ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
22 листопада 2023 року
м. Київ
справа № 320/13206/20
адміністративне провадження № К/9901/37249/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
головуючого - Чиркіна С.М.,
суддів: Берназюка Я.О., Шарапи В.М.,
розглянувши в порядку письмового провадження касаційну скаргу Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку на рішення Окружного адміністративного суду м. Києва від 09.04.2021 (головуючий суддя: Добрянська Я.І.) та постанову Шостого апеляційного адміністративного суду від 14.09.2021 (головуючий суддя: Собків Я.М., судді: Глущенко Я.Б., Черпіцька Л.Т.) у справі №320/13206/20 за позовом Закритого акціонерного товариство "Житомирські ласощі" до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання протиправною відмови, зобов`язання вчинити певні дії,
У С Т А Н О В И В:
І. РУХ СПРАВИ
У лютому 2021 року Закрите акціонерне товариство "Житомирські ласощі" (далі - ЗАТ "Житомирські ласощі" або позивач) звернулося до Київського окружного адміністративного суду з позовом до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (далі - НКЦПФР або відповідач), в якому просило:
визнати неправомірним та зобов`язати НКЦПФР скасувати розпорядження від 11.11.2020 № 24-ДР-В-ЗС про відмову ЗАТ "Житомирські ласощі" у заміні свідоцтва документарної форми існування на загальну суму 3 218 721,48 грн у кількості 6705669 штук простих іменних акцій, номінальною вартістю 0,48 гривень, документарної форми існування на свідоцтво бездокументарної форми існування, на підставі документів, поданих ЗАТ "Житомирські ласощі" від 29.10.2020;
зобов`язати відповідача винести рішення про заміну свідоцтва № 81/06/1/10 від 05.11.2010 про реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" на загальну суму 3 218 721,48 грн у кількості 6705669 штук простих іменних акцій, номінальною вартістю 0,48 гривень, документарної форми існування на свідоцтво бездокументарної форми існування на підставі поданих Товариством документів від 29.10.2020 (вхідний номер Комісії № 22/4618-АП від 02.11.2020) та внести відповідний запис до Державного реєстру випусків цінних паперів.
Ухвалою Київського окружного адміністративного суду справу № 320/13206/20 передано за підсудністю до Окружного адміністративного суду м. Києва.
Окружний адміністративний суд м. Києва рішенням від 09.04.2021, залишеним без змін постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 14.09.2021, позов задовольнив.
Одночасно Шостий апеляційний адміністративний суд постановою від 14.09.2021 закрив апеляційне провадження за апеляційною скаргою ТДВ "ЖЛ".
Не погоджуючись із рішеннями судів попередніх інстанцій, відповідач подав касаційну скаргу, у якій просить суд касаційної інстанції скасувати оскаржувані судові рішення, а справу на правити на новий розгляд до суду першої інстанції.
IІ. ПРОЦЕСУАЛЬНІ ДІЇ У СПРАВІ
Ухвалою Верховного Суду від 01.11.2021 відкрито касаційне провадження у справі.
За результатами повторного автоматичного розподілу справи між суддями визначений новий склад суду.
Ухвалою Верховного Суду від 21.11.2023 справу призначено до розгляду в порядку письмового провадження.
ІІІ. ОБСТАВИНИ СПРАВИ
Судами попередніх інстанцій встановлено, що рішенням Господарського суду Житомирської області від 30.08.2019 у справі № 906/312/19, залишеним без змін постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 30.10.2019, задоволено позов ОСОБА_1 до ЗАТ "Житомирські ласощі" за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Delta Capital SA ( Дельта Кепітал С.А. ); за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: ОСОБА_3 ; Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку; ПАТ "Національний депозитарій України" про визнання втраченою систему реєстру власників іменних цінних паперів, спонукання до вчинення дій щодо відновлення реєстру власників іменних цінних паперів:
визнано втраченою систему реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі", зареєстрованих Житомирським управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, про що видано Свідоцтво №81/06/1/10 від 05.11.2010 (дата видачі 06.02.2018) про реєстрацію випуску акцій на загальну суму 3218721,12 грн у кількості 6705669 штук простих іменних акцій номінальною вартістю 0,48 грн;
зобов`язано ЗАТ "Житомирські ласощі" здійснити дії щодо відновлення реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" згідно з вимогами Порядку забезпечення інтересів власників іменних цінних паперів у разі відсутності документів системи реєстру власників іменних цінних паперів певного випуску, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 805 від 24.06.2014.
На виконання зазначеного судового рішення, 28.08.2020 Правлінням ЗАТ "Житомирські ласощі" прийнято рішення про забезпечення існування іменних цінних паперів позивача у бездокументарній формі, яке затверджено Протоколом № 2 засідання правління від 28.08.2020, зі змінами, внесеними протоколом № 3 від 28.10.2020.
З огляду на вказане, 29.10.2020 позивачем подано до відповідача заяву про заміну свідоцтва (свідоцтв) про реєстрацію випуску (випусків) емісійних цінних паперів у зв`язку з забезпеченням існування іменних цінних паперів у бездокументарній формі з доданими до неї документами.
Розпорядженням НКЦПФР від 11.11.2020 №24-ДР-В-ЗС позивачу відмовлено в заміні свідоцтва про реєстрацію випуску іменних цінних паперів у бездокументарній формі з посиланням на невідповідність поданих Товариством документів вимогам чинного законодавства.
Зокрема відповідачем встановлені наступні порушення:
1. відомості у Державному реєстрі випусків цінних паперів стосовно загальної суми випущених ЗАТ "Житомирські ласощі" акцій у розмірі 3218 721,12 грн не відповідають відомостям, які містяться у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом від 04.11.2020 стосовно розміру статутного капіталу, який становить 14 550 211,20 грн, та статуту ЗАТ "Житомирські ласощі", затвердженого загальними зборами акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі" (протокол № 28 від 05.03.2009) та зареєстрованого 15.04.2009, розмір статутного капіталу якого становить 14 550 211,20 грн, розподілений на 30 312 940 простих іменних акцій, номінальною вартістю 0,48 грн;
2. рішення про забезпечення існування іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" у бездокументарній формі, затверджене засіданням правління Протоколом №2 від 28.08.2020 (зі змінами внесеними протоколом засідання правління №3 від 28.10.2020), на яких був присутній один член правління - В.о. Голови правління Рогаль О.К. та зазначена кількість і відсоток голосів членів уповноваженого органу емітента, які беруть участь у засіданні та голосували за прийняття рішення - 1 член Правління, 100%, що не відповідає вимогам п. 8.1., п.п. 8.10.1, 8.10.2, 8.10.9, 8.10.11 п. 8.10. розділу 8 статуту ЗАТ "Житомирські ласощі", затвердженого загальними зборами акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі" (протокол №28 від 05.03.2009) та зареєстрованого 15.04.2009 (опис документів з реєстраційної справи що надається за запитом від 04.11.2020 за кодом 31724919957) та п. п. 1.2 п. 1 розділу II Порядку №736;
3. рішення про забезпечення існування іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" у бездокументарній формі (додаток № 1 до Протоколу № 3 засідання правління ЗАТ від 28.10.2020) не відповідає вимогам п.2. розділу II Положення про порядок забезпечення існування іменних цінних паперів у бездокументарній формі, затвердженого рішенням Комісії від 22.01.2014 № 47 (далі - Положення №47) та п.п. 1.2 п. 1 розділу II Порядку № 736: не зазначено міжнародний ідентифікаційний номер цінних паперів, що був призначений для випуску цінних паперів у документарній формі існування (зазначено - відсутній);
4. повідомлення про прийняття рішення щодо забезпечення існування іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" у бездокументарній формі, опубліковане в місцевій газеті "Житомирщина" 30 жовтня 2020 року та оприлюднене на власному веб-сайті ЗАТ вих.№ 531 від 28.10.2020 (Скріншот (Print screen) повідомлення надано в пакеті документів), не відповідає вимогам п.1. розділу II Положення №47 та п.п. 1.4 п. 1 розділу II Порядку № 736: не зазначено міжнародний ідентифікаційний номер цінних паперів, що був призначений для випуску цінних паперів у документарній формі існування (зазначено - відсутній);
5. у листі ЗАТ "Житомирські ласощі" від 29.10.2020 вих.№ 875 зазначено, що на виконання рішення суду по справі № 906/312/19, керуючись нормами чинного законодавства, уповноважений орган ЗАТ "Житомирські ласощі", в особі в.о. Голови правління Рогаля О.К., 05.05.2020 прийняв рішення щодо відновлення інформації про власників іменних цінних паперів Товариства, згідно до свідоцтва №81/06/1/10 від 05.11.2010, зазначене не відповідає вимогам п. 8.1., п.п. 8.10.1, 8.10.2, 8.10.9, 8.10.11 п. 8.10. розділу 8 статуту ЗАТ "Житомирські ласощі", затвердженого загальними зборами акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі" (протокол № 28 від 05.03.2009) та п. 2 Порядку забезпечення інтересів власників іменних цінних паперів у разі відсутності документів системи реєстру власників іменних цінних паперів певного випуску, затвердженого рішення Комісії від 24.06.2014 № 805 (зі змінами).
Вважаючи свої права та інтереси порушеними, позивач звернувся із цим позовом до суду.
ІV. АРГУМЕНТИ СТОРІН
На обґрунтування заявлених позовних вимог позивач стверджує, що внаслідок незаконної реорганізації ЗАТ "Житомирські ласощі" шляхом злиття з ТОВ "Будстайл-ХХІ" в 2010 - 2011 роках, утворено їх правонаступника ТДВ "ЖЛ", державна реєстрація якого проведена 15.03.2011. Своєю чергою, державна реєстрація припинення ЗАТ "Житомирські ласощі" проведена 05. 05.2011.
Водночас низкою судових рішень у справах № 906/1783/15, № 906/549/16, №906/594/16, № 806/2612/15, № 819/3419/15 встановлено, що рішення про припинення ЗАТ "Житомирські ласощі" шляхом злиття з ТОВ "Будстайл-ХХІ" та установчі документи ТДВ "ЖЛ" не відповідають вимогам законодавства, наявні порушення порядку створення такої юридичної особи, оскільки на порушення вимог статей 80, 83, 87 Закону України "Про акціонерні товариства", акціонерне товариство припинено шляхом злиття з товариством з обмеженою відповідальністю, що суперечить Закону, та акції акціонерів не були конвертовані у частки новоствореного товариства.
Позивач вважає, що оскаржуване рішення щодо відмови у заміні свідоцтва документарної форми існування на свідоцтво бездокументарної форми існування прийнято відповідачем безпідставно та упереджено, без урахування існуючої ситуації зі станом корпоративного управління Товариства.
V. ОЦІНКА СУДІВ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
Задовольняючи позов суд першої інстанції, з висновками якого погодився апеляційний суд, виходив з того, що зменшення розміру статутного капіталу ЗАТ "Житомирські ласощі" в системі реєстру власників з 14 550 211,20 грн до 3 218 721,12 грн відбулось внаслідок виконання судового рішення у справі №2а-10585/10/2670, яким, серед іншого, скасовано реєстрацію третього - шостого випусків акцій ЗАТ "Житомирські ласощі", анульовано відповідні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій та зупинено обіг акцій Товариства.
У той же час 05.05.2011 була проведена державна реєстрація припинення емітента ЗАТ "Житомирські ласощі" внаслідок його реорганізації шляхом злиття з ТОВ "Будстайл ХХІ" та утворення їх правонаступника - ТДВ "ЖЛ".
Проте судовими рішеннями у справах № 906/1783/15, № 906/549/16, №906/594/16, № 806/2612/15, № 819/3419/15 встановлено обставини порушення порядку створення правонаступника, так як на порушення вимог статей 80, 83, 87 Закону України "Про акціонерні товариства" акціонерне товариство припинено шляхом злиття з товариством з обмеженою відповідальністю, що суперечить Закону України "Про акціонерні товариства", та акції акціонерів не конвертовані у частки новоствореного товариства.
У зв`язку із відновленням державної реєстрації ЗАТ "Житомирські ласощі" на підставі судових рішень у справах № 806/2612/15, № 819/3419/15, а також скасування рішень позачергових загальних зборів акціонерів від 20.11.2010 та 12.03.2011, оформлених протоколами № 31 та № 32 відповідно, на підставі судових рішень у справах № 906/1783/15 та № 906/549/16 виникла необхідність у відновленні свідоцтва про реєстрацію випуску та обігу акцій ЗАТ "Житомирські ласощі", а також приведення діяльності Товариства у відповідність до норм Закону України "Про акціонерні товариства" та Закону України "Про депозитарну систему України".
Одночасно судами взято до уваги, що зміна статутного капіталу ЗАТ "Житомирські ласощі" в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань з 3 218 721,12 грн на 14 550 211,20 грн відбулась 15.11.2016 внаслідок відкриття виконавчого провадження на виконання рішення Господарського суду Житомирської області від 28.07.2016 у справі № 906/549/16, яким, серед іншого, зобов`язано Департамент реєстрації Житомирської міської ради скасувати запис до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 02.12.2010 № 13051050017001658 про державну реєстрацію змін до установчих документів ЗАТ "Житомирські ласощі" (місцезнаходження 10003, м. Житомир, вул. Щорса, буд. 67, ідентифікаційний код 00382071); зміна статутного або складеного капіталу, інші зміни, зміна складу або інформації про засновників.
Таким чином суди констатували, що відомості щодо розміру статутного капіталу ЗАТ "Житомирські ласощі", який становить 14 550 211,20 гр., та який містяться у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, виникли на підставі виконання судового рішення у справі № 906/549/16.
Як наслідок різниця статутного капіталу, який міститься у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань і статуту ЗАТ "Житомирські ласощі" у розмірі 14 550 211,20 грн, та у Державному реєстрі випусків цінних паперів стосовно загальної суми випущених ЗАТ "Житомирські ласощі" акцій у розмірі 3218 721,12 грн виникла внаслідок виконання судових рішень у справах № 906/549/16, № 2а-10585/10/2670, №0670/7917/11, тому, за висновками судів попередніх інстанцій, відмова Комісії з цієї підстави ЗАТ "Житомирські ласощі" в заміні свідоцтва про реєстрацію випуску іменних цінних паперів у бездокументарній формі є протиправною.
Також суди констатували, що ЗАТ "Житомирські ласощі" здійснювало дії з приведення своє діяльності у відповідність із нормами Закону № 514-VI. Так, відповідно до протоколу № 29 загальних зборів акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі" від 10.02.2010 до порядку денного входили, зокрема, питання, про зміну найменування Товариства у зв`язку з приведенням діяльності Товариства у відповідність до вимог Закону України "Про акціонерні товариства" (п.7), внесення змін до Статуту та внутрішніх документів Товариства шляхом викладення його у новій редакції у зв`язку з приведенням діяльності Товариства у відповідність до вимог Закону України "Про акціонерні товариства" (п.8), прийняття рішення про переведення випуску іменних акцій документарної форми існування в бездокументарну, в тому числі: 9.1 визначення депозитарію, який буде обслуговувати випуск акцій Товариства, що підлягають дематеріалізації; 9.2 визначення зберігача, у якого будуть відкриті рахунки в цінних паперах власникам акцій Товариства; 9.3 визначення дати припинення ведення реєстратором реєстру акціонерів Товариства; 9.4 затвердження тексту повідомлення про дематеріалізацію для розміщення в офіційному друкованому виданні та персональної розсилки акціонерам Товариства; 9.5 визначення способу повідомлення акціонерів Товариства про прийняте загальними зборами акціонерів рішення про дематеріалізацію (п.9).
Проте завершенню приведення діяльності ЗАТ "Житомирські ласощі" у відповідність до вимог норм Закону № 514-VI перешкодило проведення 05.05.2011 державної реєстрації його припинення.
Водночас після відновлення своєї діяльності, Правлінням ЗАТ "Житомирські ласощі", на виконання судового рішення у справі № 906/312/19, було прийнято рішення від 28.08.2020 про забезпечення існування іменних цінних паперів Товариства у бездокументарній формі, затверджене Протоколом № 2 засідання правління від 28.08.2020, зі змінами, внесеними протоколом № 3 від 28.10.2020.
Разом з цим, передумовою внесення змін до статуту товариства є скликання та проведення загальних зборів акціонерного товариства, до виключної компетенції яких належить внесення змін до статуту товариства, прийняття рішень про зміну типу товариства, збільшення статутного капіталу товариства, зменшення статутного капіталу товариства, затвердження положень про загальні збори, наглядову раду, виконавчий орган та ревізійну комісію (ревізора) товариства, а також внесення змін до них (пункти 2, 4, 6, 7, 9 ч. 2 ст.33 Закону № 514-VI).
Отже приведення діяльності ЗАТ "Житомирські ласощі" відповідно до вимог Закону №514-VI є скликання та проведення загальних зборів акціонерного товариства після здійснення дій ЗАТ "Житомирські ласощі" щодо відновлення реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" згідно з вимогами Порядку №805.
У той же час згідно із відомостями, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, керівником та підписантом ЗАТ "Житомирські ласощі" є Рогаль О.К.
Отже суди обох інстанцій констатували, що належним повноважним органом ЗАТ "Житомирські ласощі", яке має право приймати відповідні рішення, є правління в особі виконуючого обов`язки Голови правління Рогаля О.К., в одноособовому складі, який відповідно має 100 % голосів.
За таких фактичних обставин, суди дійшли висновку, що рішення про забезпечення існування іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" у бездокументарній формі, затверджене засіданням правління Протоколом № 2 від 28.08.2020 (зі змінами, внесеними протоколом засідання правління № 3 від 28.10.2020 року), а також прийняття 05.05.2020 рішення щодо відновлення інформації про власників іменних цінних паперів Товариства згідно із свідоцтвом № 81/06/1/10 від 05.11.2010, узгоджуються з вимогами п. п. 1.2 п. 1 розділу II Порядку № 736 та п.2 Порядку №805, а тому визнали протиправною відмову Комісії у заміні позивачу свідоцтва про реєстрацію випуску іменних цінних паперів у бездокументарній формі протиправною.