ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
05 серпня 2021 року
м. Київ
Справа № 915/2460/19
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
О. О. Мамалуй - головуючий, Л.В. Стратієнко, В. І. Студенець
за участю секретаря судового засідання - В.В. Шпорт,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Петрівна"
на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 22.04.2021р.
у складі колегії суддів: В. В. Бєляновський - головуючий, К. В. Богатир, І. Г. Філінюк
та на рішення господарського суду Миколаївської області від 21.10.2020р.
суддя: Т. М. Давченко
за позовом ОСОБА_1
до
1. Департаменту з надання адміністративних послуг Миколаївської міської ради;
2. Приватного нотаріуса Боненко Тетяни Леонідівни
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів - товариство з обмеженою відповідальністю "Петрівна"
про визнання протиправними дій та зобов`язання скасувати реєстраційні записи
за участю представників:
від позивача: не з`явилися,
від відповідача-1: не з`явилися,
від відповідача-2: не з`явилися,
від третьої особи: Г.В. Ярошевський
ВСТАНОВИВ:
1. Короткий зміст позовних вимог
ОСОБА_1 звернулася до господарського суду з позовом до Департаменту з надання адміністративних послуг Миколаївської міської ради та приватного нотаріуса Боненко Тетяни Леонідівни, в якому просила:
- зобов`язати державного реєстратора (відповідача-1) скасувати з ЄДРЮОФОП та ГФ запис №15221050025003227 від 17.10.2018 про внесення змін до відомостей про юридичну особу, а саме складу засновників ТОВ "Петрівна";
- зобов`язати державного реєстратора (відповідача-1) скасувати з ЄДРЮОФОП та ГФ запис №15221070026003227 від 18.10.2018 про внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі зміною в установчі документи, - зміна керівника товариства з правом першого підпису;
- зобов`язати приватного нотаріуса Боненко Т.Л. (відповідача-2) скасувати з ЄДРЮОФОП та ГФ запис № 15221050027003227 від 03.12.2018 про внесення змін до установчих документів юридичної особи - інші зміни;
- зобов`язати приватного нотаріуса Боненко Т.Л. (відповідача-2) скасувати з ЄДРЮОФОП та ГФ запис № 15221100028003227 від 03.09.2019 по внесенню рішення засновників (учасників) юридичної особи щодо припинення юридичної особи в результаті ліквідації.
Позов мотивований тим, що ОСОБА_2 є єдиним засновником ТОВ "Петрівна", проте спірні записи внесені до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань поза волею останньої, на підставі акта від 20.09.2018 приймання-передачі частки в статутному капіталі товариства, згідно якого єдиним учасником ТОВ "Петрівна" зазначено громадянина ОСОБА_3 ; у подальшому рішенням господарського суду Миколаївської області від 12.08.2019 у справі № 915/1299/18 зазначений акт приймання-передачі визнано недійсним, а тому, на думку позивача, підлягають скасуванню усі реєстраційні записи, внесені до реєстру на підставі цього акта.
2. Короткий зміст рішення місцевого та постанови апеляційного господарських судів і мотиви їх прийняття
Рішенням господарського суду Миколаївської області від 21.10.2020 у справі №915/2460/19, залишеним без змін постановою Південно-західним апеляційним господарським судом від 22.04.2021, позов задоволено повністю. Зобов`язано державного реєстратора Департаменту з надання адміністративних послуг Миколаївської міської ради скасувати в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань запис від 17.10.2018 № 15221050025003227 про державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи. Зобов`язано державного реєстратора Департаменту з надання адміністративних послуг Миколаївської міської ради скасувати в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань запис від 18.10.2018 № 15221070026003227 про внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі змінами в установчих документах. Зобов`язано приватного нотаріуса Боненко Тетяну Леонідівну скасувати в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань запис від 03.12.2018 № 15221050027003227 про державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи. Зобов`язано приватного нотаріуса Боненко Тетяну Леонідівну скасувати в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань запис від 03.09.2019 № 15221100028003227 про внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи в результаті ліквідації.
Враховуючи встановлені обставини щодо недійсності акта від 20.09.2018 приймання-передачі частки в статутному капіталі ТОВ "Петрівна", який був підставою вчинення державним реєстратором Роговою О.А. реєстраційного запису від 17.10.2018 № 15221050025003227 "Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи" щодо виключення зі складу засновників товариства позивача та включення до складу засновників ОСОБА_3, ? суди дійшли висновку, що ОСОБА_3 не набув ні прав засновника ТОВ "Петрівна", ні прав власності на частку у статутному капіталі товариства, а тому не був особою, уповноваженою на звернення до реєстраторів для внесення змін до відомостей про товариство.
Також суди вказали, що спірні записи від 18.10.2018 №1522107002600322, від 03.12.2018 № 15221050027003227 та від 03.09.2019 № 15221100028003227 є похідними від запису від 17.10.2018 № 15221050025003227, вчиненого на підставі акта від 20.09.2018 приймання-передачі частки у статутному капіталі ТОВ "Петрівна", визнаного недійсним рішенням суду, у зв`язку з чим зазначені записи також підлягають скасуванню.
3. Короткий зміст вимог касаційної скарги та узагальнення її доводів
ТОВ "Петрівна", не погоджуючись з судовими рішеннями, звернулося до Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій просить рішення та постанову скасувати повністю та відмовити в задоволенні позову в повному обсязі.
Касаційна скарга обґрунтовується положеннями п. 1 ч. 2 ст. 287 Господарського процесуального кодексу України.
На думку скаржника відповідачем у даній справі могло бути виключно ТОВ "Петрівна", а не державний реєстратор чи/та приватний нотаріус.
Також скаржник вважає, що враховуючи позовні вимоги та суб`єктний склад сторін в даній справі, цей спір повинен був розглядатися за правилами адміністративного судочинства та посилається на постанову Верховного Суду від 20.09.2018 у справі №826/12737/17.
У скарзі зазначається, що у випадку відсутності факту звернення позивача до державного реєстратора та приватного нотаріуса та відсутності відмови, будь-який позов щодо скасування записів є передчасним. Скаржник посилається на постанови Верховного Суду від 02.05.2018 у справі №910/807/17, від 27.03.2018 у справі №904/9431/15 від 03.04.2018 у справі №914/758/17.
Ну думку скаржника, суд мав би оцінити та визнати недійсним рішення власника/органу управління юридичної особи, а вже потім скасовувати відповідні записи Єдиного державного реєстру.
Також скаржник зазначає, що в порушення ч. 2 ст. 237 ГПК України суд першої інстанції у резолютивній частині сформулював свій висновок про задоволення першої вимоги як зобов`язати державного реєстратора скасувати запис про державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи, тоді як вимога позивача мала наступну редакцію: "зобов`язати державного реєстратора скасувати запис про внесення змін до відомостей про юридичну особу, а саме складу засновників ТОВ "Петрівна".
4. Позиції інших учасників справи
Відзивів чи заперечень на касаційну скаргу до Верховного Суду не надходило.
5. Обставини справи, встановлені господарськими судами попередніх інстанцій
Рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Петрівна" від 04.11.2016 № 16/11-1 вирішено, зокрема, ввести ОСОБА_1 до складу учасників ТОВ "Петрівна" з часткою у статутному капіталі, що еквівалента 52500 грн.; призначити ОСОБА_1 на посаду директора ТОВ "Петрівна", надати їй право першого підпису на банківських, фінансових та інших документах (без обмежень) з 05.11.2016; затвердити зміни до статуту ТОВ "Петрівна" в новій редакції та зареєструвати їх відповідно до вимог законодавства.
У відповідності до статуту ТОВ "Петрівна" в редакції рішення загальних зборів учасників товариства від 04.11.2016 № 16/11-1, громадянка ОСОБА_1 є єдиним учасником товариства.
Згідно з п. 3.1.1 зазначеного статуту, частка учасника ОСОБА_1 становить 52500 грн., що становить 100% статутного капіталу та відповідає 100 голосам на зборах учасників.
Наказом №16 від 05.11.2016 ОСОБА_1 призначено на посаду директора ТОВ "Петрівна" з посадовим окладом згідно із штатним розписом та правом першого підпису. Вищезазначені відомості було внесено до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.
Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань №1004614497 від 06.11.2018 державним реєстратором Департаменту з надання адміністративних послуг Миколаївської міської ради Роговою Оленою Анатоліївною 17.10.2018 до зазначеного реєстру було внесено реєстраційний запис №15221050025003227 про державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи (зміна складу або інформації про засновників), а 18.10.2018 - реєстраційний запис №15221070026003227 про зміну керівника юридичної особи. Зокрема, у вказаному витязі зазначено, що єдиним засновником, учасником та керівником ТОВ "Петрівна" є ОСОБА_3 .
