ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
04 листопада 2020 року
м. Київ
справа № 826/26647/15
адміністративне провадження № К/9901/29406/18, К/9901/29407/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
судді-доповідача Данилевич Н.А.,
суддів: Мацедонської В.Е., Шевцової Н.В.,
розглянув у попередньому судовому засіданні як суд касаційної інстанції справу за позовом ОСОБА_1 до Міністерства оборони України, третя особа - ОСОБА_2, провадження у якій відкрито за касаційними скаргами ОСОБА_1 на постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 20 січня 2017 року (головуючий суддя Качур І.А., судді Данилишин В.М., Келеберда В.І.) та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 13 березня 2017 року (головуючий суддя - Собків Я.М., судді: Вівдиченко Т.Р., Костюк Л.О.), а також ухвалу Окружного адміністративного суду м. Києва від 20 січня 2017 року (головуючий суддя Качур І.А., судді Данилишин В.М., Келеберда В.І.) та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 13 березня 2017 року (головуючий суддя - Собків Я.М., судді: Вівдиченко Т.Р., Костюк Л.О.) у справі № 826/26647/15.
в с т а н о в и в :
І. ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
До Окружного адміністративного суду міста Києва звернувся ОСОБА_1 (надалі також - позивач, ОСОБА_1 ) з позовом до Міністерства оборони України (надалі також - відповідач, МОУ), третя особа: ОСОБА_2, який просить суд:
- визнати незаконним та скасувати наказ Міністра оборони України від 19.01.2015 року №28 (по особовому складу), в частині увільнення від займаної посади директора Військово-медичного департаменту (Головного державного санітарного лікаря) Міністерства оборони України та зарахування у розпорядження Міністра оборони України полковника медичної служби ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1;
- визнати незаконним та скасувати наказ Міністра оборони України від 06.11.2015 року №894 в частині звільнення з військової служби в запас полковника медичної служби ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1 ;
- поновити полковника медичної служби ОСОБА_1 на військовій службі у Збройних Силах України на посаді директора Військово-медичного департаменту Міністерства оборони України..
В обґрунтування позову зазначив, що накази Міністра оборони України від 19.01.2015 № 28 (по особовому складу) про зарахування позивача в розпорядження Міністра оборони України та від 06.11.2015 року № 894 (по особовому складу), відповідно до якого полковника медичної служби ОСОБА_1 звільнено з військової служби відповідно до пункту "г" частини шостої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу (з урахуванням вимог частини восьмої цієї ж статті) є протиправними, оскільки були винесені з порушенням вимог чинного законодавства, нормативних актів, які регулюють проходження військової служби, а відтак підлягають скасуванню.
Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій
Ухвалою Окружного адміністративного суду м. Києва від 20 січня 2017 року, яка була залишена без змін ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 13 березня 2017 року, клопотання Міністерства оборони України про залишення позовної заяви без розгляду в частині позовних вимог щодо визнання незаконним та скасування наказу Міністра оборони України від 19.01.2015 року №28 (по особовому складу), в частині увільнення від займаної посади директора Військово-медичного департаменту (Головного державного санітарного лікаря) Міністерства оборони України та зарахування у розпорядження Міністра оборони України полковника медичної служби ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 було задоволено.
Адміністративний позов ОСОБА_1 до Міністерства оборони України, третя особа: ОСОБА_2 про визнання незаконним та скасування наказу Міністра оборони України від 19.01.2015 року №28 (по особовому складу), в частині увільнення від займаної посади директора Військово-медичного департаменту (Головного державного санітарного лікаря) Міністерства оборони України та зарахування у розпорядження Міністра оборони України полковника медичної служби ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 - залишено без розгляду.
Залишаючи без розгляду частину позовних вимог, суди виходили з того, що з 19.01.2015 позивач міг дізнатися про порушення його законних прав та інтересів оскаржуваним наказом. Суди вказали, що на підтвердження поважності причин пропуску строку звернення до адміністративного суду із цим позовом позивач не надав суду належних та допустимих доказів, у зв`язку з чим його позов належить залишити без розгляду на підставі положень статті 100 КАС України.
Постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 20 січня 2017 року, яка була залишена без змін ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 13 березня 2017 року, в задоволені позовних вимог ОСОБА_1 було відмовлено.
