Відповідно до пункту 7 частини першої статті 17 Закону України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг" , пункту 3 частини третьої статті 6, статей 31, 32, 33 та 34 Закону України "Про ринок електричної енергії" , частини другої статті 1 Закону України "Про ратифікацію Протоколу про приєднання України до Договору про заснування Енергетичного Співтовариства" Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг,

1. Прийняти попереднє рішення про сертифікацію ПРИВАТНОГО АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "НАЦІОНАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "УКРЕНЕРГО" (код ЄДРПОУ 00100227) на підставі обґрунтування до попереднього рішення про сертифікацію ПРИВАТНОГО АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "НАЦІОНАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "УКРЕНЕРГО", що додається.

2. Зобов’язати ПРИВАТНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "НАЦІОНАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "УКРЕНЕРГО" до 20 жовтня 2019 року здійснити дії щодо внесення змін до Статуту ПРИВАТНОГО АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "НАЦІОНАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "УКРЕНЕРГО" в частині виключення положень, які не відповідають вимогам Закону України "Про ринок електричної енергії" та іншим нормативно-правовим актам у сфері енергетики в частині дотримання вимог щодо відокремлення і незалежності оператора системи передачі, зокрема пунктів 2.2.15, 2.2.18-2.2.20, 2.2.24-2.2.27 Статуту.

3. Установити, що прийняття остаточного рішення про сертифікацію ПРИВАТНОГО АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "НАЦІОНАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "УКРЕНЕРГО" можливе лише після виконання необхідних заходів, передбачених в обґрунтуванні до попереднього рішення про сертифікацію ПРИВАТНОГО АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "НАЦІОНАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "УКРЕНЕРГО".

4. Довести до відома Секретаріату Енергетичного Співтовариства попереднє рішення про сертифікацію ПРИВАТНОГО АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "НАЦІОНАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "УКРЕНЕРГО" разом з усією інформацією, що стосується прийнятого рішення.

Статтями 9, 10 Директиви 2009/72/ЄС Європейського Парламенту та Ради від 13 липня 2009 року про спільні правила внутрішнього ринку електроенергії та про скасування Директиви 2003/54/ЄС (далі - Директива) та статті 3 Регламенту 714/2009 Європейського Парламенту та Ради від 13 липня 2009 року про умови доступу до мережі для транскордонного обміну електроенергією (далі - Регламент ЄС) визначено вимоги щодо призначення оператором системи передачі суб’єкта господарювання, який отримав рішення про сертифікацію відповідно до вимог Директиви та Регламенту ЄС. Імплементація зазначених вимог Директиви та Регламенту ЄС у національному законодавстві передбачена міжнародними зобов’язаннями України, узятими в рамках Угоди про Асоціацію між Україною, з однієї сторони, та Європейським Союзом, Європейським співтовариством з атомної енергії і їхніми державами-членами, з іншої сторони (Угоду ратифіковано Законом України "Про ратифікацію Угоди про асоціацію між Україною, з однієї сторони, та Європейським Союзом, Європейським співтовариством з атомної енергії і їхніми державами-членами, з іншої сторони"), Договором про заснування Енергетичного Співтовариства, що був підписаний 24 вересня 2010 року в місті Скоп’є (Македонія) та ратифікований Законом України "Про ратифікацію Протоколу про приєднання України до Договору про заснування Енергетичного Співтовариства", а також Законом України "Про ринок електричної енергії" (далі - Закон).

Відповідно до частини першої статті 32 Закону оператором системи передачі (далі - ОСП) України має бути юридична особа, яка не є складовою частиною вертикально інтегрованого суб’єкта господарювання та яка здійснює господарську діяльність, що не залежить від діяльності з виробництва, розподілу, постачання електричної енергії та трейдерської діяльності.

Частиною другою та третьою статті 32 Закону визначено, що ОСП не має права провадити діяльність з виробництва, розподілу, постачання електричної енергії та трейдерську діяльність. ОСП може бути виключно власник системи передачі.

Також частиною четвертою статті 32 Закону визначено, що з метою забезпечення незалежності ОСП будь-яка фізична або юридична особа не має права одночасно:

1) прямо або опосередковано здійснювати одноосібний або спільний контроль над принаймні одним суб’єктом господарювання (у тому числі іноземним), який провадить діяльність з виробництва (видобутку) та/або постачання електричної енергії (природного газу), та прямо чи опосередковано здійснювати одноосібний або спільний контроль над ОСП (у тому числі бути власником системи передачі) або користуватися будь-яким правом щодо ОСП (у тому числі будь-якими правами щодо самої системи передачі);

2) прямо або опосередковано здійснювати одноосібний або спільний контроль над ОСП (у тому числі бути власником системи передачі) та прямо або опосередковано здійснювати одноосібний або спільний контроль над принаймні одним суб’єктом господарювання (у тому числі іноземним), який провадить діяльність з виробництва (видобутку) та/або постачання електричної енергії (природного газу), або користуватися будь-яким правом щодо принаймні одного суб’єкта господарювання (у тому числі іноземного), який провадить діяльність з виробництва (видобутку) та/або постачання електричної енергії (природного газу);

3) призначати принаймні одну посадову особу ОСП та прямо або опосередковано здійснювати одноосібний або спільний контроль над принаймні одним суб’єктом господарювання (у тому числі іноземним), який провадить діяльність з виробництва та/або постачання електричної енергії, або користуватися будь-яким правом щодо принаймні одного суб’єкта господарювання, який провадить діяльність з виробництва та/або постачання електричної енергії;

4) бути посадовою особою ОСП і принаймні одного суб’єкта господарювання (у тому числі іноземного), який провадить діяльність з виробництва та/або постачання електричної енергії.