Підставою для внесення реєстраційного запису №15221050025003227 про державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи (зміна складу або інформації про засновників) є акт приймання-передачі частки в статутному капіталі ТОВ "Петрівна" від 20.09.2018, згідно з яким ОСОБА_1 передала, а ОСОБА_3 прийняв частку у статутному капіталі ТОВ " Петрівна " у розмірі 100%, яка в грошовому еквіваленті становить 52500 грн.
На зворотному боці вищезазначеного акта приймання-передачі частки в статутному капіталі ТОВ "Петрівна" міститься напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Зуєвої Н.В. щодо засвідчення нею справжності підписів ОСОБА_1 та ОСОБА_3
16 жовтня 2018 року ОСОБА_3 прийнято рішення засновника ТОВ "Петрівна" №18, яким знято з ОСОБА_1 повноваження з виконання обов`язків керівника, звільнено останню з посади директора товариства з 17.10.2018 та призначено, починаючи з вказаної дати, новим керівником ТОВ "Петрівна" ОСОБА_3 .
Рішенням учасника ТОВ "Петрівна" №2 від 30.11.2018, яке того ж дня було нотаріально посвідчене приватним нотаріусом Миколаївського міського нотаріального округу Боненко Т.Л. та зареєстровано в реєстрі за №5281, вирішено, зокрема, затвердити і зареєструвати нову редакцію статуту товариства та внести відповідні зміни в державний реєстр.
Згідно з пунктами 1.1, 2.1 статуту ТОВ "Петрівна", затвердженого рішенням учасника №2 від 30.11.2018, останнє створено з метою отримання прибутку громадянином України ОСОБА_3 ; для забезпечення діяльності товариства за рахунок вкладу учасника створюється статутний капітал, розмір якого складається з номінальної вартості часток його учасника, виражених в національній валюті України, та становить 52500 грн; частка ОСОБА_3 складає 52500 грн, що становить 100% статутного капіталу.
Відповідно до висновку експерта № 79 від 15.05.2019, складеного за результатами проведення судової почеркознавчої експертизи, призначеної ухвалою господарського суду Миколаївської області від 22.03.2019 у справі №915/1299/18, підпис від імені ОСОБА_1 в акті приймання-передачі частки у статутному капіталі ТОВ "Петрівна" від 20.09.2018 виконаний не ОСОБА_1, а іншою особою.
Згідно з листами приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Зуєвої Н.В. №33/01-16 та №34/01-16 від 10.07.2019, адресованими представнику позивача у відповідь на адвокатські запити останнього, ОСОБА_1 та ОСОБА_3 не зверталися до вказаного нотаріуса за вчиненням будь-яких нотаріальних та/або реєстраційних дій, в тому числі щодо нотаріального посвідчення та реєстрації акта приймання-передачі частки у статутному капіталі ТОВ "Петрівна" від 20.09.2018.
Вказані обставини встановлені рішенням господарського суду Миколаївської області від 12.08.2019 у справі № 915/1299/18 за позовом ОСОБА_1 до ТОВ "Петрівна", яке залишено без змін постановами Південно-західного апеляційного господарського суду від 18.11.2019 та Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 25.02.2020.
З урахуванням викладеного, судом у справі №915/1299/18 задоволено позов ОСОБА_1 та визнано недійсним акт приймання-передачі частки в статутному капіталі ТОВ "Петрівна" від 20.09.2018, що був підставою здійснення реєстраційного запису №15221050025003227 від 17.10.2018, внесеного 17.10.2018 державним реєстратором Роговою О.А. до Реєстру відносно ТОВ "Петрівна" про зміну складу або інформації про засновників.
Зі змісту поданого позивачем витягу з реєстру від 05.10.2019 №1005818647 судами встановлено, що у період після здійснення указаного вище реєстраційного запису від 17.10.2018 № 15221050025003227 та до набрання законної сили рішенням господарського суду Миколаївської області від 12.08.2019 у справі № 915/1299/18 відбулися і інші реєстраційні дії відносно ТОВ "Петрівна", а саме, до реєстру державними реєстраторами (відповідачами) внесені записи:
1) державним реєстратором Департаменту Роговою О.А. ? запис від 18.10.2018 № 1522107002600322 ? внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов?язані зі зміною в установчі документи (зміна керівника юридичної особи);
2) приватним нотаріусом Боненко Т.Л. ? запис від 03.12.2018 № 15221050027003227 ? державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи (інші зміни);
3) приватним нотаріусом Боненко Т.Л. ? запис від 03.09.2019 № 15221100028003227 ? внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи в результаті ліквідації.