ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
26 травня 2020 року
м. Київ
Справа № 922/832/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Чумака Ю. Я. - головуючого, Дроботової Т. Б., Пількова К. М.,
секретар судового засідання - Лелюх Є. П.,
за участю представників:
ТОВ "Трубремонт" - не з`явився,
АТ "Укртрансгаз" - Онищенко І. П. (адвокат),
розглянув касаційну скаргу Акціонерного товариства "Укртрансгаз" в особі філії "Управління магістральних газопроводів "Харківтрансгаз"
на рішення Господарського суду Харківської області від 30.07.2019 (суддя Сальнікова Г. І.) і постанову Східного апеляційного господарського суду від 19.12.2019 (судді: Бородіна Л. І. (головуючий), Геза Т. Д., Здоровко Л. М.) у справі
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Трубремонт"
до Акціонерного товариства "Укртрансгаз" в особі філії "Управління магістральних газопроводів "Харківтрансгаз"
про стягнення коштів в сумі 2 743 009,77 грн
та за зустрічним позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз" в особі філії "Управління магістральних газопроводів "Харківтрансгаз"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Трубремонт"
про стягнення коштів в сумі 5 653 263,96 грн.
Короткий зміст і підстави позовних вимог
1. Товариство з обмеженою відповідальністю "Трубремонт" (далі - ТОВ "Трубремонт"; Підрядник) звернулося до господарського суду з позовом про стягнення з Акціонерного товариства "Укртрансгаз" в особі філії "Управління магістральних газопроводів "Харківтрансгаз" (далі - АТ "Укртрансгаз"; Замовник) основного боргу в сумі 2 632 396 грн, 3 % річних у сумі 20 121,60 грн, "втрат від інфляції" в сумі 90 942,17 грн, обґрунтувавши позовні вимоги неналежним виконанням відповідачем за цим позовом грошових зобов`язань за договором про закупівлю робіт від 30.11.2015 № 1511000726 (далі - договір).
2. АТ "Укртрансгаз" подало зустрічну позовну заяву (з урахуванням заяви про збільшення розміру позовних вимог) про стягнення пені в сумі 4 076 656,48 грн та штрафу в сумі 1 576 607,48 грн, яку обґрунтовано частковим виконанням робіт ТОВ "Трубремонт" із порушенням строків, визначених умовами договору. Крім того, позивач за зустрічним позовом просив зобов`язати TOB "Трубремонт" повернути АТ "Укртрансгаз" виконавчу документацію на виконані роботи "Реконструкція газопроводу Шебелинка-Слов`янськ (заміна Ду 700 на Ду 500 км 1,1 - 68,0 довжиною 67,0 км) Краматорського ЛВУМГ Донецької області, ділянка УТ 4 (км 39,9-км 55,1"; далі - роботи).
Короткий зміст рішень судів попередніх інстанцій
3. Справа розглядалася судами неодноразово.
За результатами нового розгляду справи рішенням Господарського суду Харківської області від 30.07.2019, залишеним без зміни постановою Східного апеляційного господарського суду від 19.12.2019, в задоволенні первісного позову та зустрічного позову було відмовлено.