При цьому частиною п’ятою статті 32 Закону визначено, якщо особа чи особи, зазначені в частині четвертій статті 32 Закону, є державними органами, то два різні державні органи, що здійснюють контроль за ОСП або системою передачі, з одного боку, та контроль за суб’єктом господарювання, який провадить діяльність з виробництва (видобутку) та/або постачання електричної енергії (природного газу), з другого боку, мають розглядатися як різні особи.

Крім цього, частина шоста статті 32 Закону передбачає, що для цілей частини четвертої статті 32 під терміном "право" розуміється:

1) право голосу в органах юридичної особи, якщо утворення такого органу передбачено статутом або іншим установчим документом такої юридичної особи;

2) право призначати посадових осіб органів юридичної особи;

3) володіння 50 відсотками і більше корпоративних прав юридичної особи.

Статтею 31 Закону передбачено, що ОСП має бути суб’єкт господарювання, який отримав ліцензію на провадження діяльності з передачі електричної енергії.

При цьому відповідно до частини другої статті 31 Закону ліцензія на провадження діяльності з передачі електричної енергії видається після прийняття остаточного рішення про сертифікацію оператора системи передачі відповідно до цього Закону.

Згідно з частиною другою статті 34 Закону порядок здійснення сертифікації, який містить вимоги до повідомлень, документів, даних та інформації, що надаються суб’єктом, який подає запит на сертифікацію, строк їх подання, розмір та порядок оплати за здійснення сертифікації, строк дії рішення про сертифікацію, затверджуються Регулятором.

Порядок здійснення сертифікації оператора системи передачі електричної енергії затверджено постановою НКРЕКП від 10 серпня 2017 року № 1016 (далі - Порядок сертифікації). Відповідно до Порядку сертифікації Регулятор (НКРЕКП) приймає рішення про сертифікацію (або про відмову у сертифікації) ОСП на підставі результатів перевірки відповідності Подавача запиту вимогам про відокремлення і незалежність ОСП, передбаченим Законом та критеріям, визначеними пунктом 3.1 Порядку сертифікації .

Керуючись положеннями пункту 16 розділу XVII "Прикінцеві та перехідні положення" Закону ПрАТ "НЕК "Укренерго" подано до НКРЕКП запит на здійснення сертифікації оператора системи передачі (лист від 14 серпня 2019 року № 01/30692) разом з документами, даними та інформацією, що вимагаються Порядком сертифікації. Відповідно до Порядку сертифікації НКРЕКП має протягом чотирьох місяців з дня отримання запиту на сертифікацію прийняти попереднє рішення про сертифікацію або про відмову у сертифікації. Остаточне рішення приймається Регулятором протягом двох місяців з дати отримання висновку Секретаріату Енергетичного Співтовариства щодо попереднього рішення про сертифікацію.

Відповідно до частини третьої статті 31 Закону організаційно-правовою формою оператора системи передачі має бути акціонерне товариство. При цьому державі належать 100 відсотків акцій (часток) у статутному капіталі оператора системи передачі, які не підлягають приватизації або відчуженню в інший спосіб.

Згідно з положеннями статті 15 Закону України "Про ліцензування видів господарської діяльності" , якщо ліцензіат припиняється в результаті перетворення і його правонаступник має намір провадити вид господарської діяльності, на провадження якого ліцензіат мав ліцензію, такий правонаступник має право для забезпечення завершення організаційних заходів, пов’язаних з одержанням нової ліцензії на його здійснення, провадити у строк, що не перевищує трьох місяців, такий вид господарської діяльності на підставі раніше виданої ліцензії. Після закінчення цього строку правонаступник зобов’язаний отримати нову ліцензію, а раніше видана ліцензія підлягає анулюванню.

Оскільки 29 липня 2019 року Державне підприємство "Національна енергетична компанія "Укренерго" було перетворено у Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго", тому для забезпечення сталого функціонування ринку електричної енергії ПрАТ "НЕК "Укренерго" має отримати рішення про сертифікацію оператора системи передачі та ліцензію на право провадження господарської діяльності з передачі електричної енергії до 30 жовтня 2019 року.