Відмовляючи в позовних вимогах, суди попередніх інстанцій виходили з того, що вища освіта рівня "магістра державного управління", яку позивач здобув по закінченню Львівського регіонального інституту державного правління Національної академії державного управління при Президентові України і спеціальністю "Державне управління" відповідно до законодавства не відповідає оперативно-стратегічному рівню військової освіти. При цьому, другий кандидат, який розглядався на посаду директора Військово-медичного департаменту Міністерства оборони України, ОСОБА_2 мав вищу кваліфікацію ( науковий ступінь "кандидат медичних наук"). Суди вказали, що доводи позивача щодо неможливості його звільнення в особливий період у зв`язку із проведенням організаційних заходів є помилковими та не ґрунтується на вимогах закону, оскільки згідно пункту "г" частини шостої статті 26 Закону контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби у зв`язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів - у разі неможливості їх використання на службі. Суди також зазначили, що директором Військово-медичного департаменту Міністерства оборони України у поданні на звільнення полковника медичної служби ОСОБА_1 зазначено, що розмістити офіцера в Збройних Силах України на рівнозначних посадах можливості немає. Про неможливість розміщення позивача на рівнозначних та вищих посадах у Збройних Силах України також підтверджується листом Департаменту кадрової політики Міністерства оборони України від 03.02.2016 № 226/2/865, що свідчить про неможливість подальшого використання позивача на військовій службі.
Короткий зміст вимог касаційної скарги та відзиву (заперечень)
10 квітня 2017 року позивач звернувся до Вищого адміністративного суду України з касаційною скаргою на постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 20 січня 2017 року та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 13 березня 2017 року, в якій просив їх скасувати та винести нову постанову про задоволення позовних вимог.
В обґрунтування поданої касаційної скарги скаржник зазначив, що мав переважне право на залишення на роботі, оскільки мав освіту рівня "магістра державного управління", яку здобув по закінченню Львівського регіонального інституту державного управління Національної академії державного управління при Президентові України за спеціальністю "Державне управління". Також, скаржник вказав на неможливість його звільнення в особливий період. Крім того, зазначив, що його бесіда з Міністром оборони України не проводилась. Також, вказував, що судами неповно з`ясовано та не доведено обставини, що мають значення для справи, а висновки судів не відповідають обставинам справи.
10 квітня 2017 року позивач звернувся до Вищого адміністративного суду України з касаційною скаргою на ухвалу Окружного адміністративного суду м. Києва від 20 січня 2017 року та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 13 березня 2017 року, в якій просив їх скасувати та направити до суду першої інстанції для подальшого розгляду.
В обґрунтування поданої касаційної скарги скаржник зазначив, що судами не було враховано, що оскаржуваний наказ від 19.01.2015 позивачем був отриманий лише у листопаді 2015 року, отже строк його оскарження станом на 07.12.2015 (дата подання позову) не сплинув. Крім того, судом першої інстанції було порушено вимоги статті 133 КАС України щодо негайності розгляду клопотань сторін. Так, клопотання відповідача про залишення частини позовних вимог без розгляду було заявлено 24.02.2016, а розглянуто судом лише 20.01.2017.
Сторонами по справі не були надані Суду заперечення на касаційні скарги, що не перешкоджає їх розгляду по суті вимог.
Ухвалою Верховного Суду від 03 листопада 2020 року зазначену адміністративну справу призначено до розгляду в попередньому судовому засіданні.
II. ФАКТИЧНІ ОБСТАВИНИ СПРАВИ
ОСОБА_1 , проходив службу у Збройних Сил України на посаді полковника медичної служби, директора Військово-медичного департаменту (Головний держаний санітарний лікар) Міністерства оборони України, на підставі наказ МОУ від 26.12.2013 року №416.
Указом Президента України "Про внесення змін до додатка № 1 до Указу Президента України від 21 березня 2002 року № 277" від 22.12.2014 № 946/2014 (далі - Указ № 946/2014) було установлено, що посада директора Військово-медичного департаменту підлягає заміщенню особою вищого офіцерського складу, та за цією посадою встановлено військове звання "генерал-майор медичної служби". Указ № 946/2014 набрав чинності 25.12.2015 року, а отже з 25.12.2015 року за посадою директора Військово-медичного департаменту встановлено військове звання "генерал-майор медичної служби".
