ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
07 вересня 2021 року
м. Київ
Справа № 5011-71/10036-2012
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Погребняка В.Я. (головуючий), Банаська О.О., Жукова С.В.,
за участю секретаря судового засідання - Сотник А.С.,
учасники справи:
позивач - Акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України",
представник позивача - Климюк В.Ю., адвокат (довіреність №14-182 від 07.10.2020),
відповідач - Публічне акціонерне товариство "Укрнафта",
представник відповідача - Перепелиця А.В., адвокат (довіреність №01/01/07-1020/д від 22.12.2020),
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Публічне акціонерне товариство "Укртрансгаз",
представник третьої особи - Ербелідзе А.О. (довіреність №1-2599 від 29.12.2020),
треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:
Національна комісія, що здійсню державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг - не з`явився,
Товариство з обмеженою відповідальністю "Надра-Інвест" - не з`явився,
за участі прокуратури - Грищенко М.А., прокурор Офісу Генерального прокурора (посвідчення №055043 від 24.01.2020),
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційні скарги
1. Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"
2. Публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз"
на рішення Господарського суду міста Києва від 02.02.2021
у складі судді: Шкурдової Л.М.,
та постанову Північного апеляційного господарського суду від 21.04.2021
у складі колегії суддів: Дідиченко М.А. (головуючий), Руденко М.А., Пономаренко Є.Ю.,
у справі за позовом
Акціонерного товариства "Національна компанія "Нафтогаз України",
до Публічного акціонерного товариства "Укрнафта",
про зобов`язання укласти (визнання укладеним) договір поставки товарного природного газу,
ВСТАНОВИВ:
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст вимог
1. Акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (далі - АТ "НАК "Нафтогаз України", позивач) звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства "Укрнафта" (далі - АТ "Укрнафта", відповідач) (з урахуванням заяви про зміну предмету позову) про визнання укладеним з 1 січня 2012 року між АТ "Укрнафта" та НАК "Нафтогаз України" договору поставки протягом 2012 товарного природного газу власного видобутку для потреб населення у редакції, поданій НАК "Нафтогаз України".
2. В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що у 2012 році на підставі Закону України "Про засади функціонування ринку природного газу" (статті 10, 22) та постанови Кабінету Міністрів України від 27.12.2001 № 1729 "Про забезпечення споживачів природним газом", у АТ "Укрнафта" був наявний обов`язок реалізувати НАК "Нафтогаз України" для потреб населення природний газ, видобутий АТ "Укрнафта", за ціною відповідно до постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики від 29.12.2011 № 259.
3. Рішенням Господарського суду міста Києва від 09.04.2014, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 11.06.2015 у цій справі позов задоволено.
4. Постановою Вищого господарського суду України від 07.10.2015 скасовані попередні рішення Господарського суду міста Києва від 09.04.2014 та постанова Київського апеляційного господарського суду від 11.06.2015, справу №5011-71/10036-2012 направлено на новий розгляд.
5. Передаючи на новий розгляд справу, Вищий господарський суд України вказав на те, що:
- судам попередніх інстанцій при новому розгляді слід дослідити чи правильно позивачем обрано спосіб захисту порушеного права шляхом зобов`язання укласти договір поставки природного газу з огляду на те, що правовідносини, які позивач намагається передбачити в цьому договорі частково відбулись у 2012 році, тобто за період який вже минув. Сам позивач посилається на те, що предмет цього договору (природний газ власного видобутку) фактично був переданий до газотранспортної системи в 2012 році;
- судам слід дослідити питання, в чому полягає порушення права позивача та яким чином воно буде відновлено шляхом укладення договору поставки природного газу за період, який вже минув.
Короткий зміст рішення суду першої інстанції
6. Рішенням Господарського суду міста Києва від 02.02.2021, за результатами нового розгляду, в задоволенні позовних вимог (з урахуванням заяви про зміну предмету позову) відмовлено в повному обсязі.
7. Відмовляючи в задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції дійшов до висновку, що сторонами не було погоджено усіх істотних умов спірного договору у редакції, запропонованій позивачем, зокрема щодо ціни, кількості та строків.