НКРЕКП після розгляду поданого ПрАТ "НЕК "Укренерго" запиту та документів, даних та інформації на відповідність вимогам Закону та Порядку сертифікації щодо відокремлення та незалежності за моделлю за правом власності (далі - модель OU) встановила таке:

З 1998 року виконання функцій централізованого диспетчерського (оперативно-технологічного) управління об’єднаною енергетичною системою України та організації паралельної роботи з енергетичними системами інших держав здійснювалось ДП "Національна енергетична компанія "Укренерго", яке було створено відповідно до Закону України "Про електроенергетику" та наказу Міністерства енергетики України від 15 квітня 1998 року № 54 на базі державних підприємств "Національний диспетчерський центр електроенергетики України" (код ЄДРПОУ 00100227) і "Державна електрична компанія "Укрелектропередача" (код ЄДРПОУ 22946373).

Для провадження діяльності з передачі електричної енергії ДП "НЕК "Укренерго" 28 жовтня 1998 року було отримано ліцензію на право провадження діяльності з передачі електричної енергії магістральними та міждержавними електричними мережами на території України (постанова НКРЕ від 28 жовтня 1998 року № 1366). Інших ліцензій на право провадження господарської діяльності на ринку електричної енергії ДП "НЕК "Укренерго" протягом усього періоду існування не отримувало. Відповідно до законів України "Про електроенергетику" (який втратив чинність 11 червня 2017 року, а окремі положення 01 липня 2019 року) та "Про ринок електричної енергії" (набрав чинності 11 червня 2017 року) господарська діяльність з виробництва, передачі, розподілу електричної енергії, постачання електричної енергії споживачу, трейдерська діяльність, здійснення функцій оператора ринку та гарантованого покупця провадиться на ринку електричної енергії за умови отримання відповідної ліцензії, яка видається Регулятором. Відповідно до статті 6 Закону України "Про ринок електричної енергії" до повноважень НКРЕКП належить ліцензування господарської діяльності у сфері електроенергетики та контроль за додержанням ліцензіатами ліцензійних умов провадження господарської діяльності. Згідно з положеннями Закону України "Про ліцензування видів господарської діяльності" орган ліцензування веде ліцензійний реєстр. Відповідно до ліцензійного реєстру НКРЕКП ліцензії на право провадження видів діяльності з виробництва, розподілу, постачання, перепродажу (трейдерської діяльності) електричної енергії ДП "НЕК "Укренерго" та ПрАТ "НЕК "Укренерго", як його правонаступник, не отримувало і, відповідно, не здійснює цих видів діяльності.

З моменту створення та до 04 лютого 2019 року ДП "НЕК "Укренерго" належало до сфери управління вертикально інтегрованого суб’єкта господарювання - Міністерства енергетики та вугільної промисловості України, до сфери управління якого також належать, зокрема, юридичні особи, що провадять діяльність з виробництва, розподілу та постачання електричної енергії (рис.1).

Рис. 1. Перелік суб’єктів господарювання з передачі, виробництва, постачання та розподілу електричної енергії, що входять до сфери управління Міненерговугілля (станом на 03 лютого 2019 року)

Згідно із положеннями розділу XVII "Прикінцеві та перехідні положення" Закону державне підприємство, що здійснює централізоване диспетчерське (оперативно-технологічне) управління ОЕС України (ДП "НЕК "Укренерго") має бути корпоратизоване.

Відповідно до частини третьої статті 32 Закону організаційно-правовою формою оператора системи передачі має бути акціонерне товариство.

На виконання положень Закону 22 листопада 2017 року Кабінетом Міністрів України прийнято рішення ( розпорядження № 829-р) щодо перетворення державного підприємства "Національна енергетична компанія "Укренерго" у приватне акціонерне товариство, 100 відсотків акцій якого належать державі, у зв’язку з чим Міністерство енергетики та вугільної промисловості розпочато перетворення ДП "НЕК "Укренерго" у приватне акціонерне товариство шляхом прийняття наказів від 05 грудня 2017 року № 728 "Про утворення комісії з реорганізації (перетворення) ДП "НЕК "Укренерго" та від 29 грудня 2017 року "Про затвердження Плану заходів з реорганізації (перетворення) ДП "НЕК "Укренерго".

Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 14 листопада 2018 року № 1001-р цілісний майновий комплекс державного підприємства "Національна енергетична компанія "Укренерго" було передано із сфери управління Міністерства енергетики та вугільної промисловості до сфери управління Міністерства фінансів України.

Наказом Міністерства фінансів України від 04 січня 2019 року № 3 було утворено комісію з питань передачі, за результатом роботи якої складено акт приймання-передачі цілісного майнового комплексу ДП "НЕК "Укренерго" зі сфери управління Міністерства енергетики та вугільної промисловості України до сфери управління Міністерства фінансів України від 04 лютого 2019 року.

29 липня 2019 року відповідно до наказу Міністерства фінансів України від 29 липня 2019 року № 321 проведено державну реєстрацію припинення юридичної особи - державного підприємства "Національна енергетична компанія "Укренерго" шляхом його перетворення в Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго".

Відповідно до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань а також інформації, наданої листом Міністерства фінансів України від 19 серпня 2019 року, до сфери управління Міністерства фінансів України належать 22 суб’єкти господарювання, діяльність яких спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра фінансів та які не здійснюють діяльності з виробництва, розподілу, постачання електричної енергії (природного газу) та діяльності з перепродажу (трейдерської діяльності) електричної енергії/природного газу. Крім того, Міністерство фінансів України здійснює управління корпоративними правами держави у статутному капіталі та володіє акціями трьох банків (рис. 2).