26.12.2015 року на виконання вимог Указу № 946/2014 до штату центрального апарату Міністерства оборони України № 01/080 внесено зміни згідно переліку змін від 26.02.2015 року №226/4/5499.
19.01.2015 року Міністром оборони України з метою вирішення питання подальшого службового використання на військовій службі з полковником медичної служби ОСОБА_1 проведено бесіду, що підтверджується листом Міністра оборони України генерала армії України Полторака С.П. від 24.02.2016 року №220/1668, наявного в матеріалах адміністративної справи. За результатами бесіди позивач подав рапорт про направлення його на військово-лікарську комісію для визначення придатності до проходження військової служби з послідуючим наданням невикористаної відпустки за 2014 рік. На зазначеному рапорті Міністром оборони України накладено резолюцію "Директору Адміністративного департаменту - підготувати наказ на військово-лікарську комісію, директору Департаменту кадрової політики - підготувати наказ про зарахування в розпорядження " (копія додається).
У зв`язку із цим на підставі подання, підписаного першим заступником Міністра оборони України від 19.01.2015 року, наявного в матеріалах адміністративної справи Міністром оборони України видано наказ від 19.01.2015 № 28 (по особовому складу) про зарахування позивача в розпорядження Міністра оборони України.
Наказом Міністра оборони України від 19.01.2015 року (по особовому складу) полковника медичної служби ОСОБА_1, увільнено від займаної посади директора Військово-медичного департаменту Головного державного санітарного лікаря) Міністерства оборони України та зараховано у розпорядження Міністра оборони України.
Водночас відповідно до наказу директора Адміністративного департаменту Міністерства оборони України від 19.01.2015 № 7 ОСОБА_1 вибув до Головного військово-медичного клінічного центру "ГВКГ" на обстеження військово-лікарською комісією, що підтверджується наявним в матеріалах справи, направленням на медичний огляд поліклініки ГВМКЦ з метою обстеження військово-лікарською комісією на предмет придатності до військової служби.
В подальшому в період з 19.01.2015 до 12.10.2015 позивач перебував на лікуванні та щорічних відпустках, що підтверджується наявними в матеріалах справи виписками та довідками, а саме:
- 19.01.2015 року відповідно до наказу директора Адміністративного департаменту Міністерства оборони України (по стройовій частині) від 19.01.2015 № 1, вибув до Головного військово-медичного клінічного ордена Червоної Зірки центру "Головний військовий клінічний госпіталь" (на 1100ліжок) на медичний огляд з метою визначення придатності до військової служби;
- 05.03.2015 року згідно з наказом директора ВМД МОУ від 05.03.2015 № 26, прибув з лікування ГВМКЦ "Головний військовий клінічний госпіталь" та з 05.03.2015 року вибув на лікування до клініки Інституту клітинної терапії (довідка ВЛК від 03.03.2015 № 192);
- 19.03.2015 року згідно з наказом директора ВМД МОУ від 20.03.2015 № 33, прибув з лікування клініки Інституту клітинної терапії та 20.03.2015 року вибув до ГВМКЦ Головний військовий клінічний госпіталь" для визначення ступеню придатності до військової служби у Збройних Силах України;
- 26.03.2015 року згідно з наказом директора ВМД МОУ від 26.03.2015 № 36, прибув з лікування ГВМКЦ "Головний військовий клінічний госпіталь " та вибув на 45 діб (у щорічну основну відпустку за 2014 рік з урахуванням святкових днів 12.04; 1.05; 9.05) з " 26 " березня по " 12 " травня 2015 року (довідка ВЛК від 24.03.2015 № 361).
- 13.05.2015 року згідно з наказом директора ВМД МОУ від 13.05.2015 №52, продовжено щорічну основну відпустку за 2014 рік на час хвороби терміном на ЗО діб з "13 " травня по " 12 " червня 2015 року;
- 13.06.2015 року згідно з наказом директора ВМД МОУ від 13.06.2015 № 65, вибув на 45 діб (у щорічну основну відпустку з урахування святкових днів за 2015 рік) з " 13 " червня по " 28 " липня 2015 року;
- 16.06.2015 по 09.10.2015 перебуваючи у відпустці знаходився на стаціонарному лікуванні.
