ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
12 серпня 2021 року
м. Київ
Справа № 910/13092/20
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Студенець В.І. - головуючий, судді: Мамалуй О.О., Стратієнко Л.В.
за участю секретаря судового засідання: Натаріної О.О.
розглянувши матеріали касаційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Київські енергетичні послуги"
на рішення Господарського суду міста Києва
(суддя - Спичак О.М.)
від 24.02.2021
та постанову Північного апеляційного господарського суду
(головуючий суддя - Кравчук Г.А.; судді: Козир Т.П., Коробенко Г.П.)
від 13.05.2021
у справі № 910/13092/20
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Київські енергетичні послуги"
до Державного підприємства "Гарантований покупець"
треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: Кабінет Міністрів України, Міністерство енергетики України,
про визнання недійсним розділу договору та зобов`язання вчинити дії,
за участю представників учасників справи:
позивача - Жовтун О.В.
відповідача - Онищенко О.А.;
третьої особи 1 - Лісовенко О.О.;
третьої особи 2 - Слуценко Р.П.;
ВСТАНОВИВ:
ІСТОРІЯ СПРАВИ
1. Короткий зміст позовних вимог
1.1. Товариство з обмеженою відповідальністю "Київські енергетичні послуги" звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Державного підприємства "Гарантований покупець" про визнання недійсним розділу договору та зобов`язання вчинити дії.
1.2. В обґрунтування позовних вимог позивач, посилаючись на норми статті 233 Цивільного кодексу України та стверджуючи, що двосторонній договір №1 купівлі-продажу електричної енергії від 24.06.2019 в редакції додаткової угоди №1326/01 від 16.12.2019 укладено позивачем під впливом тяжкої обставини і на вкрай невигідних для позивача умовах, просив суд:
1) визнати недійсним розділ 4-1 "Тимчасове призупинення продажу електричної енергії" двостороннього договору №1 купівлі-продажу електричної енергії від 24.06.2019 з моменту його вчинення, з 16.12.2019;
2) зобов`язати ДП "Гарантований покупець" здійснити продаж ТОВ "Київські енергетичні послуги" обсягу електричної енергії, фактично спожитого побутовими споживачами 20.03.2020.
2. Зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій
2.1. Рішенням Господарського суду міста Києва від 24.02.2021, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 13.05.2021, у позові відмовлено.
2.2. Рішення судів попередніх інстанцій обґрунтовані тим, що позивачем не доведено належними та допустимими доказами факту наявності тяжких обставин і наявності їх безпосереднього зв`язку з волевиявленням другої сторони щодо вчинення спірного правочину; не доведено, що за відсутності тяжкої обставини правочин не було б вчинено взагалі або вчинено не на таких умовах; не доведено наявності тих обставин, що умови розділу 4-1 "Тимчасове призупинення продажу електричної енергії" Двостороннього договору №1 купівлі-продажу електричної енергії від 24.06.2019 в редакції Додаткової угоди №1326/01 від 16.12.2019 суперечать п. 4 ч. 3 ст. 5 Закону України "Про ринок електричної енергії", ч. 7 ст. 62 Закону України "Про ринок електричної енергії", абз. 3 п. 5, п. 19 Положення про покладення спеціальних обов`язків на учасників ринку електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії, затверджене постановою Кабінету Міністрів України від 05.06.2019 №483.
Також, з огляду на висновок про відсутність підстав для задоволення позову ТОВ "Київські енергетичні послуги" в частині визнання розділу 4-1 договору недійсним з 16.12.2019, місцевий господарський суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення вимог про зобов`язання ДП "Гарантований покупець" здійснити продаж обсягу електричної енергії, фактично спожитого побутовими споживачами 20.03.2020.
3. Короткий зміст вимог касаційної скарги та узагальнений виклад позиції інших учасників справи
3.1. Не погоджуючись з рішенням Господарського суду міста Києва від 24.02.2021 та постановою Північного апеляційного господарського суду від 13.05.2021, Товариство з обмеженою відповідальністю "Київські енергетичні послуги" подало касаційну скаргу, в якій просить оскаржувані судові рішення скасувати, ухвалити нове, яким позовні вимоги задовольнити повністю.
3.2. Товариство з обмеженою відповідальністю "Київські енергетичні послуги" підставою касаційного оскарження зазначило пункт 1 частини 2 статті 287 Господарського процесуального кодексу України, оскільки вважає, що судом апеляційної інстанції не враховано висновки щодо застосування норми права у подібних правовідносинах, викладені у постановах Верховного Суду від 16.07.2019 у справі №910/5906/18, від 12.11.2019 у справі №918/598/18 (щодо застосування статті 233 Цивільного кодексу України).
3.3. У відзиві на касаційну скаргу ДП "Гарантований покупець" просить відмовити в її задоволенні, а оскаржувані судові рішення залишити без змін.
3.4. На адресу суду від Кабінету Міністрів України надійшли пояснення на касаційну скаргу, в яких тертя особа просила касаційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін.
4. Фактичні обставини справи, встановлені судами попередніх інстанцій
Між ТОВ "Київські енергетичні послуги" (покупець) та ДП "Гарантований покупець" (покупець) 24.06.2019 укладено двосторонній договір №1 купівлі-продажу електричної енергії, відповідно до умов якого продавець зобов`язується продавати, а покупець зобов`язується на виконання постанови КМУ від 05.06.2019 №483 (в редакції постанови від 12.06.2019 №512), купувати електричну енергію в обсягах, необхідних для постачання побутовим споживачам, відповідно до умов цього договору.
09.12.2019 Кабінетом Міністрів України прийнято постанову №1003 "Про внесення змін до Положення про покладення спеціальних обов`язків на учасників ринку електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії".
У п. 2 вказаної постанови вказано Гарантованому покупцю та постачальникам універсальних послуг: у семиденний строк з дня набрання чинності цією постановою привести договір купівлі-продажу електричної енергії в обсягах, необхідних для задоволення потреб побутових споживачів у відповідність з Положенням про покладення спеціальних обов`язків на учасників ринку електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 5 червня 2019 р. № 483; до 31 грудня 2019 р. здійснити коригування прогнозних обсягів електричної енергії, купленої постачальниками універсальних послуг у липні - листопаді 2019 року.
Наказом Міністерства енергетики та захисту довкілля України від 13.12.2019 №506 затверджено примірний договір купівлі-продажу електричної енергії в обсягах, необхідних для задоволення потреб побутових споживачів.
Як зазначив позивач у позовній заяві, 13.12.2019 він отримав від відповідача лист з проектом додаткової угоди щодо внесення змін до Двостороннього договору №1 купівлі-продажу електричної енергії від 24.06.2019 у примірних редакціях, з вимогою їх підписати у триденний термін та направити відповідачу.
16.12.2019 між сторонами (на виконання постанови КМУ від 09.12.2019 №1003 та відповідно до наказу Міністерства енергетики та захисту довкілля України від 13.12.2019 №506) укладено Додаткову угоду №1326/01 до Договору №1 від 24.06.2019, відповідно до якої сторони дійшли згоди викласти умови Двостороннього договору №1 купівлі-продажу електричної енергії від 24.06.2019 у новій редакції.
Зокрема, у розділі 4-1 Додаткової угоди №1326/01 від 16.12.2019 "Тимчасове призупинення продажу електричної енергії" зазначено таке.
Відповідно до п. 4-1.1 Додаткової угоди №1326/01 від 16.12.2019 Гарантований покупець має право призупинити продаж електричної енергії Електропостачальнику та звільняється від виконання зобов`язань за цим Договором на час призупинення, у разі настання та на період дії будь-якої із таких обставин:
4-1.1.1. Якщо Електропостачальник порушив строк будь-якого платежу відповідно до пунктів 4.4 та/або 4.7 цього Договору на 2 (два) робочих дня.
4-2.1.2. Якщо Електропостачальник не здійснив реєстрацію/повідомлення договірних обсягів на електронній платформі ОСП або реєстрація договірних обсягів була скасована/зупинена АР/ОСП на електронній платформі ОСП через невиконання Електропостачальником Правил ринку.
4-1.1.3. Якщо Гарантований покупець не здійснив реєстрацію/повідомлення договірних обсягів на електронній платформі ОСП, або реєстрація договірних обсягів була скасована/зупинена АР/ОСП на електронній платформі ОСП через невиконання Гарантованим покупцем Правил ринку.
Відповідно до п. 4-1.2 Додаткової угоди №1326/01 від 16.12.2019 у разі призупинення Гарантованим покупцем продажу електричної енергії Електропостачальнику, Гарантований покупець звільняється від обов`язку, визначеного пунктом 3.10 цього Договору, щодо реєстрації/повідомлення договірного обсягу купівлі-продажу електричної енергії, продаж якого було призупинено Гарантованим покупцем.