Рис. 2. Підприємства та установи, що належать до сфери управління Міністерства фінансів України (станом на 04 лютого 2019 року)

Відповідно до наданих документів та згідно із ліцензійним реєстром НКРЕКП Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, встановлено, що:

ПрАТ "НЕК "Укренерго" не провадить господарської діяльності з виробництва (видобутку) та/або розподілу, постачання електричної енергії (природного газу);

100 відсотків акцій ПрАТ "НЕК "Укренерго" належать державі;

основним видом діяльності ПрАТ "НЕК "Укренерго" є передача електроенергії ( код КВЕД 35.12), яка юридично відокремлена від будь-якої іншої діяльності з виробництва (видобутку), та/або розподілу, постачання електричної енергії (природного газу).

Слід відмітити, що за результатами аналізу Статуту ПрАТ "НЕК "Укренерго" (далі - Статут), НКРЕКП виявлено невідповідність окремих положень Статуту ПрАТ "НЕК "Укренерго", зокрема, пунктів 2.2.15, 2.2.18-2.2.20, 2.2.24-2.2.27, вимогам Закону та іншим нормативно-правовим актам у сфері енергетики в частині функцій, прав та обов’язків оператора системи передачі, що не є порушенням ПрАТ "НЕК "Укренерго" вимог щодо відокремлення та незалежності, проте не відповідає законодавству.

Таким чином, НКРЕКП встановлено дотримання Подавачем запиту на сертифікацію ПрАТ "НЕК "Укренерго" вимог щодо відокремлення діяльності з передачі електричної енергії від діяльності з виробництва (видобутку) та постачання електричної енергії (природного газу).

У власності Держави Україна та під контролем окремих державних органів перебувають суб’єкти господарювання, що провадять діяльність з виробництва (видобутку) та/або постачання електричної енергії (природного газу), а також з передачі електричної енергії (транспортування природного газу).

Інформація про перелік суб’єктів господарювання, які провадять діяльність з виробництва (видобутку) та/або постачання електричної енергії (природного газу), державна частка у статутному капіталі яких перевищує 50 відсотків, та суб’єктів їх управління наведена у додатку до цього Обґрунтування.

Відповідно до інформації, зазначеної у додатку до цього Обґрунтування, такі органи державної влади як Кабінет Міністрів України, Міністерство енергетики та захисту довкілля, Міністерство аграрної політики та продовольства України, Міністерство інфраструктури України та Фонд державного майна України мають у сфері управління суб’єктів господарювання, які провадять діяльність з виробництва (видобутку) та/або постачання електричної енергії (природного газу).

Міністерство фінансів України та інші міністерства є окремими державними органами, які не підпорядковані одне одному, і сфери їх діяльності розділені Кабінетом Міністрів України та закріплені у відповідних положеннях про міністерства.

Відповідно до положення про Міністерство фінансів України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 серпня 2014 року № 375 (далі - Положення про Мінфін), очолює Мінфін Міністр, який призначається на посаду за поданням Прем’єр-міністра України і звільняється з посади Верховною Радою України.

При цьому Конституція України ґрунтується на принципі поділу влади (компетенції) між законодавчим органом (Верховною Радою України), виконавчим органом - (Кабінетом Міністрів України) та Президентом України.

Згідно з вимогами Закону України "Про Кабінет Міністрів України" діяльність Кабінету Міністрів України ґрунтується на принципах верховенства права, законності, поділу державної влади, безперервності, колегіальності, солідарної відповідальності, відкритості та прозорості. Кабінет Міністрів України є колегіальним органом. Кабінет Міністрів України відповідно до Конституції України та цього Закону затверджує Регламент Кабінету Міністрів України, який визначає порядок проведення засідань Кабінету Міністрів України, підготовки та прийняття рішень, інші процедурні питання його діяльності, а також визначає порядок розроблення, виконання та моніторингу виконання програмних документів Кабінету Міністрів України.

Згідно із вимогами пунктів 1-2 параграфа 21 Регламенту Кабінету Міністрів України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 18 липня 2007 року № 950 (далі - Регламент), рішення Кабінету Міністрів приймаються шляхом голосування більшістю голосів посадового складу Кабінету Міністрів. У разі рівного розподілу голосів вирішальним є голос Прем’єр-міністра.

Таким чином, жодна із посадових осіб Уряду України не наділена повноваженнями одноосібного прийняття рішень з питань, які належать до компетенції Кабінету Міністрів України, що є додатковою гарантією обмеження їхнього впливу на центральні органи виконавчої влади, зокрема з питань управління корпоративними правами держави у статутному капіталі акціонерних товариств, єдиним акціонером яких є держава, а також створює умови для попередження конфліктів між приватними інтересами та державними обов’язками посадових та службових осіб.

Статтею 21 Закону України "Про Кабінет Міністрів України" передбачено, що Уряд (приймаючи колегіальне рішення) може скасовувати акти міністерств та інших центральних органів виконавчої влади повністю чи в окремій частині.