4. Судові рішення в частині відмови у задоволенні первісного позову із посиланням на статті 204, 212, 530, 610, 625, 626, 629, 837, 843, 853, 854, 875, 882 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) мотивовано відсутністю правових підстав для його задоволення, оскільки неподання підрядником у встановлений строк податкової накладної/розрахунку коригування або її оформлення з порушенням встановленого порядку заповнення, непідтвердження реєстрації податкової накладної в ЄРПН в установлені строки, ненадання копій квитанцій, зазначеної в абзаці 2 пункту 4.3 договору, є відкладальною обставиною для настання обов`язку замовника щодо здійснення оплати робіт за цим договором. Відмовляючи у задоволенні вимог зустрічного позову суди дійшли висновку, що посилання позивача за зустрічним позовом на неналежне виконання відповідачем за зустрічним позовом своїх зобов`язань і вимога про стягнення пені та штрафу за прострочення виконання робіт є необґрунтованими, оскільки затримка у виконанні будівельних робіт стала наслідком систематичного невиконання позивачем за зустрічним позовом своїх обов`язків. Щодо відмови у задоволенні вимоги про зобов`язання TOB "Трубремонт" повернути АТ "Укртрансгаз" виконавчу документацію на виконані роботи суди зазначили, що жодних доказів в підтвердження обставин щодо заявленої вимоги позивачем за зустрічним позовом не надано. Судом встановлено, що АТ "Укртрансгаз" не надано суду доказів в обґрунтування наявності конкретного порушеного чи оспорюваного відповідачем за зустрічним позовом права, що свідчить про недоведеність наявності спору між сторонами з цього приводу, до того ж обраний позивачем за зустрічним позовом спосіб захисту не направлений та не в змозі захистити порушені права та інтереси останнього.
Короткий зміст вимог касаційної скарги
5. У касаційній скарзі АТ "Укртрансгаз" просить скасувати рішення і постанову в частині відмови у задоволені позовних вимог за зустрічним позовом.
Узагальнені доводи особи, яка подала касаційну скаргу
6. В обґрунтування вимог, викладених у касаційній скарзі, скаржник зазначає про неправильне застосування і порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального і процесуального права. Зокрема, скаржник наголошує, що:
1) висновки судів про наявність прострочення з вини кредитора прямо суперечать положенням пункту 2.4 договору, оскільки всі землевпорядні питання умовами договору покладено на TOB "Трубремонт";
2) суд апеляційної інстанції неправильно розтлумачив норми матеріального права (статті 316, 319, 321 ЦК України) щодо питань порушення права власності, оскільки питання вилучення або іншого вибуття земельних ділянок та/або іншого майна з володіння власників або користувачів не виникають при виконанні ремонтних робіт на об`єктах магістральних трубопроводів, а порушуються лише питання про відшкодування завданих збитків в ході виконання робіт;
3) відсутність укладеного договору з будь-яким землевласником або землекористувачем про доступ на його земельну ділянку та відшкодування завданих збитків не може бути перешкодою для проведення або підставою для зупинення ремонтних робіт на об`єктах магістрального трубопроводу;
4) відсутність виконавчої документації перешкоджає введенню закінченого будівництвом об`єкта в експлуатацію, що фактично є порушенням права замовника на користування результатом виконаних будівельних робіт;
5) суд не врахував, що акт від 14.03.2019 передачі-прийняття виконавчої документації містить додаток 2 "Перелік зауважень по виконавчій документації".
Узагальнені доводи інших учасників справи
7. У відзиві на подану касаційну скаргу TOB "Трубремонт" просить залишити її без задоволення з мотивів, викладених в оскаржуваних судових рішеннях.
Розгляд справи
8. Ухвалою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 24.02.2020 відкрито касаційне провадження за касаційною скаргою АТ "Укртрансгаз" (подана 16.01.2020 через Східний апеляційний господарський суд) на рішення Господарського суду Харківської області від 30.07.2019 і постанову Східного апеляційного господарського суду від 19.12.2019 у справі № 922/832/18 і призначено розгляд справи у судовому засіданні 31.03.2020.
Згідно з пунктом 2 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України щодо вдосконалення порядку розгляду судових справ" від 15.01.2020 № 460-IX касаційні скарги на судові рішення, які подані і розгляд яких не закінчено до набрання чинності цим Законом, розглядаються в порядку, що діяв до набрання чинності цим Законом.
9. Ухвалою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 17.03.2020 розгляд касаційної скарги АТ "Укртрансгаз" відкладено без визначення дати у зв`язку з установленням з 12.03.2020 на усій території України карантину на підставі постанови Кабінету Міністрів України від 11.03.2020 № 211 "Про запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19".
10. Ухвалою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 22.04.2020 призначено розгляд касаційної скарги АТ "Укртрансгаз" на рішення Господарського суду Харківської області від 30.07.2019 і постанову Східного апеляційного господарського суду від 19.12.2019 у справі № 922/832/18 у судовому засіданні на 26.05.2020.
Фактичні обставини справи, встановлені судами
11. 30.11.2015 між TOB "Трубремонт" (підрядник) і ПАТ "Укртрансгаз" (замовник) укладено договір про закупівлю робіт, за умовами якого підрядник зобов`язався виконати роботи.
12. Договором передбачено, зокрема, що:
- склад та обсяги робіт, які підлягають закупівлі за цим договором, визначені договірною ціною (додаток № 2), що є невід`ємною частиною договору. Зміст і строк виконання робіт визначаються календарним планом (додаток № 1), що є невід`ємною частиною договору (пункт 1.2);
- обсяг робіт повинен включати (пункт 2.4):
1) розроблення, оформлення та затвердження землевпорядної документації, згідно чинного законодавства;
2) супровід замовника під час оформлення документів, що посвідчують право постійного користування земельними ділянками у всіх установах, підприємствах та організаціях згідно чинного законодавства України;
3) передача замовнику належним чином оформлених документів на право користування земельними ділянками згідно чинного законодавства України;
- ціна договору: 95850514,39 грн, у тому числі ПДВ (20%) 15 975 085,73 грн (пункт 3.1);
- оплата здійснюється поетапно, протягом 180 календарних днів після підписання актів виконаних робіт по кожному етапу (форма КБ-2в, КБ-3) або за фактом поставки обладнання та матеріалів шляхом перерахування грошових коштів на рахунок підрядника (пункт 4.2);
- неподання підрядником у встановлений строк податкової накладної/розрахунку коригування або її оформлення з порушенням встановленого порядку заповнення, непідтвердження реєстрації податкової накладної в ЄРПН в установлені строки, ненадання копій квитанцій, зазначеної в абзаці 2 пункту 4.3, є відкладальною обставиною для настання обов`язку замовника щодо здійснення оплати робіт за цим договором (пункт 4.3);
- роботи повинні виконуватися у відповідності до узгодженого підрядником і замовником календарного плану (додаток № 1), що є невід`ємною частиною договору (пункт 5.6);
- виконання робіт за кожним етапом згідно з календарним планом проводиться після письмового погодження із замовником (пункт 5.7);
- здача робіт за договором по кожному із етапів здійснюється на підставі акта виконаних робіт у двох примірниках з додаванням до нього документів про виконання відповідного етапу договору (в паперовому та електронному вигляді) (пункт 5.8);
- за порушення строків виконання робіт або виконання робіт у менших обсягах, ніж передбачено цим договором, відмову від виконання робіт в обсягах та за ціною, зазначених у цьому договорі, підрядник виплачує замовнику пеню у розмірі 0,1 % вартості робіт, з яких допущено прострочення виконання, за кожний день прострочення, а за прострочення понад 30 днів додатково сплачується штраф у розмірі 7 % вказаної вартості (пункт 7.2).
13. У додатку до договору від 30.11.2015 сторонами спору погоджено календарний план виконання робіт.
14. 04.10.2013 ТОВ "Трубремонт" отримало дозвіл на виконання монтажу, демонтажу, ремонту устаткування підвищеної небезпеки технологічного устаткування, лінійних частин та їх елементів систем газопостачання природним та зрідженим газом суб`єктів господарювання; газонебезпечні роботи; спорудження магістральних газопроводів.
15. 07.07.2016 Державна архітектурно-будівельна інспекція України надала дозвіл на виконання будівельних робіт замовнику Краматорському лінійному виробничому управлінню магістральних газопроводів філії Управління магістральних газопроводів "Харківтрансгаз" ПАТ "Укртрансгаз", генеральному підряднику ТОВ "Трубремонт", найменування об`єкта будівництва "Реконструкція газопроводу Шебелинка-Слов`янськ (заміна Ду700 на Ду500, км 1,1- км68,0; довжиною 67км) Краматорського ЛВУМГ, Донецької області. Ділянка УТ-4 (км39,9-км55,1)".
16. 03.10.2016 та 04.11.2016 між землекористувачем ОСОБА_1 та ТОВ "Трубремонт" складені акти про те, що землекористувач земельної ділянки з кадастровим номером № 6320482000:02:000:024 в жовтні та в листопаді 2016 року не надав згоду (призупинив) виконання земельних робіт на ділянці № 3 ТОВ "Трубремонт" з будівництва об`єкта "Реконструкція газопроводу Шебелинка-Слов`янськ (заміна Ду700 на Ду500, км 1,1- км 68,0 довжиною 67,0км) Краматорського ЛВУМГ, Донецької області. Ділянка УТ4 (км39,9-км 55,1)" у зв`язку з тим, що замовник не уклав договір про доступ на земельну ділянку для виконання реконструкції газопроводу та на відшкодування збитків власнику земельної ділянки.
17. Аналогічні за змістом акти складені 10.07.2017 та 20.07.2017 між ТОВ "Трубремонт" та, відповідно, землекористувачами ФГ "Мазуров О.А. " та СГ ТОВ "Гаврилюк".
18. ОСОБА_3 є орендарем земельної ділянки сільськогосподарського призначення, кадастровий номер 6320481000:04:000:0332, розташованої на території Великокомишуваської сільської ради Барвінківського району Харківської області загальною площею 6,3981 га рілля, на підставі договору оренди землі від 15.12.2014 № 410-15/14-9, пунктом 29 якого встановлено, що на орендовану земельну ділянку встановлені наступні обмеження (обтяження) та інші права третіх осіб: в охоронній зоні ГВТ встановлені обмеження у використанні земельної ділянки. Відповідно до пункту 32 цього договору орендар земельної ділянки має право самостійно господарювати на землі з дотриманням умов договору оренди землі.
19. 10.10.2016 ТОВ "Трубремонт" звернулося до Краматорського ЛВУМГ УМГ "Харківтрансгаз" з заявою про надання письмового дозволу на виконання робіт в охоронній зоні МГ при виконанні робіт з реконструкції газопроводу Шебелинка Слов`янськ, що будуть виконуватись за договором від 30.11.2015 № 1511000726.
20. 24.10.2016 Краматорським ЛВУМГ філії УМГ "Харківтрансгаз" надано дозвіл на виконання робіт в охоронній зоні об`єкта магістрального (міжпромислового) трубопроводу ТОВ "Трубремонт".
21. 05.12.2016 між сторонами спору укладено додаткову угоду № 2 до договору, в якій сторони дійшли згоди пункт 5.1 договору викласти у такій редакції: "Строк виконання робіт: з дати укладення договору по 31.12.2017".
22. У додатку 1 до договору сторони погодили календарний план виконання робіт.
23. 13.03.2017 ТОВ "Трубремонт" звернулось до ПАТ "Укргазпроект" з листом, у якому просило погодити використання фасонних деталей за ТУ У 30045061.004-99 виробництва ТОВ "Завод газспецобладнання".
24. Листом від 15.03.2017 ПАТ "Укргазпроект" погодило використання фасонних деталей за ТУ У 30045061.004-99 виробництва ТОВ "Завод газспецобладнання".
25. У листі від 24.07.2017 ТОВ "Трубремонт" просило ПАТ "Укргазпроект" погодити заміну проектного заводського поліуретанового ізоляційного покриття труб Ш530Ч7мм- COPON HYCOTE 165HBX (матеріал виробництва Норвегії) на заводське ізоляційне покриття екструдованим поліетиленом згідно з ТУ У 27.2-31017014-001:2005, виробництва ТОВ НВП "УКРТРУБОІЗОЛ" та (як другий рівнозначний варіант): на заводське покриття екструдованим поліетиленом згідно з ТУ У 27.2-05303139-018:2008 (виробництва ПАТ "Інтерпайп Новомосковський трубний завод"). Для збільшення надійності газопроводу на ділянці ННБ просило дозволити використання на переході через канал "Дніпро-Донбас" сталевих труб Ш530мм за ТУ У 14-8-19-99 з товщиною стінки 7,8 та 9 мм класу міцності К52 (т.2,а.с.32).