Також суд зазначив, що у разі задоволення позову спірний договір поставки природного газу фактично буде укладений після спливу строку, наданого постачальнику для виконання обов`язку щодо поставки товару, що позбавить його можливості виконати умови договору належним чином та може мати несприятливі економічні наслідки для постачальника у вигляді застосування до нього господарських санкцій, а отже - порушить його права.
8. Під час розгляду справи судом встановлено:
8.1. Постановою Кабінету Міністрів України "Про утворення Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" від 25.05.1998 № 747 (далі - Постанова № 747) було утворено Національну акціонерну компанію "Нафтогаз України" у формі відкритого акціонерного товариства.
8.2. Відповідно до Додатку 2 (Перелік відкритих акціонерних товариств, пакети акцій яких залишені у державній власності і передаються до статутного фонду Національній акціонерній компанії "Нафтогаз України") до Постанови № 747 до статутного фонду Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" (далі - позивач) було передано 50 % акцій + 1 акція Відкритого акціонерного товариства "Укрнафта" (перейменоване у Публічне акціонерне товариство "Укрнафта", далі - відповідач).
8.3. Згідно з пунктами 21 та 22 Статуту позивача, засновником Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" є держава в особі Кабінету Міністрів України, в свою чергу, акціонерами Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" є держава в особі Міністерства палива та енергетики України - до прийняття в установленому порядку рішення про приватизацію пакета акцій Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" та в особі Фонду державного майна України - після передачі йому акцій Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України", визначеного для продажу згідно з прийнятим рішенням про приватизацію.
8.4. Відповідно до абзацу 2 підпункту 1 пункту 2 Постанови № 1729 Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" є уповноваженим суб`єктом з формування ресурсу природного газу для населення та споживачів України і зобов`язана забезпечити гарантованих постачальників ресурсом природного газу в необхідному йому обсязі.
8.5. 21.12.2000 між НГВУ "Полтаванафтогаз" ВАТ "Укрнафта" (підприємство), ТОВ "Укрнафтогазтрейдінг" та ТОВ "Надра-Інвест" (інвестори) укладено договір № 5/56 СД (№1215/00-СД) про спільну діяльність з освоєння та розробки нафтогазоконденсатних родовищ в Полтавському нафтогазопромисловому районі без створення юридичної особи (далі - договір про спільну діяльність), предметом якого є інвестування з метою створення необхідних виробничих потужностей для розробки та експлуатації об`єктів робіт (буріння і ремонт окремих свердловин групи родовищ Полтавського нафтогазопромислового району), впровадження передової техніки і технологій, в технологічному циклі від розробки родовища та ремонту свердловин до реалізації товарної продукції, а також ведення спільної виробничо-господарської діяльності з видобутку і реалізації газу і конденсату в процесі освоєння і розробки об`єктів робіт для отримання прибутків.
Відповідно до п. 3.1 договору про спільну діяльність ліцензія на експлуатацію родовища, де ведеться спільна діяльність, належить підприємству і використовується учасниками виключно в інтересах спільної діяльності.
Договір діє протягом 30 років та може бути змінений і доповнений по взаємній згоді учасників договору (п. 19.1, п. 20.1 договору про спільну діяльність).
8.6. Листом №6-3292/1-12 від 05.06.2012 позивач надіслав на адресу відповідача проект договору поставки природного газу на 2012 рік між оператором за Договором про спільну інвестиційну діяльність від 21.11.2000 р. № 5/56 НГВУ "Полтаванафтогаз" ПАТ "Укрнафта" та позивачем.
8.7. Відповідачем зазначений договір підписаний не був, оскільки відповідач не погоджувався із Постановами НКРЕ щодо встановлення ціни природного газу.
8.8. Позивач послався на те, що відповідач без достатніх правових підстав ухиляється від укладення з ним вказаного договору. На думку позивача, враховуючи приписи статей 10, 22 Закону України "Про засади функціонування ринку природного газу" та постанови Кабінету Міністрів України № 1729 від 27.12.2001 "Про забезпечення споживачів природним газом", укладання договору є обов`язковим для сторін по справі.
8.9. Як вбачається з матеріалів справи, ВАТ "Укрнафта" звернулось до Окружного адміністративного суду міста Києва з адміністративним позовом до Національної комісії регулювання електроенергетики України про визнання протиправними та скасування з дати прийняття постанов НКРЕ від 29.12.2011 № 258 "Про встановлення ціни на товарний природний газ власного видобутку, видобутий відповідно до договору спільної діяльності від 20.07.2004 №35/809-СД, укладеного між Відкритим акціонерним товариством "Укрнафта" та Приватною компанією "Регал Петролеум Корпорейшн Лімітед" та від 29.12.2011 №259 "Про встановлення ціни на товарний природний газ власного видобутку, видобутий відповідно до договору спільної діяльності від 21.12.2000 №5/56, укладеного між Відкритим акціонерним товариством "Укрнафта" і Товариством з обмеженою відповідальністю "Надра-Інвест".
8.10. Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 07.08.2014 у справі № 2а-409/12/2670, залишеною без змін постановою Вищого адміністративного суду України від 07.10.2014, зокрема, визнано протиправними та скасовано з дати прийняття постанови НКРЕ № 258 від 29.12.2011 "Про встановлення ціни на товарний природний газ власного видобутку, видобутий відповідно до договору Спільної діяльності від 20 липня 2004 року № 35/809-СД" та № 259 від 29.12.2011 "Про встановлення ціни на товарний природний газ власного видобутку, видобутий відповідно до договору Спільної діяльності від 21 грудня 2000 року № 5/56".
За результатами розгляду зазначеної справи в адміністративному порядку постанова Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері електроенергетики № 259 від 29.12.2011 "Про встановлення ціни на товарний природний газ власного видобутку, видобутий відповідно до договору Спільної діяльності від 21 грудня 2000 року №5/56", на підставі якої визначена ціна на природний газ на 2012 рік для відповідача, була скасована з моменту її прийняття.
Короткий зміст постанови суду апеляційної інстанції
9. Постановою Північного апеляційного господарського суду від 21.04.2021 апеляційні скарги АТ "Укртрансгаз" та АТ "НАК "Нафтогаз України" на рішення Господарського суду міста Києва від 02.02.2021 у справі № 5011-71/10036-2012 залишено без задоволення. Рішення Господарського суду міста Києва від 02.02.2021 року у справі № 5011-71/10036-2012 залишено без змін.
10. Суд апеляційної інстанції вказав на те, що постанова НКРЕ є правовою підставою для застосування ціни газу.
11. Судом встановлено:
11.1. до позовної заяви НАК "Нафтогаз України" було додано проект договору поставки природного газу на умовах, передбачених Законом України "Про засади функціонування ринку природного газу" № 2467-VI та в редакції, наведеній позивачем;
11.2. в пункті 4.1. запропонованого позивачем проекту спірного договору зазначено, що ціна газу за 1000 куб. м визначена відповідно до постанови НКРЕ України № 259 від 29.12.2011, яка становить 1 113,60 грн з ПДВ;
11.3. умовами спірного проекту договору передбачено, що ціна продажу природного газу визначається постановою НКРЕ від 29.12.2011 № 259 "Про встановлення ціни на товарний природний газ, видобутий відповідно до договору спільної діяльності від 21.12.2000 № 5/56", пунктом 1 якої установлено ціну на товарний природний газ, видобутий відповідно до договору спільної діяльності від 21.12.2000 № 5/56 між НГВУ "Полтаванафтогаз" ВАТ "Укрнафта" (Україна) і ТОВ "Надра-Інвест" (Україна), у розмірі 928 грн за 1000 куб. м (без урахування ПДВ).
11.4. постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 07.08.2014 у справі № 2а-409/12/2670, залишеною без змін постановою Вищого адміністративного суду України від 07.10.2014, зокрема, визнано протиправними та скасовано з дати прийняття постанову НКРЕ № 259 від 29.12.2011.
Інших постанов, якими б встановлювалась ціна на газ, видобутий у 2012 році, Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сфері електроенергетики, не приймала.
11.5. на розгляді Окружного адміністративного суду міста Києва перебувала справа № 826/19226/15 за адміністративним позовом ПАТ "НАК "Нафтогаз України" до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП) про визнання протиправною бездіяльності комісії стосовно встановлення ціни товарного природного газу, видобутого ПАТ "Укрнафта" та товарного природного газу, видобутого відповідно до договорів про спільну діяльність, учасником яких є ПАТ "Укрнафта", за період з 01.01.2007 по 2015 рік включно, та зобов`язання Комісії встановити ціну на товарний природний газ після 01.01.2006.
11.6. Постановою Окружного адміністративного суду міста Києва від 09.12.2015, залишеною без змін ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 02.02.2016 та ухвалою Вищого адміністративного суду України від 29.06.2017 у справі № 826/19226/15, у задоволенні позову було відмовлено.
11.7. У постанові Вищого адміністративного суду України від 29.06.2017 зроблено висновок, що за відсутності у НКРЕКП повноважень, станом на день постановлення судом першої інстанції судового рішення у цій справі, встановлювати ціни на товарний природний газ, видобутий ПАТ "Укрнафта" та товарний природний газ, видобутий відповідно до договорів про спільну діяльність, учасником яких є ПАТ "Укрнафта", зобов`язання відповідача вчинити вказані дії, а саме встановити ціну на газ, є неможливим, відтак позов у зазначеній частині позовних вимог задоволенню не підлягає. Тим паче, неможливо встановити таку ціну за періоди, що минули, оскільки закони про Державний бюджет України на відповідні роки, які містили такий обов`язок відповідача (органів, правонаступником яких є відповідач) вичерпали свою дію.
12. За висновком колегії суддів апеляційного господарського суду, у проекті договору поставки природного газу, який НАК "Нафтогаз України" просить визнати укладеним, ціна визначена не у порядку, який передбачався Законом України "Про засади функціонування ринку природного газу".
Короткий зміст вимог касаційної скарги
13. АТ "НАК "Нафтогаз України" та АТ "Укртрансгаз" звернулися до Верховного Суду з касаційними скаргами (вимоги та доводи касаційних скарг є ідентичними) на рішення Господарського суду м. Києва від 02.02.2021 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 21.04.2021 у справі № 5011-71/10036-2012, з вимогою скасувати оскаржені судові рішення, прийняти нове рішення, яким позовні вимоги АТ "НАК "Нафтогаз України" задовольнити повністю.
КАСАЦІЙНЕ ПРОВАДЖЕННЯ
14. Автоматизованою системою документообігу суду для розгляду справи № 5011-71/10036-2012 (касаційна скарга АТ "НАК "Нафтогаз") було визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя - Погребняк В.Я., суддя - Банасько О.О., суддя - Жуков С.В., що підтверджується протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 29.06.2021.
15. Ухвалою Верховного Суду від 13.07.2021 Клопотання АТ "НАК "Нафтогаз України" про поновлення строку на касаційне оскарження задоволено. Поновлено АТ "НАК "Нафтогаз України" строк на касаційне оскарження. Відкрито касаційне провадження у справі № 5011-71/10036-2012 Господарського суду м. Києва за касаційною скаргою АТ "НАК "Нафтогаз України" на рішення Господарського суду м. Києва від 02.02.2021 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 21.04.2021. Судове засідання призначено на 07.09.2021, про що повідомлено учасників справи.
16. 13.08.2021 до Верховного Суду від АТ "Укрнафта" надійшов відзив на касаційну скаргу АТ "НАК "Нафтогаз України" з запереченнями проти вимог та доводів скаржника, з проханням рішення Господарського суду м. Києва від 02.02.2021 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 21.04.2021 у цій справі залишити без змін.
17. Автоматизованою системою документообігу суду для розгляду справи № 5011-71/10036-2012 було визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя - Погребняк В.Я., суддя - Банасько О.О., суддя - Жуков С.В., що підтверджується протоколом передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 29.06.2021.
18. Ухвалою Верховного Суду від 31.08.2021 поновлено ПАТ "Укртрансгаз" строк на касаційне оскарження.
Відкрито касаційне провадження у справі № 5011-71/10036-2012 Господарського суду м. Києва за касаційною скаргою ПАТ "Укртрансгаз" на рішення Господарського суду м. Києва від 02.02.2021 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 21.04.2021.
Об`єднано касаційні скарги АТ "НАК "Нафтогаз України" та ПАТ "Укртрансгаз" на рішення Господарського суду м. Києва від 02.02.2021 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 21.04.2021 в одне касаційне провадження.
Судове засідання призначено на 07.09.2021, про що повідомлено учасників справи.
19. З урахуванням положень Закону України від 30.03.2020 № 540-IX "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, спрямованих на забезпечення додаткових соціальних та економічних гарантій у зв`язку з поширенням коронавірусної хвороби (COVID-19)", постанови Кабінету Міністрів України від 11.03.2020 № 211 "Про запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19" (зі змінами), Верховний Суд дійшов висновку за можливе розглянути справу № 5011-71/10036-2012 у розумний строк, тобто такий, що є об`єктивно необхідним для забезпечення можливості реалізації учасниками справи відповідних процесуальних прав.
20. Суд констатує, що до визначеної дати проведення судового засідання (07.09.2021) від учасників справи не надійшло обґрунтованих заяв чи клопотань пов`язаних з рухом касаційної скарги, в т.ч. про перерву чи відкладення розгляду справи, що унеможливило б розгляд справи у судовому засіданні 07.09.2021.
21. Представники АТ "НАК "Нафтогаз України" та ПАТ "Укртрансгаз" в засіданні суду 07.09.2021 повністю підтримали вимоги касаційних скарг за доводами, викладеними в них (вимоги та доводи касаційних скарг ідентичні).
Просили Суд скасувати рішення Господарського суду м. Києва від 02.02.2021 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 21.04.2021 у справі № 5011-71/10036-2012, прийняти нове судове рішення, яким позовні вимоги АТ "НАК "Нафтогаз України" задовольнити в повному обсязі.
22. Представник відповідача (ПАТ "Укрнафта") в судовому засіданні 07.09.2021 проти вимог та доводів скаржників заперечив з підстав наведених у відзиві.
Просив Суд рішення Господарського суду м. Києва від 02.02.2021 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 21.04.2021 у справі № 5011-71/10036-2012 залишити без змін.
23. Прокурор ОГП в засіданні суду повністю підтримав вимоги скаржників за доводами викладеними в касаційних скаргах.
24. Інші учасники провадження у справі у судове засідання повноважених представників не направили. Про дату, час та місце розгляду касаційної скарги учасники справи були повідомлені належним чином. Оскільки, явка представників сторін не була визнана обов`язковою, колегія суддів Касаційного господарського суду дійшла висновку про можливість розгляду справи за відсутністю повноважних представників учасників судового процесу, які не з`явились.
УЗАГАЛЬНЕНІ ДОВОДИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
Доводи скаржників
(АТ "НАК "Нафтогаз України" та ПАТ "Укртрансгаз")
25. В обґрунтування вимог касаційних скарг АТ "НАК "Нафтогаз України" та ПАТ "Укртрансгаз" (касаційні скарги є ідентичними) зазначили, що касаційні скарги подаються з підстав визначених у пункті 2 частини 2 статті 287 ГПК України.
26. Скаржники зазначають про наявність підстав для відступлення Верховним Судом під час розгляду цієї справи від висновків щодо застосування норми права частини 1 статті 638 ЦК України, частин 1-5 статті 180 ГК України, частини 2 статті 187 ГК України у подібних правовідносинах, викладених в постановах Верховного Суду від 14.03.2018 у справі № 35/233, від 18.07.2018 у справі № 5011-69/9686-2012, від 11.11.2020 у справі № 5/77 та у постанові Об`єднаної палати Верховного Суду у складі суддів Касаційного господарського суду від 25.05.2018 у справі № 61/341.