Разом з тим законодавчі акти не дають права лише Прем’єр-міністру України без спільного рішення Уряду скасовувати акти, видані Мінфіном.

Крім того, згідно із параграфом 103 Регламенту Кабінет Міністрів України скасовує акти центральних органів виконавчої влади повністю чи в окремій частині у разі їх невідповідності Конституції і законам України, актам Президента України, постановам Верховної Ради та актам Кабінету Міністрів шляхом прийняття відповідних розпоряджень. Проєкт такого розпорядження готує Мін’юст за рішенням Прем’єр-міністра.

Таким чином, відповідне повноваження не впливає на незалежність центральних органів виконавчої влади, які здійснюють функції з управління об’єктами державної власності, від Уряду України, а з огляду на чітко визначені випадки, в яких Кабінет Міністрів України має право скасувати акти таких органів, є додатковою гарантією прийняття ними рішень у межах визначених повноважень та відповідно до Конституції, законів України, актів Президента України та інших нормативно-правових актів.

Згідно із абзацом третім частини першої статті 4 та частиною першою статті 5 Закону України "Про управління об’єктами державної власності" Кабінет Міністрів України є суб’єктом управління, що визначає об’єкти управління державної власності, стосовно яких виконує функції з управління, а також об’єкти управління державної власності, повноваження з управління якими передаються іншим суб’єктам управління, визначеним цим Законом.

Обмеження впливу Кабінету Міністрів України на Міністерство фінансів України з питань управління ПрАТ "НЕК "Укренерго" досягається за рахунок визначеного статтею 5 Закону України "Про управління об’єктами державної власності" чіткого переліку повноважень Кабінету Міністрів України у сфері управління об’єктами державної власності.

Крім того, Закон України "Про акціонерні товариства" та Закон України "Про управління об’єктами державної власності" не встановлюють обов’язку загальних зборів акціонерів акціонерних товариств, єдиним акціонером яких є держава в особі уповноважених державних органів, погоджувати рішення з питань, що належать до компетенції загальних зборів, з Кабінетом Міністрів України.

Таким чином, здійснюючи управління корпоративними правами держави в статутному капіталі ПрАТ "НЕК "Укренерго", діючи від імені держави як засновника та єдиного акціонера Товариства, Мінфін приймає рішення, віднесені до компетенції загальних зборів акціонерів, незалежно від Кабінету Міністрів України.

Пунктом 5 Положення про Міністерство енергетики та захисту довкілля України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 21 січня 2015 року № 32 (у редакції постанови Кабінету Міністрів України від 18 вересня 2019 року № 847), до сфери управління якого належать підприємства, що здійснюють діяльність з виробництва та постачання електричної енергії (природного газу), передбачено, що Мінекоенерго погоджує інвестиційні програми оператора системи передачі електричної енергії, що відповідає положенням частини четвертої статті 5 Закону.

Ураховуючи, що згідно із пунктом 12 частини третьої статті 6 Закону затвердження, перегляд та здійснення контролю за виконанням інвестиційних програм оператора системи передачі належить до повноважень Регулятора, НКРЕКП не вважає це порушенням вимог щодо відокремлення та незалежності ОСП.

Ґрунтуючись на положеннях законодавства України, діяльність ОСП повністю незалежна в юридичному, організаційному та майновому аспектах від діяльності з виробництва (видобутку) та/або постачання електричної енергії (природного газу).

Відповідно до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань засновником та єдиним акціонером ПрАТ "НЕК "Укренерго" є держава в особі Міністерства фінансів України (код ЄДРПОУ 00013480), якому належить 100 відсотків акцій (часток) у статутному капіталі Подавача запиту, які не підлягають приватизації або відчуженню в інший спосіб.

Діяльність державних акціонерних товариств та державних холдингових компаній, єдиним засновником та акціонером яких є держава в особі уповноважених державних органів, регулюється Законом України "Про акціонерні товариства" з урахуванням особливостей, передбачених спеціальними законами, зокрема Законом України "Про управління об’єктами державної власності" (далі - Закон про управління).

Закон про управління встановлює повноваження Міністерства фінансів України як органу управління щодо реалізації прав держави як власника ПрАТ "НЕК "Укренерго".

Відповідно до статті 6 Закону про управління уповноважені органи управління, зокрема:

приймають рішення про створення, реорганізацію і ліквідацію підприємств, установ та організацій, заснованих на державній власності;

затверджують статути (положення) підприємств, установ та організацій, що належать до сфери їх управління, і господарських структур та здійснюють контроль за їх дотриманням;

визначають кандидатури осіб, які представляють інтереси держави на загальних зборах та в наглядових радах господарських товариств, функції з управління корпоративними правами держави в яких вони здійснюють, та в наглядових радах державних унітарних підприємств (далі - представники держави), забезпечують їх обрання (призначення);

визначають кандидатури незалежних членів наглядових рад у порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України, що пропонуються до призначення (обрання) до складу наглядових рад державних унітарних підприємств.