- 22.06.2015 року згідно з наказом директора ВМД МОУ від 22.06.2015 № 70 відкликано з 23 червня 2015 року з чергової щорічної відпустки за 2015 рік (рішення Міністра оборони України від 22.06.2015 року №11618/з.)
- 12.10.2015 року згідно з наказом директора ВМД МОУ від 12.10.2015 № 117, прибув та відповідно до наказу Міністра оборони України (по особовому складу) від 19.01.2015 №28 приступив до виконання обов`язків, перебуваючи у розпорядженні Міністра оборони України, (рапорт полковника медичної служби ОСОБА_1 (вх. від 12.10.2015 року № 1780кв, виписні епікризи);
- 28.10.2015 по. 02.11.2015 року згідно з наказом директора ВМД МОУ від 30.10.2015 № 123 перебував на амбулаторному лікування, (довідка № 956/2028).
- 10.11.2015 року згідно з наказом директора ВМД МОУ від 12.11.2015 № 129 вибув на стаціонарне лікування (рапорт полковника медичної служби ОСОБА_1 (вх. № п/3649 від 10.11 2015);
- 01.12.2015 року згідно з наказом директора ВМД МОУ від 01.12.2015 № 135 прибув зі стаціонарного лікування (виписка з історії хвороби №5891).
Крім того, судом встановлено, що з метою вирішення питання подальшого службового використання за доповіддю директора Військово-медичного департаменту від 18.06.2015 № 249/6/4487 керівництвом Міністерства оборони України було прийнято рішення від 22.06.2015 № 11618/з відкликати ОСОБА_1 з щорічної відпустки та підготувати проект наказу щодо його призначення на посаду заступника начальника Військово-медичного клінічного центру Південного регіону шпк "полковник медичної служби". Проте, позивач на службу не з`явився у зв`язку із черговим перебуванням на лікуванні.
Відповідно до наказу директора Військово-медичного департаменту від 12.10.2015 № 117 (по стройовій частині) позивач прибув із щорічної основної відпустки за 2015 рік та приступив до виконання обов`язків у розпорядженні Міністра оборони України при Військово-медичному департаменті Міністерства оборони України.
Після появи позивача 12.10.2015 року на військовій службі, з метою вирішення питання його подальшого службового використання 16.10.2015 ТВО директора Військово-медичного департаменту з позивачем проведено бесіду за участю представників кадрових і юридичних служб.
Як встановлено з аркушу бесіди від 16.10.2016 року, наявного в матеріалах адміністративної справ, під час бесіди ОСОБА_1 було повідомлено про відсутність відповідних рівнозначних вакантних посад за фахом та досвідом роботи, при цьому позивачу запропоновано посаду заступника начальника Військово-медичного клінічного центру Південного регіону шпк "полковник медичної служби". Від запропонованої посади позивач відмовився. При цьому виявив бажання звільнитися у зв`язку із проведенням організаційних заходів. Зазначене засвідчено його особистим підписом.
Внаслідок зазначених організаційних заходів зі штату апарату Міністерства оборони України посаду директора Військово-медичного департаменту шпк "полковник медичної служби" посадовий оклад 2080 грн., ВОС 9001002 виведено та введено посаду директора Військово-медичного департаменту шпк "генерал-майор медичної служби" посадовий оклад 2100 гри., ВОС 9001001. У зв`язку із цим посада, яку займав позивач скорочувалася до 28.02.2015.
В подальшому, наказом Міністра оборони України від 06.11.2015 року №894 (по особовому складу) колишнього директора Військово-медичного департаменту (Головного державного санітарного лікаря) Міністерства оборони України полковника медичної служби ОСОБА_1, який перебуває в розпорядженні Міністра оборони України, звільнено з військової служби, звільнено з військової служби відповідно до пункту "г" частини шостої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу у зв`язку із проведенням організаційних заходів.
Наказом директора Військово-медичного департаменту Міністерства оборони України від 01.12.2015 № 135 зазначеного військовослужбовця з 14 січня 2016 року виключено із списків особового складу із проведенням відповідного розрахунку всіх видів забезпечення і направлено для зарахування на військовий облік до Солом`янського районного у м. Києві військового комісаріату.
ІІІ. ДЖЕРЕЛА ПРАВОВОГО РЕГУЛЮВАННЯ (в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин)