ПОСТАНОВА
Іменем України
26 вересня 2019 року
Київ
справа №803/1755/16
адміністративне провадження №К/9901/21213/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
головуючого - Уханенка С.А.,
суддів: Кашпур О.В., Радишевської О.Р.,
розглянувши в попередньому судовому засіданні адміністративну справу
за позовом ОСОБА_1 до Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України, Житомирського прикордонного загону Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України, Луцького прикордонного загону Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України про визнання протиправними дій, скасування наказів, поновлення на посаді та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу,
за касаційною скаргою ОСОБА_1 на постанову Волинського окружного адміністративного суду від 06 березня 2017 року (головуючий - Димарчук Т.М.) та ухвалу Львівського апеляційного адміністративного суду від 06 червня 2017 року (головуючий - Заверуха О.Б., судді: Качмар В.Я., Мікула О.І.),
В С Т А Н О В И В:
I. Суть спору
1. У грудні 2016 року ОСОБА_1 звернувся з позовом до Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України (далі - Північне регіональне управління ДПС), Житомирського прикордонного загону Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України (далі - Житомирський прикордонний загін), Луцького прикордонного загону Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України (далі - Луцький прикордонний загін) та з урахуванням заяви від 21 лютого 2017 року про збільшення розміру позовних вимог просив:
- визнати протиправними дії щодо порушення процедури проведення службових розслідувань та накладення дисциплінарних стягнень відносно позивача;
- визнати незаконними та скасувати: наказ начальника Житомирського прикордонного загону від 04.11.2016 р. №317-кп; наказ начальника Північного регіонального управління ДПС від 15.09.2016 р. №562-аг; наказ начальника Луцького прикордонного загону від 12.02.2016 р. №223-аг; наказ начальника Луцького прикордонного загону від 10.06.2016 р. №929-аг; наказ т.в.о начальника Луцького прикордонного загону від 15.07.2016 р. №1097-аг; наказ т.в.о начальника Луцького прикордонного загону від 19.07.2016 р. №1123-аг; наказ т.в.о начальника Луцького прикордонного загону від 27.07.2016 р. №1163-аг; наказ т.в.о начальника Північного регіонального управління ДПС від 28.07.2016 р. №435-аг; наказ начальника Луцького прикордонного загону від 12.05.2016 р. №271-кп; наказ т.в.о начальника Луцького прикордонного загону від 25 липня 2016 року №1148-аг;
- визнати незаконними та скасувати наказ начальника Північного регіонального управління ДПС від 10.11.2016 р. №268-ОС в частині звільнення з військової служби в запас старшого офіцера відділу прикордонної служби штабу майора ОСОБА_1 за пунктом "и" (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) частини шостої із застосуванням частини восьмої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" та наказ начальника Житомирського прикордонного загону від 21.11.2016 р. №270-ОС в частині виключення зі списків особового складу, зняття з усіх видів забезпечення з 21 листопада 2016 року майора ОСОБА_1 ;
- зобов`язати Північне регіональне управління ДПС поновити позивача на службі на попередній посаді;
- стягнути з Північного регіонального управління ДПС середній заробіток за час вимушеного прогулу.
2. Позов обґрунтував тим, його незаконно звільнено з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту, оскільки в усіх випадках притягнення його до дисциплінарної відповідальності відповідачами порушено вимоги Дисциплінарного статуту Збройних Сил України та Інструкції про порядок проведення службового розслідування у Державній прикордонній службі України, затвердженої наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України від 14.02.2005 р. № 111, в частині процедури проведення службових розслідувань і накладення дисциплінарних стягнень, зокрема: відсутні накази про призначення службових розслідувань, відсутні рапорти про порушення, відсутні підписи позивача про ознайомлення з висновками службових розслідувань, відсутні аркуші бесіди тощо.
ІІ. Рішення судів першої та апеляційної інстанцій і мотиви їх ухвалення
3. Ухвалою Волинського окружного адміністративного суду від 06 березня 2017 року відмовлено в задоволенні клопотання представника Луцького прикордонного загону про залишення позовної заяви без розгляду з тих підстав, що в наказах про притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності немає відміток про дату ознайомлення з ними позивача, у зв?язку з чим суд погодився з доводами останнього про появу в нього можливості ознайомитися належним чином з оскаржуваними наказами лише 06 лютого 2017 року, після витребування судом усіх матеріалів службових розслідувань.
4. Постановою Волинського окружного адміністративного суду від 06 березня 2017 року, залишеною без змін ухвалою Львівського апеляційного адміністративного суду від 06 червня 2017 року, в задоволенні позову відмовлено.
5. Судові рішення мотивовані тим, що під час розгляду справи доводи позовної заяви були спростовані, а відповідачами доведено дотримання встановленої чинним законодавством України процедури проведення відносно позивача службових розслідувань та правомірність накладення на нього дисциплінарних стягнень. З урахуванням неодноразового притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності (9 разів протягом останніх дванадцяти місяців) суди дійшли висновку про правомірність звільнення його з військової служби в запас за пунктом "и" частини шостої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу".
III. Провадження в суді касаційної інстанції
6. У касаційній скарзі ОСОБА_1 просить скасувати рішення судів першої та апеляційної інстанцій і ухвалити нове - про задоволення позову.
7. Скаргу обґрунтовує тим, що суди попередніх інстанцій не витребували від відповідачів і не дослідили контракти про проходження ним військової служби в Державній прикордонній службі України за 2005-2010 роки та за 2010-2013 роки, чим порушили статті 71 і 195 КАС України.
8. Крім того, зазначає, що суди безпідставно не застосували при вирішенні цього трудового спору частину другу статті 39-1 Кодексу законів про працю України, відповідно до якої трудові договори, що були переукладені один чи декілька разів, вважаються такими, що укладені на невизначений строк, та у зв?язку з цим не врахували, що при його звільненні має застосовуватись частина сьома статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", що визначає підстави звільнення осіб офіцерського складу, які проходять кадрову військову службу.
9. В запереченні на касаційну скаргу Північне регіональне управління ДПС просить залишити судові рішення без змін, посилаючись на їх законність і обґрунтованість.
10. Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального і процесуального права, правової оцінки обставин у справі, колегія суддів вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню.
IV. Встановлені судами фактичні обставини справи
11. З 21 серпня 2001 року ОСОБА_1 проходив військову службу за контрактом в органах Державної прикордонної служби України у військовому званні майор на різних посадах, в тому числі (перед звільненням) на посадах начальника відділу прикордонної служби "Грабове" та старшого офіцера відділу прикордонної служби штабу. Останній контракт укладено строком на п?ять років з 18 червня 2013 року по 17 червня 2018 року.
12. Протягом 2016 року ОСОБА_1 притягався до таких видів дисциплінарної відповідальності:
- "сувора догана" - накладене наказом начальника Луцького прикордонного загону від 12.02.2016 р. № 223-аг;
- "сувора догана" - накладене наказом начальника Луцького прикордонного загону від 12.05.2016 р. № 271-кп;
- "сувора догана" - накладене наказом начальника Луцького прикордонного загону від 10.06.2016 р. № 929-аг;
- "сувора догана" - накладене наказом т.в.о. начальника Луцького прикордонного загону від 15.07.2016 р. № 1097-аг;
- "догана" - накладене наказом т.в.о. начальника Луцького прикордонного загону від 19.07.2016 р. № 1123-аг;
- "догана" - накладене наказом т.в.о. начальника Луцького прикордонного загону від 25.07.2016 р. № 1148-аг;
- "догана" - накладене наказом т.в.о. начальника Луцького прикордонного загону від 27.07.2016 р. № 1163-аг;
- "сувора догана" - накладене наказом т.в.о. начальника Північного регіонального управління ДПС від 28.07.2016 р. № 435-аг;