Відповідно до статей 32 та 33 Закону України "Про акціонерні товариства" вищим органом акціонерного товариства є загальні збори. Загальні збори можуть вирішувати будь-які питання діяльності акціонерного товариства, крім тих, що віднесені до виключної компетенції наглядової ради законом або статутом.

Згідно із положеннями Статуту до виключної компетенції загальних зборів ПрАТ "НЕК "Укренерго" належить, зокрема:

затвердження політики власності щодо Товариства (підпункт 10.69.2 Статуту);

затвердження положень про загальні збори, наглядову раду, а також внесення змін до них (підпункт 10.9.12 Статуту);

призначення та (або) обрання членів наглядової ради, прийняття рішень про припинення повноважень членів наглядової ради, за винятком випадків, встановлених законом (підпункт 10.9.13 Статуту);

затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з членами наглядової ради, встановлення розміру їх винагороди з урахуванням вимог законодавства України, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами наглядової ради за поданням Правління Товариства (підпункт 10.9.14 Статуту);

затвердження положення про винагороду членів наглядової ради Товариства (підпункт 10.9.15 Статуту);

прийняття рішення про надання згоди на вчинення значного правочину або про попереднє надання згоди на вчинення такого правочину та про вчинення правочинів із заінтересованістю у випадках, передбачених законом, за поданням наглядової ради та (або) правління (підпункт 10.9.22 Статуту);

надання згоди про розпорядження майновим правом або його часткою Товариства, включеними до його статутного капіталу, а саме права господарського відання на об’єкти магістральних та міждержавних електричних мереж та майно, що забезпечує цілісність об’єднаної енергетичної системи України та диспетчерське (оперативно-технологічне) управління - майно не підлягає приватизації відповідно до законодавства України, за поданням наглядової ради та (або) правління (підпункт 10.9.23 Статуту);

прийняття рішення про виділ та припинення Товариства, про ліквідацію Товариства, обрання ліквідаційної комісії, затвердження порядку та строків ліквідації, порядку розподілу між акціонерами майна, що залишається після задоволення вимог кредиторів і затвердження ліквідаційного балансу (підпункт 10.9.32 Статуту).

Згідно із постановою Верховної Ради України від 29 серпня 2019 року № 12-IX на посаду Міністра фінансів України призначено Маркарову Оксану Сергіївну.

Крім того, згідно із наказом Міністерства фінансів України від 09 серпня 2019 року № 337 спрямування діяльності та управління підприємствами і установами як об’єктами державної власності, що належать до сфери управління Мінфіну, покладено на:

заступника Міністра з питань європейської інтеграції Гелетія Юрія Ігоровича щодо державної установи "Офіс адміністрування проєктів міжнародного фінансового співробітництва";

заступника Міністра Шкуракова Василя Олександровича щодо розвитку державного підприємства "Національна енергетична компанія "Укренерго".

Відповідно до щорічних декларацій за 2018 рік, які знаходяться у відкритому доступі, та наявною в НКРЕКП інформацією було виявлено, що:

1) близькі особи (у значенні Закону України "Про запобігання корупції" близькі особи - особи, які спільно проживають, пов’язані спільним побутом і мають взаємні права та обов’язки із суб’єктом, зазначеним у частині першій статті 3 цього Закону ) Міністра фінансів України Маркарової Оксани Сергіївни є міноритарними акціонерами суб’єкта господарювання, що здійснює господарську діяльність з виробництва електричної енергії. З урахуванням того, що відповідно до даних Агентства з розвитку інфраструктури фондового ринку України зазначений суб’єкт господарювання відноситься до сфери управління Фонду державного майна України, якому належить 78,3% акцій, НКРЕКП не розглядає це порушенням вимог щодо відокремлення та незалежності ОСП, передбачених Законом;

2) заступник Міністра фінансів України Шкураков Василь Олександрович як представник держави входить до складу наглядової ради суб’єкта господарювання, що здійснює господарську діяльність з виробництва електричної енергії, приватного акціонерного товариства "Укргідроенерго".

Відповідно до наявної в НКРЕКП інформації заступник Міністра фінансів України Шкураков Василь Олександрович не є головою наглядової ради ПАТ "Укргідроенерго", а також не є головою жодного з комітетів, утворених наглядовою радою.

Відповідно до статей 51 та 55 Закону України "Про акціонерні товариства" наглядова рада акціонерного товариства є колегіальним органом, що здійснює захист прав акціонерів товариства і в межах компетенції, визначеної статутом та цим Законом, здійснює управління акціонерним товариством, а також контролює та регулює діяльність виконавчого органу. Рішення наглядової ради приймається простою більшістю голосів членів наглядової ради, які беруть участь у засіданні та мають право голосу, якщо для прийняття рішення статутом акціонерного товариства не встановлюється більша кількість голосів. Відповідно до Статуту ПАТ "Укргідроенерго", затвердженого наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України від 11 грудня 2018 року № 625 наглядова рада ПАТ "Укргідроенерго" складається з 7 членів, а рішення наглядової ради приймаються простою більшістю голосів членів наглядової ради, які беруть участь у її засіданні та мають право голосу, за винятком випадків, передбачених статутом. У разі рівного розподілу голосів голос Голови наглядової ради є вирішальним.

