ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
26 січня 2021 року
м. Київ
справа № 0670/7917/11
адміністративне провадження № К/9901/837/18, К/9901/840/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
судді-доповідача Кравчука В.М., суддів Коваленко Н.В., Стародуба О.П.,
розглянув у порядку письмового провадження
касаційну скаргу ОСОБА_1
та касаційну скаргу Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку
на постанову Житомирського окружного адміністративного суду від 23 грудня 2016 року (колегія у складі суддів Шуляк Л.А., Капинос О.В., Токарева М.С.) та ухвалу Вінницького апеляційного адміністративного суду від 08 вересня 2017 року (колегія у складі суддів Смілянець Е. С., Залімський І. Г., Сушко О.О.)
у справі № 0670/7917/11
за позовом Компанії Delta Capital SA (Дельта капітала СА), ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10 , ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17
до Центрального територіального департаменту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, тимчасово виконуючої обов`язки начальника Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України Осадчук Ольги Анатоліївни, Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку
треті особи на стороні відповідача: Товариство з додатковою відповідальністю "ЖЛ", Закрите акціонерне товариство "Житомирські ласощі", ОСОБА_1, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24, ОСОБА_25 .
про визнання неправомірними дій та зобов`язання вчинити дії.
І. РУХ СПРАВИ
1. 25.09.2011 до Житомирського окружного адміністративного суду надійшов позов Компанії Delta Capital SA (Дельта капітала СА), ОСОБА_26, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8 , ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17 до Центрального територіального департаменту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, тимчасово в.о. начальника Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України Осадчук О.А., Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку.
2. З урахуванням уточнених позовних вимог, позивачі просили суд:
- визнати неправомірними дії тимчасово в.о. начальника Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку Осадчук О.А. щодо прийняття розпорядження №22-ЖИ-С-А-11 від 30.06.2011, яким скасовано реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" та анульовано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" №81/06/1/10 від 05.11.2010;
- зобов`язати Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку скасувати розпорядження Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №22-ЖИ-С-А-11 від 30.06.2011 про скасування реєстрації випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" № 81/06/1/10 від 05.11.2010;
- зобов`язати Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку винести рішення щодо відновлення чинності Свідоцтва №81/06/1/10 від 05.11.2010 про реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" на загальну суму 3218721,12 грн. у кількості 6705669 штук простих іменних акцій, номінальною вартістю 0,48 грн., документарної форми існування;
- зобов`язати Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку відновити чинність Свідоцтва №81/06/1/10 від 05.11.2010 про реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" шляхом видачі ЗАТ "Житомирські ласощі" Свідоцтва № 81/06/1/10 від 05.11.2010 про реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" на загальну суму 3218721,12 грн. у кількості 6705669 штук простих іменних акцій, номінальною вартістю 0,48 грн. в документарній формі існування;
- зобов`язати Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку внести запис до Державного реєстру випусків цінних паперів про реєстрацію свідоцтва №81/06/1/10 від 05.11.2010 про реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" на загальну суму 3218721,12 грн. у кількості 6705669 штук простих іменних акцій, номінальною вартістю 0,48 грн. в документарній формі існування;
- зобов`язати Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку скасувати розпорядження Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №33-ЖИ-З від 21.12.2010 про зупинення обігу акцій ЗАТ "Житомирські ласощі";
- зобов`язати Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку винести рішення щодо відновлення обігу акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" шляхом винесення розпорядження про відновлення обігу акцій ЗАТ "Житомирські ласощі".
3. Постановою Житомирського окружного адміністративного суду від 26.07.2013, залишеною без змін ухвалою Житомирського апеляційного адміністративного суду від 08.10.2013, в задоволенні позову відмовлено.
4. Ухвалою від 03.03.2015 Вищий адміністративний суд України скасував зазначені судові рішення, а справу направив на новий розгляд до суду першої інстанції.
5. За наслідками нового розгляду постановою Житомирського окружного адміністративного суду від 23.12.2016, залишеною без змін ухвалою Вінницького апеляційного адміністративного суду від 08.09.2017, позов задоволено.
6. 12.10.2017 Вищий адміністративний суд України відкрив касаційне провадження за касаційною скаргою ОСОБА_1 .
7. 13.01.2020 Верховний Суд відкрив касаційне провадження за касаційною скаргою Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку.
8. Скаржники просили розгляд справи здійснювати за їхньою участю, однак ухвалою Верховного Суду у задоволенні зазначеного клопотання відмовлено.
ІІ. ОБСТАВИНИ СПРАВИ
9. Судами встановлено, що постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 27.07.2010 (справа № 2а-10585/10/2670), залишеною без змін ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 07.12.2012, задоволено позов ОСОБА_27 та ОСОБА_22 у справі за їхнім позовом до Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку.
10. Зазначеним судовим рішенням, зокрема, визнано протиправним і скасовано з моменту прийняття рішення Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про реєстрацію шостого випусків акцій ЗАТ "Житомирські ласощі". Зобов`язано Житомирське територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку видати ЗАТ "Житомирські ласощі" нове свідоцтво про реєстрацію випуску акцій Закритого акціонерного товариство "Житомирські ласощі", згідно із яким статутний капітал Закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі" складає 3218721,12 грн. та поділений на 6 705 699 простих іменних акцій, номінальною вартістю 48 копійок кожна, форма існування -документарна.
11. 05.11.2010 Житомирським територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку на виконання постанови Окружного адміністративного суду м. Києва від 27.07.2010 та ухвали Окружного адміністративного суду м. Києва від 03.11.2010 у справі № 2а-10585/10/2670 було видано Свідоцтво про реєстрацію випуску акцій (реєстраційний № 81/06/1/10), яким засвідчено випуск акцій, що здійснюється ЗАТ "Житомирські ласощі" на загальну суму 3218721,20 грн. (т.1 а.с.72).
12. Серед акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі" були Компанія Delta Capital SA (позивач), яка володіє пакетом акцій, що складає 95,07 % статутного фонду ЗАТ "Житомирські ласощі".
13. На підставі рішень загальних зборів акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі" від 20.11.2010, оформлених протоколом №31, вирішено припинити діяльність ЗАТ "Житомирські ласощі" шляхом злиття з ТОВ "Будстайл-ХХІ" та утворення Товариства з додатковою відповідальністю, припинена їх діяльність та утворено ТДВ "ЖЛ".
14. Державну реєстрацію ТДВ "ЖЛ", яке є правонаступником цих товариств, проведено 15.03.2011 (а.с. 209-213, т.2).
15. 24.06.2010 ТДВ "ЖЛ" подало до Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку документи на скасування реєстрації випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" (т.2 а.с.218-244, т.7 а.с.197-221).
16. Розпорядженням начальника Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 21.12.2010 № 33-ЖИ-З зупинено обіг акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" відповідно до документів, наданих ЗАТ "Житомирські ласощі" на зупинення обігу акцій, у зв`язку з припиненням діяльності акціонерного товариства шляхом реорганізації (а.с. 217, т.2).
17. Ухвалою від 03.03.2011 Київський апеляційний адміністративний суд зупинив виконання постанови Окружного адміністративного суду м. Києва від 27.07.2010 у справі № 2а-10585/10/2670.
18. У листі Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 08.06.2011 №12/02/10437 зазначено, що Комісією здійснюється контроль за ситуацією, що склалась навколо ЗАТ "Житомирські ласощі". Відповідно до наявної в Комісії інформації, ухвалою від 03.03.2011 Київський апеляційний адміністративний суд зупинив виконання постанови Окружного адміністративного суду м. Києва від 27.07.2010 у справі № 2а-10585/10/2670. Також 13.04.2011 за результатами розгляду пакету документів на скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про державну реєстрацію випуску акцій, що були подані ЗАТ "Житомирські ласощі", Комісією було відмовлено в скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про державну реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі".
19. 30.06.2011 в.о. начальника Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку Осадчук О.А., на підставі поданих ТДВ "ЖЛ" документів, прийнято розпорядження №22-ЖИ-С-А-11, яким скасовано реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" та анульовано Свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" №81/06/1/10 від 05.11.2010 (а.с.9, т.1).
20. Вважаючи зазначене розпорядження незаконним, позивачі звернулись до суду з цим позовом.
21. Згодом Вищий адміністративний суд України ухвалою від 26.03.2013 залишив без змін постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 27.07.2010, ухвалу Окружного адміністративного суду міста Києва від 15.11.2010 та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 07.12.2012.
22. Проте постановою Верховного Суду від 14.05.2019 у справі №2а-10585/10/2670 скасовано постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 27.07.2010, ухвалу Окружного адміністративного суду міста Києва від 15.11.2010, ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 07.12.2012 та ухвалу Вищого адміністративного суду України від 26.03.2013, а провадження у справі закрито з підстав неналежності спору до адміністративної юрисдикції.
ІІІ. АРГУМЕНТИ СТОРІН
23. Позивачі вимоги обґрунтовували тим, що реєстрація випуску акцій 05.11.2010 відбулась на підставі постанови Окружного адміністративного суду м. Києва від 27.07.2010 у справі № 2а-10585/10/2670, незважаючи на те, що на той час ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 03.03.2011 було зупинено виконання постанови від 27.07.2010.
24. Внаслідок прийняття зазначеного судового рішення позивачів, як акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі", позбавлено права власності на цінні папери, набуті на підставі договорів купівлі-продажу додатково емітованих акцій.
25. Приймаючи 30.06.2011 розпорядження, т.в.о. начальника ЖТУ ДКЦПФР Осадчук О.А. не врахувала положення ч.3 та ч.4 ст. 254 КАС України щодо строків набрання законної сили судовим рішенням.
26. На підставі розпорядження від 30.06.2011 про анулювання випуску акцій та свідоцтва зберігач ПАТ "Агрокомбанк" провів операцію із списання акцій з рахунку позивача. Таким чином, дії т.в.о. начальника Житомирського ТУ Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку Осадчук О. А. призвели до порушення прав та інтересів акціонерів, завдали шкоду їх майновим та немайновим правам.
27. Крім того, відповідачами при прийнятті спірного розпорядження були порушені вимоги Порядку скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 № 222. Не перевірено дії емітента (правонаступника) на відповідність їх п. 7, а саме акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов`язане здійснити обмін акцій на частки в статутному фонді товариства, що створюється під час реорганізації та викупу акцій до їх державної реєстрації.
28. Відповідачі не пересвідчились при здійсненні контролю за скасуванням випуску акцій чи відповідають документи емітента п. 3.1, а саме, чи відповідає фактичним даним довідка, яка має містити звіт про наслідки обміну акцій у статутному фонді товариства, що реорганізується, на письмові зобов`язання про видачу відповідної кількості часток, в якому міститься інформація про фактичну дату початку та закінчення обміну; кількість акцій на які видані письмові зобов`язання; кількість акцій на які не видані письмові зобов`язання із зазначенням причин; кількість акцій, які були викуплені у акціонерів; звіт має бути засвідчений печатками аудиторської фірми; не всі акції товариства викуплені у акціонерів.
Також довідка, яка має свідчити про персональне повідомлення акціонерів, відповідно до ст. 43 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів не містить повної інформації за якою адресою, і який саме акціонер ЗАТ "Житомирські ласощі" повідомлявся.
29. Відповідачі проти позову заперечували. Відповідно до рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 19.07.2007 № 1611 ТУ Комісії здійснюють скасування реєстрації випусків акцій і анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій акціонерних товариств у разі прийняття рішення про припинення діяльності шляхом ліквідації та реорганізації відповідно до вимог Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням Комісії від 30.12.1998 N 222, якщо розмір статутного капіталу таких товариств не перевищує 30 млн. грн. на дату прийняття рішення про їх припинення.
Відповідно ж до пункту 7 рішення № 1611, Комісія може приймати рішення, зокрема, про скасування реєстрації випуску акцій, скасування реєстрації випуску облігацій підприємств.
За наслідками розгляду документів, наданих ТДВ "ЖЛ" відповідачем було зроблено висновок про їх відповідність вимогам рішення від 19.07.2007 № 1611 та Порядку від 30.12.1998 N 222 та прийнято розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій.
Також відповідач стверджував, що оскаржуваним розпорядженням було скасовано реєстрацію випуску акцій цього емітента № 81/06/10 від 05.11.2010, видане відповідачем на виконання пунктів 9, 10 постанови Окружного адміністративного суду м. Києва від 27.07.2010 у справі № 2а-10585/10/2670 (з виправленням описки ухвалою від 03.11.2010), відповідно до якої управління було зобов`язано скасувати реєстрацію 6-го випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі", анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" № 17/06/08.
Відповідач вважає, що ухвала Київського апеляційного адміністративного суду від 03.03.2011, якою було зупинено виконання постанови від 27.07.2010, не містить заборони щодо вчинення дій по зупиненню та скасуванню реєстрації випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі". Постанова суду від 27.07.2010 була виконана відповідачем 05.11.2010, а зупинення її дії відбулось пізніше 03.03.2011.
30. ТДВ "ЖЛ" (третя особа) проти позову заперечувало. Оскаржуване розпорядження було винесено у зв`язку з поданням ТДВ "ЖЛ" документів на скасування реєстрації випуску акцій та свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі".
Оскаржуваним розпорядженням було скасовано свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі", видане 05.11.2010, видане на підставі пунктів 9, 10 судового рішення від 27.07.2010 (з виправленням описки ухвалою від 01.11.2010, відповідно до якої зобов`язано скасувати реєстрацію 6-го випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі", анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій № 17/06/08).