ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
13 липня 2021 року
м. Київ
Справа № 910/5349/20
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Бакуліна С.В. - головуючий, Баранець О.М., Вронська Г.О.,
за участю секретаря судового засідання - Федорченка В.М.,
позивача - не з`явились,
відповідача-1 - Волкової М.Ю.,
відповідача-2 - Кузяєва О.В.,
третьої особи - не з`явились,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Приватного акціонерного товариства Лікувально-оздоровчих закладів профспілок України "Укрпрофоздоровниця"
на постанову Північного апеляційного господарського суду від 24.03.2021 (головуючий суддя - Тарасенко К.В., судді: Разіна Т.І., Іоннікова І.А.) та рішення Господарського суду міста Києва від 30.11.2020 (суддя Грєхова О.А.)
у справі №910/5349/20
за позовом Приватного акціонерного товариства Лікувально-оздоровчих закладів профспілок України "Укрпрофоздоровниця"
до 1. Приватного підприємства Українська будівельна компанія "Каштан",
2. Товариства з обмеженою відповідальністю "БК Арата Груп",
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача - Дочірнє підприємство "Клінічний санаторій "Жовтень" Приватного акціонерного товариства лікувально-оздоровчих закладів профспілок України "Укрпрофоздоровниця",
про стягнення збитків в розмірі 8314174,00 грн,
ВСТАНОВИВ:
Згідно з розпорядженням заступника керівника апарату - керівника секретаріату Касаційного господарського суду від 07.07.2021 №29.3-02/1825 "Щодо призначення повторного автоматизованого розподілу судової справи", у зв`язку з відпусткою судді Мамалуя О.О. та запланованою відпусткою судді Губенко Н.М., проведено повторний автоматизований розподіл судової справи №910/5349/20, за результатами якого визначено наступний склад колегії суддів: Бакуліна С.В. - головуючий, Баранець О.М., Вронська Г.О.
1.Короткий зміст позовних вимог та заперечень
1.1.Приватне акціонерне товариство Лікувально-оздоровчих закладів профспілок України "Укрпрофоздоровниця" (далі - ПрАТ "Укрпрофоздоровниця") звернулось до Господарського суду міста Києва із позовними вимогами до Приватного підприємства Українська будівельна компанія "Каштан" (далі - ПрАТ "Каштан") та Товариства з обмеженою відповідальністю "БК Арата Груп" (далі - ТОВ "БК Арата Груп") про стягнення збитків в розмірі 8314174 грн.
1.2.Позовні вимоги обґрунтовані невиконанням відповідачами зобов`язань за договором про передачу функцій замовника будівництва від 22.03.2019, в частині виконання будівельних робіт.
1.3.Заперечення відповідачів проти позовних вимог обґрунтовані тим, що документи, які підтверджують право користування земельною ділянкою на якій мало б здійснюватися будівництво, та вихідні дані позивачем та третьою особою не надавались відповідачам, у зв`язку із чим строк виконання зобов`язань визначений умовами договору не наступив. Крім того, відповідачі стверджували, що застосування статті 22 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) до майнових відносин суб`єктів господарювання є неправильним, натомість статті 224, 225 Господарського кодексу України (далі - ГК України) не передбачають відшкодування витрат, які особа має зробити для відновлення свого порушеного права.
2.Стислий виклад обставин справи, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій
2.1.Рішенням №Зб-36/4 від 10.09.2018 позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Укрпрофоздоровниця" дозволено відчуження окремих об`єктів нерухомого майна, розташованих за адресою: м. Київ, Столичне шосе, будинок 27, а саме: гараж, зварочна, столярна майстерня, загальна площа 325 кв. м; хозблок, пральня, гараж, матеріальний склад, літера П, загальна площа 482,3 кв. м; гараж корпусу 3, Ч, загальна площа 56,5 кв. м; туалету, Ы, загальна площа 25,2 кв. м; побутове приміщення, Ш, загальна площа 143,8 кв. м; склад красок, Ю, загальна площа 258,2 кв. м, теплиця, Ц, загальна площа 376,3 кв. м; котельня, Х, загальна площа 419,6 кв. м; адміністративний корпус, К, загальна площа 663,7 кв. м, корпус №3, Л, загальна площа 2470,8 кв. м; газобалонна, У, загальна площа, 64,8 кв. м побутова будівля, Э, загальна площа 64,2 кв. м шляхом продажу за конкурсом за ринковою вартістю, визначеною на підставі незалежної оцінки, за умови включення до конкурсних умов інвестиційних зобов`язань щодо побудови чотирьох міні-котелень, будівлі пральні, складу і гаражів, а також впорядкування території санаторію покупцем. Доручено голові правління товариства (Суботі М.В.) укласти договір купівлі-продажу об`єктів нерухомості, зазначених в пункті 1 цього рішення, та підписати акт приймання-передачі вказаного майна.