26. 29.07.2017 ПАТ "Укргазпроект" надало відповідь ТОВ "Трубремонт" на лист від 24.07.2017, в якій зазначило, що корегуванням проектної документації в 2012 році на переході через канал "Дніпро-Донбас" передбачено використання труб 530 х7 К52 ТУ 14-8-20-99 з нанесенням в трасових умовах ізоляційного покриву WG Welepipe HT виробництва ТОВ "Велесгард". Через брак коштів робоча документація не коригувалася, тому в ній залишилось покриття СOPON HYCOTE 165 НВХ, з нанесенням його в трасових умовах. Враховуючи, що фактично труба вже закуплена з заводським ізоляційним покриттям на основі екструдованого поліетилену двох типів інститут не заперечує проти використання зазначених труб.
27. 20.03.2017 між ПАТ "Укртрансгаз" (підприємством) та ТОВ Агрофірмою "Подолівська" (землекористувачем) укладено договір про доступ на земельну ділянку для виконання реконструкції газопроводу та на відшкодування збитків землекористувачу земельної ділянки, за умовами якого:
- землекористувач надає підприємству право будівництва об`єкта "Реконструкція газопроводу Шебелинка-Слов`янськ (заміна Ду700 на Ду500, км 1,1- км 68,0; довжиною 67км) Краматорського ЛВ УМГ, Донецької області. Ділянка УТ 4 (км 39,9 км 55,1) " на земельній ділянці загальною площею 16,302га (рілля), розташованій на території Грушуваської сільської ради Барвінківського району Харківської області, а підприємство проводить компенсацію збитків, що будуть завдані майну землекористувача (пункт 1);
- факт передачі земельної ділянки в тимчасове користування підприємству та повернення її землекористувачу оформлюється актом приймання-передачі (пункт 1.2);
- під майном за цим договором розуміється посіви озимої пшениці, які знаходяться на земельній ділянці землекористувача (на площі 16,302га) (пункт 1.5);
- землекористувач зобов`язаний не здійснювати дій, що перешкоджають виконанню підприємством реконструкції газопроводу (пункт 3.2.1).
Аналогічний за змістом договір про доступ на земельну ділянку для виконання реконструкції газопроводу та на відшкодування збитків землекористувачу земельної ділянки укладений 19.12.2017 між ПАТ "Укртрансгаз" та ТОВ Агрофірма "Подолівська" лише на іншу земельну ділянку.
28. 24.07.2017 ТОВ "Трубремонт" звернулося до ПАТ "Укртрансгаз" з листом, в якому повідомило останнього, що силами фермерського господарства ТОВ АФ "Подолівська" було зупинено виконання робіт ТОВ "Трубремонт" шляхом блокування будівельної техніки та зварювально-монтажної бригади, внаслідок чого було пошкоджено ізоляцію та тіло труби Ф530х7, пошкоджено ізоляцію зварного стика (муфта ЦРТ-70). На місце пригоди було викликано працівників поліції та зафіксовано даний факт. Також просило надати документи на підтвердження компенсації витрат, в тому числі і ТОВ АФ "Подолівська", з метою звернення ТОВ "Трубремонт" з вимогою про відшкодування збитків та захистом своїх законних прав та інтересів. Також просило надати оригінал робочого проекту, проекту землевідведення, проекту рекультивації (окремий том) та проекту на біологічну (зворотну) рекультивацію для можливості подальшого виконання робіт та уникнення блокування будівельної техніки ТОВ "Трубремонт" представниками фермерських господарств та іншими особами.
29. 10.08.2017 начальником ТОВ "Трубремонт" та землекористувачем ОСОБА_3 знову складено акт про те, що землекористувач земельної ділянки Фермерське господарство " Мазуров Олександр Аналолійович " в липні 2017 року не надав згоду (призупинив) виконання земельних та монтажних робіт дільниці № 3 ТОВ "Трубремонт" з будівництва об`єкта "Реконструкція газопроводу Шебелинка-Слов`янськ", так як замовник не уклав договір про доступ на земельну ділянку для виконання реконструкції газопроводу та на відшкодування збитків власнику земельної ділянки.
30. 03.11.2017 між ПАТ "Укртрансгаз" (підприємством) та Фермерським господарством " Мазуров Олександр Анатолійович " (землекористувачем) укладено договір про доступ на земельну ділянку для виконання реконструкції газопроводу та на відшкодування збитків землекористувачу земельної ділянки, за умовами якого користувач землі надає підприємству право будівництва об`єкта та зобов`язується не здійснювати дій, що перешкоджають виконанню підприємством реконструкції газопроводу.
31. 03.11.2017 за актом приймання-передачі земельної ділянки в тимчасове користування користувач землі Фермерське господарство " Мазуров Олександр Анатолійович " передав в тимчасове користування ПАТ "Укртрансгаз" земельну ділянку загальною площею 2,706 га та 1,815 га (з них рілля 2,706 га та 1,815 га), яка належить йому на праві оренди, розташована на території Великокомишуваської сільської ради Барвінківського району Харківської, області для будівництва об`єкта "Реконструкція газопроводу Шебелинка-Слов`янськ (заміна Ду700 на Ду500, км 1,1- км68,0; довжиною 67км) Краматорського ЛВ УМГ, Донецької області. Ділянка УТ 4 (км 39,9 км 55,1)". Земельна ділянка на час передачі засіяна пшеницею озимою.
32. 24.11.2017 ПАТ "Укртрансгаз" в газеті "Вісник Барвінківщини" опубліковано оголошення про те, що на території Барвінківського району прокладена мережа газопроводів місцевого значення.
33. 19.09.2017 між ПАТ "Укртрансгаз" (підприємством) та СТОВ "Гаврилюк" (землекористувачем) укладено договір про доступ на земельну ділянку для виконання реконструкції газопроводу та на відшкодування збитків землекористувачу земельної ділянки, пунктом 1.1 якого передбачено, що користувач землі надає підприємству право будівництва об`єкта "Реконструкція газопроводу Шебелинка-Слов`янськ (заміна Ду700 на Ду500, км 1,1- км 68,0; довжиною 67км), Краматорського ЛВУМГ, Донецької області. Ділянка УТ-4 (км39,9-км55,1) " на земельній ділянці загальною площею 2,475га (рілля), розташованій на території Барвінківського району Великокомишуваської сільської ради, а підприємство проводить компенсацію збитків, що будуть завдані майну землекористувача.
34. Листом від 26.02.2018 ТОВ "Трубремонт" повідомило ПАТ "Укртрансгаз" про наявність заборгованості за виконані будівельно-монтажні роботи у сумі 2 632 396 грн, усього неоплачених робіт виконано на 12 305 412 грн. Також зазначило, що підрядник постійно стикається з вимушеними затримками у виконанні робіт, які викликані, нажаль, у тому числі у зв`язку із несвоєчасним виконанням замовником обов`язків, покладених згідно договору та діючого законодавства щодо будівництва та ремонту магістральних трубопроводів. Крім того, зазначило, що будівельні роботи відповідно до вимог статті 37 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" можна починати лише після отримання дозволу на виконання будівельних робіт, виданого Державною архітектурно-будівельною інспекцією України і внесеного до відповідного державного реєстру. Дозвіл на виконання робіт за договором від 30.11.2015 № 1511000726 видано замовнику 07.07.2016 та отримано генеральним підрядником лише у вересні 2016 року. Впродовж 2016-2017 років були неодноразові перешкоджання, зупинки та заборони щодо виконання передбачених проектом будівельно-монтажних робіт на земельних ділянках з боку землекористувачів у зв`язку з відсутністю укладених між ними та замовником договорів про відшкодування збитків у відповідності до Закону України "Про правовий режим земель охоронних зон об`єктів магістральних трубопроводів".