Крім того, враховуючи положення статті 136 Господарського кодексу України , відповідно до якого власник майна, закріпленого на праві господарського відання за суб’єктом підприємництва, здійснює контроль за використанням та збереженням належного йому майна через уповноважений ним орган, не втручаючись в оперативно-господарську діяльність підприємства, а також статтю 6 Господарського кодексу України , відповідно до якої органам державної влади, їх посадовим особам забороняється незаконно втручатися у господарські відносини, НКРЕКП не вважає це порушенням вимог щодо відокремлення та незалежності ОСП.

Таким чином, при виконанні функцій, передбачених для головного органу у системі центральних органів виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну фінансову та бюджетну політику, у Міністерства фінансів України відсутній конфлікт інтересів, що впливає на об’єктивність або неупередженість прийняття рішень, або вчинення чи невчинення дій під час виконання повноважень та діє виключно відповідно до Положення про Міністерство фінансів України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 серпня 2014 року № 375. Також Міністерство фінансів України не наділено жодними завданнями або повноваженнями щодо формування та реалізації державної політики в паливно-енергетичному комплексі та відповідно не здійснює одноосібного або спільного контролю над жодним суб’єктом господарювання (у тому числі іноземним), який провадить діяльність з виробництва (видобутку) та/або постачання електричної енергії (природного газу).

Управління ПрАТ "НЕК "Укренерго", а також контроль і регулювання діяльності правління Товариства здійснює наглядова рада, яка є колегіальним органом та складається з семи членів, чотири з яких повинні відповідати критеріям незалежності та вимогам, встановленим законодавством України.

Персональний склад наглядової ради затверджується загальними зборами в результаті ухвалення рішення про призначення представників держави в наглядовій раді та на підставі конкурсного відбору незалежних членів наглядової ради відповідно до законодавства України.

Відповідно до положень Статуту ПрАТ "НЕК "Укренерго" до виключної компетенції наглядової ради належить:

прийняття рішення про надання згоди на вчинення значного правочину або про попереднє надання згоди на вчинення такого правочину та про надання згоди на вчинення правочинів із заінтересованістю у випадках, передбачених законом, за поданням Правління Товариства (підпункт 11.13.11 Статуту);

обрання, призначення, припинення повноважень, відсторонення голови правління, обрання особи, яка тимчасово здійснюватиме повноваження голови правління Товариства, крім випадків тимчасової відсутності голови правління (відпустка, відрядження, тимчасова непрацездатність та інше) (підпункт 11.13.12 Статуту);

обрання, призначення, припинення повноважень, відсторонення членів правління за поданням голови правління Товариства (підпункт 11.13.13 Статуту);

обрання та припинення повноважень голови та заступника голови наглядової ради, голів та членів комітетів наглядової ради, затвердження положень про комітети наглядової ради (підпункт 11.13.23 Статуту);

призначення і звільнення керівника підрозділу внутрішнього аудиту (внутрішнього аудитора) (підпункт 11.13.32 Статуту);

обрання аудитора (аудиторської фірми) Товариства для проведення аудиторської перевірки за результатами поточного та/або минулих років, визначення умов договору, що укладатиметься з таким аудитором (авдиторською фірмою), встановлення порядку та розміру оплати його послуг за поданням правління Товариства шляхом затвердження основних положень технічного завдання та затвердження результатів відбору проведеного відповідно до вимог законодавства України про публічні закупівлі (підпункт 11.13.33 Статуту);

погодження призначення та звільнення керівника уповноваженого підрозділу (особи) з питань запобігання та виявлення корупції (особа, відповідальна за реалізацію антикорупційної програми Товариства (Комплаєнс-офіцер)) (підпункт 11.13.36 Статуту);

за рішенням загальних зборів на наглядову раду може бути покладено вирішення окремих питань, що належать до компетенції загальних зборів, крім тих, що належать до виключної компетенції загальних зборів (підпункт 11.14 Статуту);

у разі реорганізації Товариства голова та члени наглядової ради, яких було обрано в установленому порядку, призначаються на відповідні посади без проведення нового відбору (підпункт 11.43 Статуту).

Відповідно до пункту 7 наказу Міністерства фінансів України від 29 липня 2019 року № 321 "Деякі питання створення приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" було утворено наглядову раду НЕК "Укренерго" у складі:

незалежних членів наглядової ради: Шевкі Аджунера (голова наглядової ради), Луїджі де Франсісі, Олів’єра Апперта, Педера Остермарка Андреасена;

представників держави: Кушніра Сергія Івановича та Поплавського Олександра Анатолійовича.

Відповідно до наданих ПрАТ "НЕК "Укренерго" даних та інформації було виявлено, що деякі члени наглядової ради також входять до складу наглядової ради (Шевкі Аджунер) та правління (Кушнір Сергій Іванович) АТ "Укрзалізниця" (код ЄДРПОУ 40075815), яке провадить господарську діяльність з розподілу електричної енергії та одночасно є єдиним засновником ТОВ "Енерго Збут Транс" (код ЄДРПОУ 42588390), якому видано ліцензію з постачання електричної енергії споживачу відповідно до постанови НКРЕКП від 27 листопада 2018 року № 1539.