Згідно з п. 4-1.3 Додаткової угоди №1326/01 від 16.12.2019 про призупинення продажу електричної енергії Гарантований покупець повідомляє Електропостачальника електронним листом на електронну адресу Електропостачальника з подальшим наданням оригіналу листа. Неотримання Електропостачальником електронного листа від Гарантованого покупця не впливає на право Гарантованого покупця на призупинення продажу електричної енергії.
Відповідно до п. 4-1.4 Додаткової угоди №1326/01 від 16.12.2019 у випадку призупинення продажу електричної енергії, Гарантований покупець звільняється від будь-якої відповідальності та обов`язку щодо повернення Електропостачальнику сплачених коштів та відшкодування штрафних санкцій, витрат, збитків, понесених Електропостачальником (прямо або опосередковано) у зв`язку з призупиненням продажу Гарантованим покупцем електричної енергії.
Згідно з п. 4-1.5 Додаткової угоди №1326/01 від 16.12.2019 Гарантований покупець поновлює продаж електричної енергії та виконує свої обов`язки, визначені пунктом 3.10 цього Договору після усунення/припинення чинності обставин, що зумовили таке призупинення продажу електричної енергії та за умови отримання від Електропостачальника повної оплати всіх несплачених сум (включаючи всі належні платежі, пеню, штраф та суму відшкодування витрат, шкоди), належних Гарантованому покупцю.
Обсяг електричної енергії, продаж якого було призупинено Гарантованим покупцем, може бути проданий Гарантованим покупцем на власний розсуд на інших сегментах ринку, без будь-якого повернення Енергопостачальнику грошових коштів, які були отримані Гарантованим покупцем при такому продажі (п. 4-1.6 Додаткової угоди №1326/01 від 16.12.2019).
Звертаючись з позовом до суду, позивач вказував на те, що у зв`язку з дуже стислими строками приведення договірних відносин сторін між сторонами у відповідність до постанови Кабінету Міністрів України від 09.12.2019 №1003, а також зважаючи на ризик настання ситуації щодо неможливості надання універсальних послуг, позивач був змушений підписати примірний договір у редакції, затвердженій наказом Міністерства енергетики та захисту довкілля України від 13.12.2019 №506, на вкрай невигідних умовах, на які за звичайних обставин позивач ніколи б не погодився.
За твердженням позивача, він змушений був підписати додаткову угоду до Двостороннього договору №1 купівлі-продажу електричної енергії від 24.06.2019 в редакції примірного договору перш за все для забезпечення подальшого постачання електричної енергії побутовим споживачам міста Києва.
При цьому у супровідному листі позивач вказав, що він не погоджується з розділом 4-1 договору, який накладає на постачальника ряд обов`язків та наділяє відповідача правами, які не передбачені нормативно-правовими актами, та суперечать Положенню та Закону України "Про ринок електричної енергії".
Позивач пояснив, що саме наявність у договорі розділу 4-1 призвело до негативних наслідків для позивача, оскільки відповідач тимчасово призупинив продаж позивачу обсягу споживання електричної енергії, необхідної для задоволення потреб побутових споживачів за торгову добу - 20.03.2020, хоча така ситуація виникла не з вини позивача та за незалежних від позивача умов.
Зокрема, як зазначив позивач, на виконання Договору купівлі-продажу електричної енергії від 24.06.2019 №1 позивач завантажив на платформу Market management system (MMS) ПрАТ "НЕК "УКРЕНЕРГО" повідомлення (заявку) про реєстрацію двосторонніх договорів із зазначенням обсягів купівлі електричної енергії на 20.03.2020 з Державним підприємством "Гарантований покупець" з метою забезпечення електричною енергією населення міста Києва.
Зазначене повідомлення за версією 1 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Київські енергетичні послуги" та Державним підприємством "Гарантований покупець" підтверджено платформою MMS, про що свідчить автоматичне повідомлення на електронній платформі про те, що зареєстрований двосторонній договір є дійсним, а саме "Підтверджений Бездоганний" та "Підтверджений".
Проте, через технічний збій системи ІТ, системою MMS ПрАТ "НЕК "УКРЕНЕРГО" було скасовано зареєстровані обсяги купівлі електричної енергії на 20.03.2020 по двосторонньому договору між Товариством з обмеженою відповідальністю "Київські енергетичні послуги" та Державним підприємством "Гарантований покупець".
Зі свого боку, на підставі зазначеного скасування, відповідач призупинив продаж електричної енергії позивачу.
Листом від 24.03.2020 №31/731 відповідач повідомив позивача про призупинення продажу електричної енергії з 00-00 до 24-00 торгової доби 20.03.2020. Причиною призупинення продажу є скасування електронною системою MMS зареєстрованих в рамках договору на торгову добу 20.03.2020 обсягів електричної енергії.
25.03.2020 позивач листом №25/4/7/23/10760 звернувся до відповідача з проханням не застосовувати призупинення продажу електричної енергії з 00-00 до 24-00 торгової доби 20.03.2020, оскільки відповідно до п. 4-11.1 Договору Гарантований покупець має право призупинити продаж електричної енергії Електропостачальнику та звільняється від виконання зобов`язань за цим Договором на час призупинення. Тобто такі дії є правом, а не обов`язком відповідача.
Крім того, позивач просив врахувати той факт, що він виконує умови договору та здійснює оплату купованих обсягів у повному обсязі та зобов`язується в подальшому вжити всіх необхідних заходів для недопущення порушень умов договору. У той же час, відповідач скористався своїм правом навіть не намагаючись розібратися в ситуації, що склалася.
Позивач листом від 14.04.2020 №25/4/7/23/11/11790 направив відповідачу Угоду щодо купівлі-продажу додаткових обсягів електричної енергії за березень 2020 для розгляду та підписання.
У відповідь відповідач листом від 22.04.2020 №21/938 відмовив у дозакупці та повернув Угоди щодо купівлі-продажу додаткових обсягів електричної енергії за березень 2020 року без розгляду та підписання з його сторони, посилаючись на те, що відповідно до пункту 4.9 Договору у разі тимчасового призупинення продажу електричної енергії у розрахунковому періоді, яке відбулося відповідно до розділу 4-1 Договору, крім випадку, коли призупинення продажу відбулося з вини Державного підприємства "Гарантований покупець", обсяги за такі години не враховуються при визначенні додаткових обсягів електричної енергії.
Таким чином, саме у зв`язку із застосуванням розділу 4-1 Двостороннього договору №1 купівлі-продажу електричної енергії від 24.06.2019 в редакції Додаткової угоди №1326/01 від 16.12.2019, законні права та інтереси позивача були порушені, хоча ситуація склалась у зв`язку з недосконалістю діючої електронної системи MMS ПрАТ "НЕК "УКРЕНЕРГО", а з боку позивача відсутні будь-які порушення як вимог чинного законодавства, так і умов Договору.
За твердженням позивача, застосовуючи розділ 4-1 договору, відповідач фактично позбавляв позивача права на купівлю у нього обсягу електричної енергії, необхідного для задоволення потреб побутових споживачів, за ціною, яка компенсує витрати позивача на постачання електричної енергії. Зважаючи на те, що ціни, встановлені державними органами, за якими позивач на виконання покладених на нього спеціальних обов`язків як постачальник універсальних послуг зобов`язаний постачати електричну енергію побутовим споживачам, є економічно не обґрунтованими (не ринковими), то, не здійснивши купівлю відповідного обсягу електричної енергії у відповідача, позивач несе економічні збитки. Зокрема, позивач змушений був купити відповідний обсяг електроенергії 20.03.2020 на інших сегментах ринку, зокрема, на балансуючому ринку, за ринковими цінами, та поставити її за фіксованими цінами побутовим споживачам. При цьому, позивач був позбавлений можливості докупити відповідні обсяги у відповідача у наступних розрахункових періодах. Сума збитків, понесених позивачем, складає 10 593 590, 81 грн.
За твердженням позивача, розділ 4-1 Двостороннього договору №1 купівлі-продажу електричної енергії від 24.06.2019 в редакції Додаткової угоди №1326/01 від 16.12.2019 порушує низку актів цивільного законодавства, а саме: п. 4 ч. 3 ст. 5 Закону України "Про ринок електричної енергії"; ч. 7 ст. 62 Закону України "Про ринок електричної енергії"; абз. 3 п. 5 Положення; п. 19 Положення.
Враховуючи викладені обставини, посилаючись на норми статті 233 Цивільного кодексу України та стверджуючи, що Двосторонній договір №1 купівлі-продажу електричної енергії від 24.06.2019 в редакції Додаткової угоди №1326/01 від 16.12.2019 укладено позивачем під впливом тяжкої обставини і на вкрай невигідних для позивача умовах, позивач просить суд:
1) визнати недійсним розділ 4-1 "Тимчасове призупинення продажу електричної енергії" Двостороннього договору №1 купівлі-продажу електричної енергії від 24.06.2019 з моменту його вчинення, з 16.12.2019;
2) зобов`язати Державне підприємство "Гарантований покупець" здійснити продаж Товариству з обмеженою відповідальністю "Київські енергетичні послуги" обсягу електричної енергії, фактично спожитого побутовими споживачами 20.03.2020.