2.2.Рішенням №Р2-1 від 06.02.2019 Наглядової ради ПрАТ "Укрпрофоздоровниця" дозволено ПрАТ "Каштан" здійснити викуп окремих об`єктів нерухомого майна, розташованих за адресою: м. Київ, Столичне шосе, будинок 27, а саме: гаражу, зварочної, столярної майстерні, Р, хозблоку, пральні, гаражу, матеріального складу, літера П, гаражу корпусу 3, Ч, туалету, Ы, побутового приміщення, Ш, складу красок, Ю, теплиці, Ц, котельні, Х, адміністративного корпусу, К, корпус №3, Л, газобалонної, У, побутової будівлі, Э, при умові виконання покупцем до укладення договору купівлі-продажу нерухомого майна таких умов:
-здійснити фінансування інвестиційних зобов`язань перед ПрАТ "Укрпрофоздоровниця" щодо побудови чотирьох міні-котелень, будівлі пральні, складу і гаражів, а також впорядкування території санаторію на загальну орієнтовану суму 7000000,00 грн з подальшим уточненням вартості робіт після розробки проектної та кошторисної документації;
-надати правову та практичну допомогу ПрАТ "Укрпрофоздоровниця", пов`язану з оформленням права користування земельною ділянкою санаторію з урахуванням інтересів ПрАТ "Укрпрофоздоровниця", обумовлену отриманням окремого кадастрового номера для обслуговування будівель та споруд санаторію;
-компенсувати витрати товариства, пов`язані з проведенням конкурсу, в сумі 167258,33 грн без врахування ПДВ.
Указаним рішенням також затверджено ринкову вартість (актуалізовану) об`єктів нерухомого майна, зазначених у пункті 1 цього рішення, в сумі 16674273 грн без врахування ПДВ, яка визначена на підставі незалежної оцінки станом на 18.01.2019 та вирішено забезпечити викуп майна за цією вартістю. Зобов`язано голову правління ПрАТ "Укрпрофоздоровниця" укласти договір купівлі-продажу майна, зазначеного в пункт 1 цього рішення, та підписати акт приймання-передачі на умовах, визначених у пунктах 1.1, 1.2, 1.3, 2 цього рішення.
2.3.Рішенням №Р7-8 від 06.03.2019 наглядової ради ПрАТ "Укрпрофоздоровниця" вирішено вважати за доцільне укладення з ПрАТ "Каштан" договору про передачу функцій замовника будівництва, затверджено умови договору про передачу функцій замовника будівництва, визначених у додатку 1, що є невід`ємною частиною цього рішення, зобов`язано голову правління ПрАТ "Укрпрофоздоровниця" Суботу М.В. укласти договір про передачу функцій замовника будівництва з ПрАТ "Каштан" з урахуванням умов, визначених в додатку №1 до цього рішення.
2.4.22.03.2019 між ПрАТ "Укрпрофоздоровниця" (далі - сторона-1), Дочірнім підприємством "Клінічний санаторій "Жовтень" ПрАТ "Укрпрофоздоровниця" (далі - сторона-2,), ПрАТ "Каштан" (далі - сторона-3) та ТОВ "БК Арата Груп" (далі - сторона-4) на виконання рішення загальних зборів акціонерів ПрАТ "Укрпрофоздоровниця" від 10.09.2018 №36-36/4, рішення наглядової ради ПрАТ "Укрпрофоздоровниця" від 06.02.2019 №Р2-1 щодо викупу окремих об`єктів нерухомого майна, розташованих за адресою: м. Київ, Столичне шосе, 27, рішення наглядової ради ПрАТ "Укрпрофоздоровниця" від 06.03.2019 №Р7-8 щодо затвердження умови фінансування та виконання інвестиційних зобов`язань ПрАТ "Каштан" до укладання договору купівлі-продажу окремих об`єктів нерухомого майна, розташованих за адресою: м. Київ, Столичне шосе, будинок 27, перелік яких визначений в рішенні загальних зборів акціонерів Товариства від 10.09.2018 №36-36/4, та затвердження умов договору про передачу функцій замовника будівництва укладено договір про передачу функцій замовника будівництва (далі - Договір).
2.5.Для реалізації цього Договору, з метою впровадження стратегії розвитку та модернізації санаторію ДП "Клінічний санаторій "Жовтень" ПрАТ "Укрпрофоздоровниця" сторона-1 та сторона-2 передає, а сторона-3 та сторона-4 приймає частину функцій замовника. Обсяг прав та обов`язків, що передаються стороні-3 та стороні-4 для виконання функцій замовника будівництва об`єкту, визначено цим Договором (пункт 1.2 Договору).
2.6.Об`єкт (об`єкт будівництва) - чотири міні-котельні, будівлі пральні, складу і гаражів, будівництво та/або влаштування яких планується на земельній ділянці, розташованій за адресою м. Київ, Столичне шосе, 27, а також впорядкування території ДП "Клінічний санаторій "Жовтень" ПрАТ "Укрпрофоздоровниця". Склад та характеристики об`єкта будівництва, визначаються технічним завданням сторони-1 та проектно-кошторисною документацією (пункт 1.3 Договору).
2.7.З метою виконання цього Договору сторона-4 на період будівництва має право використовувати будівельний майданчик за цільовим призначенням, укладати та підписувати будь-які договори, пов`язані з виконанням цього Договору (в т.ч. з третіми особами), і самостійно визначити їх умови; сторона-4, здійснюючи функції замовника будівництва об`єкту, надані їй за цим Договором, діє від свого імені, здійснює в межах Договору усі необхідні юридичні, фінансові та практичні дії необхідні для виконання зобов`язань за цим Договором, укладає будь-які правочини, залучає третіх осіб для реалізації Договору на умовах, передбачених цим Договором. Якщо сторона-4 не буде спроможна в силу законодавчих вимог здійснити самостійно від свого імені дії, зазначені в цьому пункті, сторона-1 та сторона-2 видає стороні-4 відповідну довіреність (пункт 1.4 Договору). Сторона-4 отримує виключне право на здійснення функцій замовника будівництва об`єкту (пункт 1.5 Договору).
2.8.Сторона-1 залишає за собою виконання частини функції замовника; здійснює функції землекористувача земельної ділянки; оформлення права власності на об`єкт будівництва (пункт 2.1.1 Договору).
2.9.Сторона-1 зобов`язана передати стороні-4 будівельний майданчик на період будівництва протягом 3-х робочих днів за дати підписання цього Договору сторонами за актом передачі будівельного майданчика. Сторона-1 зобов`язана передати стороні-4 належним чином завірені копії усіх документів та здійснити інші дії, необхідні для виконання зобов`язань за цим Договором; забезпечує стороні-4 можливість вільного, безперервного і безперешкодного доступу на будівельний майданчик з метою виконання умов цього Договору; здійснює необхідні дії, визначені чинним законодавством, для введення об`єкта в експлуатацію (пункти 2.1.3 - 2.1.6 Договору).
2.10.Сторона-2 залишає за собою виконання частини функції замовника: виконання функцій замовника будівництва, що не передані стороною-2, за умовами цього Договору; отримання вихідних даних на проектування будівництва об`єктів та передача стороні-3 для подальшого виконання зобов`язань за Договором; оформлення в установленому законодавством порядку дозвільних документів на будівництво об`єкту та введення його в експлуатацію. Сторона-2 до завершення будівництва та вводу в експлуатацію об`єкта будівництва має право використовувати обладнання котельної та пральні з метою опалення та постачання гарячої води у приміщення сторони-2 та здійснення статутної господарської діяльності, за умови самостійного виконання стороною-2 зобов`язань з оплати комунальних послуг за свій власний рахунок (пункти 2.1.1, 2.1.2 Договору).
2.11.Сторона-2 зобов`язана передати стороні-4 будівельний майданчик на період будівництва протягом 3-х робочих днів за дати підписання цього Договору сторонами за актом передачі будівельного майданчика; сторона-2 зобов`язана передати стороні-4 належним чином завірені копії усіх документів та здійснити інші дії, необхідні для виконання зобов`язань за цим Договором; забезпечує стороні-4 можливість вільного, безперервного і безперешкодного доступу на будівельний майданчик з метою виконання умов цього Договору; сторона-2, у випадку відсутності зауважень, зобов`язується прийняти від сторони-4 виконані нею зобов`язання, визначені умовами цього Договору; здійснює необхідні дії, визначені чинним законодавством, для введення об`єкта в експлуатацію (пункти 2.1.3-2.1.7 Договору).
2.12.Сторона-1 та сторона-2 передає, а сторона-3 приймає частину функцій будівництва об`єкту із фінансування будівництва об`єкту, в строки та на умовах, визначених цим Договором. Зобов`язання сторони-3 вважаються виконаними в день виконання стороною зобов`язання, визначеного пунктом 2.2.1 цього Договору. Сторона-3 до завершення будівництва та вводу в експлуатацію об`єкта будівництва надає стороні-2 право використовувати обладнання котельної та пральні з метою опалення та постачання гарячої води у приміщення сторони-2 та здійснення статутної господарської діяльності, за умови самостійного виконання стороною-2 зобов`язань з оплати комунальних послуг за свій власний рахунок (пункти 2.2.1-2.2.3 Договору).
2.13.Сторона-1 та сторона 2 передає, а сторона-4 приймає частину функцій замовника будівництва об`єкту: розроблення та погодження проектно-кошторисної документації, забезпечення будівництва проектно-кошторисною документацією; укладання договору підряду на виконання проектних робіт, будівельно-монтажних робіт, уточнення обсягів виконаних робіт та вчинення інших дій необхідних для виконання умов цього Договору; забезпечення будівництва об`єкту будівельними матеріалами, устаткуванням, обладнанням, конструкціями і комплектуючими виробами; ведення технічного нагляду за будівництвом, підписання актів виконаних робіт та інших документів щодо обсягу, якості, строку виконання та вартості робіт, здійснення контролю за своєчасним виконанням пусконалагоджувальних робіт, визначення балансової вартості об`єкту (пункт 2.3.1 Договору).
2.14.Після отримання від сторони-2 вихідних даних, здійснює на власний розсуд вибір генерального проектувальника, укладає з ним відповідні договори на передпроектні роботи, проектування об`єкта, внесення змін до проекту та вчиняє інші дії необхідні для виконання умов цього Договору; на власний розсуд, обирає та укладає договори з підрядними та із субпідрядними організаціями на виконання робіт щодо будівництва об`єкта та вчиняє інші дії необхідні для виконання умов цього Договору; здійснює організацію будівництва відповідно до рішень та дозволів уповноважених державних органів та органів місцевого самоврядування, з дотриманням законів, будівельних норм і правил, що діють в Україні, у відповідності з вимогами проектної документації та умовами договору; надає стороні-1 та стороні-2, інформацію про хід виконання цього Договору, договорів на проектування та будівництва об`єкту, інших договорів (контрактів), укладених стороною-4 для досягнення мети цього Договору; замовляє та затверджує проектно-кошторисну документацію, організовує, у разі необхідності, експертизу проектно-кошторисної документації та її коригування відповідно до висновків експертизи; по закінченні будівельних робіт, вивозить з будівельного майданчика техніку, невикористані матеріали, відходи, допоміжні споруди та здійснює впорядкування території ДП "Клінічний санаторій "Жовтень" ПрАТ "Укрпрофоздоровниця"; після виконання всіх передбачених проектом робіт готує Об`єкт до здачі в експлуатацію (пункти 2.3.2 - 2.3.9 Договору).
2.15.Сторона-3 в день укладення цього Договору здійснює фінансування будівництва об`єкту у розмірі 7000000,00 грн з урахуванням ПДВ, шляхом перерахування грошових коштів на рахунок сторони-4, визначений цим Договором (пункт 3.1 Договору).
2.16.Сторона-1 та сторона 2 не має права вимагати сплати будь-яких коштів на свої рахунки, якщо такі не передбачені цим Договором (пункт 3.2 Договору).
2.17.До завершення будівництва та прийняття об`єкту в експлуатацію, проектна та робоча документація відносно будівництва об`єкту, використані в процесі будівництва матеріали та обладнання та всі результати виконаних будівельних робіт, що складають об`єкт, належать стороні-4 (пункт 3.3 Договору).
2.18.Сторони домовились, що за виконання частини функцій замовника, сторона-1 та сторона-2 отримує у власність об`єкт будівництва та опоряджену територію для обслуговування нерухомого майна ДП "Санаторій "Жовтень" (пункт 3.4 Договору).
2.19.Сторони домовились, що за виконання частини функцій замовника, сторона-2 отримує право на підключення до комунікацій, розташованих на земельній ділянці по вул. Столичне шосе, 27 км у Голосіївському районі міста Києва в межах діючих ТУ та у відповідності з Порядком приєднання об`єктів до систем водопостачання та/або водовідведення дочірніх підприємств та підприємств створених за участі ПрАТ "Укрпрофоздоровниця" затвердженим рішенням наглядової ради №Р6-31 15.03.2017; узгодження зі стороною-1 та стороною-2 меж земельної ділянки по вул. Столичне шосе 27 км у Голосіївському районі міста Києва, у відповідності із проектом землеустрою, розробленим у встановленому чинним законодавством порядку (пункт 3.5 Договору).
2.20.Сторони домовились, що за виконання частини функцій замовника, сторона-4 отримує від сторони-3 винагороду за виконання функцій замовника будівництва. Розмір винагороди сторони-4 за прийняття на себе виконання вищезазначених функцій замовника будівництва об`єкта, строки та порядок її сплати встановлюється проектно-кошторисною документацією (пункт 3.6 Договору).
2.21. Орієнтовний строк виконання стороною-4 функцій замовника будівництва об`єкту визначається проектно-кошторисною документацією, але в будь-якому випадку не буде перевищувати 6 місяців з дати укладення цього Договору та виконання пункту 2.1 цього Договору (пункт 4.1 Договору).
2.22.У випадку відмови від виконання умов цього договору, або вчинення дій або бездіяльності, яка призведе до неможливості реалізації цього проекту, сторона-1 компенсує понесені стороною-3 та стороною-4, в ході виконання умов цього Договору, витрати (пункт 7.3 Договору).
2.23.У випадку не виконання умов цього Договору стороною-4 у строки передбачені пунктом 4.1 Договору, сторона-3 зобов`язується побудувати (добудувати) об`єкт будівництва, у тому числі, шляхом залучення іншої підрядної організації (пункт 7.4 Договору).
2.24.У разі не виконання умов цього договору стороною 3 та стороною-4 у строки передбачені пунктом 4.1 Договору, сторона-3 та сторона-4 несе солідарну матеріальну відповідальність перед стороною-1 (пункт 7.5 Договору).
2.25.Цей Договір набуває чинності з моменту його підписання уповноваженими представниками сторін та діє до повного виконання покладених на сторони зобов`язань (пункт 9.8 Договору).
2.26.Оскільки відповідачами не було виконано взятих на себе за Договором зобов`язань, позивач, за його позицією, змушений відновити своє порушене право, понісши витрати на будівництво вказаних об`єктів самостійно. У зв`язку з чим, з метою визначення ймовірної вартості будівель та споруд, що не були побудовані і які потрібно побудувати, ДП "Клінічний санаторій "Жовтень" замовив звіт про експертне дослідження з визначення вартості об`єктів капітального будівництва, яка відповідно до звіту складає 8314174,00 грн. За солідарним стягненням з відповідачів указаної суми, вважаючи, що саме у цій сумі позивач має понести витрати на відновлення порушеного права, внаслідок невиконання ними Договору, позивач звернувся до господарського суду з цим позовом.