Згідно із роз’ясненнями ПрАТ "НЕК "Укренерго", наданими на запит НКРЕКП, членом наглядової ради Кушніром С.І. було направлено на адресу Міністерства фінансів України заяву про припинення повноважень.

Крім того, згідно із Законом України "Про акціонерні товариства" :

наглядова рада акціонерного товариства є колегіальним органом. Голова наглядової ради не має повноважень, які б надавали йому можливість безпосередньо впливати на управління та здійснення господарської діяльності як безпосередньо акціонерного товариства, так і юридичних осіб, засновником (учасником) яких є акціонерне товариство;

посадові особи органів акціонерного товариства повинні діяти в інтересах товариства, дотримуватися вимог законодавства, положень статуту та інших документів товариства.

Постановою Кабінету Міністрів України від 02 вересня 2015 року № 735 затверджено Статут публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" та постановою Кабінету Міністрів України від 31 жовтня 2018 року № 938 викладено його в новій редакції (далі - Статут АТ "Укрзалізниця").

Згідно із пунктом 18 Статуту АТ "Укрзалізниця" Товариство в установленому порядку має право бути засновником, співзасновником та учасником інших юридичних осіб.

Згідно із підпунктом 18 пункту 105 Статуту АТ "Укрзалізниця" до компетенції правління АТ "Укрзалізниця" належить вирішення всіх питань управління юридичними особами, акціонером (засновником, учасником) яких є товариство, а також філіями, представництвами, іншими відокремленими підрозділами. Для дочірніх підприємств (компаній), засновником яких є товариство, рішення, прийняті правлінням, є рішеннями їх загальних зборів та обов’язковими до виконання іншими органами (органом) цих юридичних осіб. Для господарських товариств, єдиним акціонером (засновником, учасником) яких є товариство, рішення правління товариства є підставою для оформлення рішення загальних зборів акціонерів (учасників) таких товариств за підписом голови правління. Для господарських товариств, в яких товариство не є єдиним акціонером (засновником, учасником), рішення правління є підставою для оформлення завдання представнику товариства на голосування на загальних зборах акціонерів (засновників, учасників) таких товариств.

Тобто, наглядова рада АТ "Укрзалізниця" не наділена повноваженнями приймати рішення з питань управління юридичними особами, акціонером (засновником, учасником) яких є АТ "Укрзалізниця", зокрема ТОВ "Енерго Збут Транс".

Таким чином, НКРЕКП розглядає входження члена наглядової ради ПрАТ "НЕК "Укренерго" одночасно в наглядову раду АТ "Укрзалізниця" як таке, що не створює ризиків у дотриманні вимог щодо відокремлення та незалежності ОСП, передбачених Законом.

Відповідно до Статуту управління поточною діяльністю ПрАТ "НЕК "Укренерго" здійснює правління, що є колегіальним виконавчим органом Товариства. Правління Товариства формується у складі не менш як трьох та не більше п’яти членів, включно з головою правління.

Відповідно до Статуту до компетенції правління Товариства належить:

розпорядження майном та коштами Товариства з урахуванням обмежень, встановлених законодавством України та Статутом (підпункт 12.9.1 Статуту);

призначення на посаду та звільнення з посади керівника з питань управління ризиками, затвердження положення про нього та програми з управління ризиками (підпункт 12.9.4 Статуту);

обрання, призначення та припинення повноважень органів управління (керівників) філій, відділень, представництв, інших відокремлених підрозділів Товариства, прийняття рішення про зміну їхнього місця знаходження, затвердження положень, прийняття інших рішень з питань діяльності відокремлених підрозділів Товариства (підпункт 12.9.6 Статуту);

Голова правління:

у встановленому порядку та з урахуванням вимог Статуту та Галузевої угоди приймає рішення про прийняття на роботу та звільнення з роботи працівників Товариства (підпункт 12.10.10 Статуту);

надає наглядовій раді Товариства пропозиції щодо обрання, припинення повноважень, відсторонення членів правління Товариства (підпункт 12.10.13 Статуту);

за погодженням з наглядовою радою призначає та звільняє з посади керівника уповноваженого підрозділу (особу) з питань запобігання та виявлення корупції (особа, відповідальна за реалізацію антикорупційної програми Товариства (Комплаєнс-офіцер)) (підпункт 12.10.14 Статуту);

згідно із підпунктами 12.9.4-12.9.6 Статуту до компетенції правління Товариства належить призначення на посаду та звільнення з посади керівника з питань управління ризиками, прийняття рішення про обрання, призначення, припинення повноважень органів управління (керівників) юридичних осіб, засновником, співзасновником або учасником яких є Товариство, та обрання, призначення та припинення повноважень органів управління (керівників) філій, відділень, представництв, інших відокремлених підрозділів Товариства.

Відповідно до рішення наглядової ради ПрАТ "НЕК "Укренерго" (протокол № 7/2019 засідання наглядової ради ПрАТ "НЕК "Укренерго" від 29 серпня 2019 року) призначено правління Товариства у такому складі: