ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
15 червня 2021 року
м. Київ
справа № 815/973/18
касаційне провадження № К/9901/739/19
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
судді-доповідача Бившевої Л.І.,
суддів: Юрченко В.П., Ханової Р.Ф.,
розглянув у порядку спрощеного провадження без повідомлення сторін касаційну скаргу Київської міської митниці ДФС (далі - Митниця) на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 20.04.2018 (суддя Тарасишина О.М.) та постанову П`ятого апеляційного адміністративного суду від 28.11.2018 (головуючий суддя - Яковлєв О.В., судді - Градовський Ю.М.) у справі за позовом Приватного підприємства "Табак Інтернешнл" (далі - Підприємство) до Київської міської митниці ДФС про скасування рішень,
У С Т А Н О В И В:
У березні 2018 року Підприємство звернулось до суду із позовами до Митниці, у яких просило: визнати протиправними та скасувати рішення Митниці про визначення коду товару від 22.12.2017 № КТ-UA100000-0207-2017, від 26.02.2018 року № КТ-UA100000-0022-2018; зобов`язати Митницю здійснити дії щодо митного оформлення та пропуску товару (тютюнові вироби HARVEST) через митний кордон України за кодом згідно з УКТ ЗЕД 2402100000, який переміщується в контейнерах та відображено в декларації № UA100050/2017/228798 від 20.12.2017; зобов`язати Митницю здійснити дії щодо митного оформлення та пропуску товару (тютюнові вироби COLTS та CAPTAIN BLACK) через митний кордон України за кодом згідно з УКТ ЗЕД 2402100000, який переміщується в контейнерах та відображено в декларації № UA100050/2018/279518 від 19.01.2018.
Одеський окружний адміністративний суд ухвалою від 19.04.2018 справи № 815/973/18 та ; 815/975/18 об`єднав в одне провадження.
На обґрунтування зазначених позовних вимог Підприємство послалося на те, що Підприємство згідно контрактів на поставку №2528/TLO від 17.04.2012, № 1 від 08.08.2014 та відповідних ліцензій імпортує в Україну сигари (сигарили) COLTS, CAPTAIN BLACK (виробник Scandinavian Tobacco Group Eersel B.V., Нідерланди), HARVEST (виробник Joh. Wilhelm von Eicken Gmbh (Німеччина). В контрактах зазначено, що їх предметом є поставка сигар (сигарил). Так, з метою митного оформлення товару за вказаними контрактами 20.12.2017 та 19.01.2018 Підприємство подало до Митниці вантажні митні декларації IM-40 № UA100050/2017/228798, IM-40 № 100050/2018/279518, згідно з графою 33 яких товар було класифіковано за кодом УКТ ЗЕД 2402100000. На підтвердження вірного визначення Підприємством коду даної продукції за УКТ ЗЕД Підприємство отримано висновок експертного дослідження № 21793/21963-21982/16-34 від 26.12.2016, проведеного КНДІСЕ, за результатами дослідження якого встановлено, що тютюнові вироби є сигарилами, а не сигаретами. Також, Підприємством були надані висновки державної санітарно-епідеміологічної експертизи та сертифікати відповідності, в яких в яких вказано, що сигари COLTS, CAPTAIN BLACK та HARVEST відповідають діючим в Україні стандартам та нормам. Крім того, згідно зі статтею 11 Закону України "Про державне регулювання виробництва та обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв і тютюнових виробів" на кожній пачці тютюнових виробів вказується їх загальна та власна назва. Так, на пачці сигар (сигарил) COLTS, CAPTAIN BLACK та HARVEST їх виробниками вказано "Little Cigars", тобто "малі сигари". Крім іншого, Підприємство зазначає, що Митниця не мала достатніх підстав та вичерпної інформації (оскільки її не було отримано й за результатами спеціальних досліджень)для зміни визначеного Підприємством коду товару за УКТ ЗЕД 2402100000.
Одеський окружний адміністративний суд рішенням від 20.04.2018, залишеним без змін постановою П`ятого апеляційного адміністративного суду від 28.11.2018, позов звдовольнив: визнав протиправними та скасував рішення Митниці про визначення коду товару від 22.12.2017 № КТ-UA100000-0207-2017, від 26.02.2018 року № КТ-UA100000-0022-2018; зобов`язав Митницю здійснити дії щодо митного оформлення та пропуску товару (тютюнові вироби HARVEST) через митний кордон України за кодом згідно з УКТ ЗЕД 2402100000, який переміщується в контейнерах та відображено в декларації № UA100050/2017/228798 від 20.12.2017; зобов`язав Митницю здійснити дії щодо митного оформлення та пропуску товару (тютюнові вироби COLTS та CAPTAIN BLACK) через митний кордон України за кодом згідно з УКТ ЗЕД 2402100000, який переміщується в контейнерах та відображено в декларації № UA100050/2018/279518 від 19.01.2018.
Рішення судів першої та апеляційної інстанцій мотивовані тим, що: наявними у справі доказами, зокрема, висновками державної санітарно-епідеміологічної експертизи, сертифікати відповідності, висновком експертного, проведеного КНДІСЕ, власними назвами товару, нанесеними на пачках виробниками сигар (сигарил), листами виробників, а також і висновком експерта Одеського НДЕКЦ МВС України від 21.11.2018 № 334 Е/2509-х, наданим на виконання вимог ухвали слідчого судді Приморського районного суду міста Одеси від 09.11.2018, підтверджено, що ввезені Підприємством тютюнові вироби (COLTS, CAPTAIN BLACK та HARVEST) не є сигаретами, а є сигарилами (тонкими сигарами) за сукупністю морфологічних ознак, складу обгортки та маркувань; Законом України "Про Митний тариф України" встановлено, що сигарили мають класифікуватись по товарній позиції 2402100000 без будь-яких обмежень; встановлене неоднозначне (множинне) трактування прав та обов`язків Підприємства мало трактуватись митним органом на користь Підприємства; класифікацію товарів за УКТ ЗЕД здійснює особа, яка подає декларацію, тоді як орган доходів і зборів здійснює контроль за такою класифікацією і може самостійно змінити код товару лише у тому разі, коли виявить порушення правил класифікації з боку декларанта, чого у даному випадку встановлено не було; в основу прийняття оспорюваних рішень про визначення коду товару Митниця не покладала листи іноземних митних органів; на повноваження митного органу щодо самостійного визначення коду товару не є дискреційними та обумовлені виключно наявністю порушення правил класифікації товарів з боку декларанта.
Митниця оскаржила рішення суду апеляційної інстанції до Касаційного адміністративного суду у складі Верховного Суду, який ухвалою від 09.01.2019 відкрив касаційне провадження у справі та витребував матеріали справи із суду першої інстанції.
В обґрунтування вимог касаційної скарги скаржник вказує на порушення судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, оскільки суди не надали належної правової оцінки тому, що: за інформацією, наданою митною адміністрацією країни Німеччини тютюнові вироби HARVEST класифікуються за кодом 2402209020 за УКТ ЗЕД; тютюнові вироби, ввезені Підприємством, не відповідають вимогам пунктів (а) та (б) Додаткових пояснень до товарної категорії 2402100000 та не можуть класифікуватися у цій товарній категорії; висновок Одеського НДЕКЦ МВС України від 21.11.2018 № 334 Е/2509-х не був наданий до митного оформлення та до суду першої інстанції; Пояснення, закріпленні наказом ДФС України від 09.06.2015 № 401, можуть використовуватися митними органами України та суб`єктами зовнішньоекономічної діяльності для визначення коду товарів; нормами процесуального законодавства сторонам гарантовано право бути присутніми у судовому засіданні, надавати аргументи, заперечення та докази на підтримання своєї позиції, тоді як судом апеляційної інстанції таке право Митниці було порушене, оскільки П`ятий апеляційний адміністративний суд переніс розгляд справи в режимі відеоконференції на 28.11.2018 без з`ясування можливості проведення відеоконференції та не погодив час відеозв`язку з Окружним адміністративним судом міста Києва.
У відзиві на касаційну скаргу Підприємство просить суд відмовити у задоволенні касаційної скарги, а рішення судів попередніх інстанцій залишити без змін, з підстав того, що: Гармонізована система опису та кодування товарів містить чітке розмежування товарів, а саме: сигари, сигари з відрізаними кінцями та сигарили класифікуються за кодом 240210, а сигарети - за кодом 240220; Пояснення до Гармонізованої системи опису та кодування товарів не передбачають жодних вимог щодо певних вагових та габаритних характеристик будь-яких видів сигар та сигарил як правової умови класифікації зазначеної продукції в товарній підпозиції 240210; інформація, надана митною адміністрацією країни Німеччини, не може братися до уваги як доказ, оскільки надана без офіційного перекладу на українську мову, отримана ймовірно з мережі Інтернет і не може відображати об`єктивні, достовірні та офіційні дані, з урахуванням того, що така інформація не слугувала підставою для прийняття оспорюваних рішень про визначення коду товарів; Митниця не надала суду вмотивованого письмового рішення керівника органу доходів і зборів або особи, яка виконує його обов`язки, про відбір проб товару, за результатами дослідження якого зроблені висновки ДПМЕ ДФС № 142005802-0361 від 13.10.2017 та № 142005802-0045 від 22.02.2018, а відсутність такого рішення є грубим порушенням положень частини другої статті 356 Митного кодексу України; Митниця, замовляючи вказані висновки ДПМЕ ДФС, також не ставила перед експертами завдання визначити код товару за УКТ ЗЕД; згідно ДСТУ ГОСТ 3935:2004 "Сигарети": сигарети виготовляються з суміші тютюнової сировини, яка пройшла ферментацію та іншу технологічну обробку, і паперу для сигарет, а згідно ГОСТ 5709-86 "Бумага для сигарет": папір для сигарет виготовляється з обробленої целюлози без додавання тютюну, що вкотре свідчить про те, що ввезені Підприємством тютюнові вироби не вважаються сигаретами; згідно з частиною четвертою статті 195 Кодексу адміністративного судочинства України ризики технічної неможливості участі у відеоконференції поза межами приміщення суду, переривання зв`язку тощо несе учасник справи, який подав відповідну заяву.
Верховний Суд у складі Касаційного адміністративного суду ухвалою від 18.01.2021 прийняв касаційну скаргу Митниці до провадження, визнав за можливе проведення попереднього розгляду справи і призначив попередній розгляд справи на 19.01.2021.
Верховний Суд у складі Касаційного адміністративного суду перевірив наведені у касаційній скарзі доводи та, враховуючи межі касаційної скарги, дійшов висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.
У справі, що розглядається, суди встановили, що згідно ліцензії на право здійснення імпорту тютюнових виробів серії ІТ № 000249 від 19.05.2017 Підприємство має право імпорту тютюнових виробів за кодом ТН ЗЕД 2402, 2403.
08.08.2014 між Підприємством та виробником Joh. Wilhelm von Eicken Gmbh був укладений контракт на поставку № 1, згідно якого позивач імпортує в Україну сигари (сигарили) HARVEST.
20.12.2017 Підприємством з метою оформлення товару за зазначеним контрактом подано вантажну митну декларацію IM-40 № UA100050/2017/228798, в якій зазначено опис товару (графа 31 ВМД): тютюнові вироби, вироблені з 100% натурального тютюну, виготовлені машинним методом; обгортка курильної частини вироблена із речовин, що складаються з частинок рослин родини пасльонових (Solanaceae) роду тютюн (Nikotiana), гомогенізовані (відновлені), в яких міститься нікотин (алкалоїд притаманний тютюну); з відрізаними кінцями, а саме:
арт.117204029-HARVEST SWEET CHERRY, 10 шт/упаковка, (кількість пачок 195000 шт., чиста вага позиції складає 1920,75 кг. Обклеєно марками акцизного податку типу ТІ ЗФ, кількість марок по позиції 195000 шт.) всього 1950 тис. шт.;
арт. 117204034-HARVEST SWEET CHERRY SPECIAL FILTER, 10 шт/упаковка, (кількість пачок 31000 шт., чиста вага позиції складає 305,35 кг. Обклеєно марками акцизного податку типу ТІ ЗФ, кількість марок по позиції 31000 шт.) всього 310 тис. шт.;
арт. 117204134-HARVEST SWEET VANILLA, 10 шт./упаковка, (кількість пачок 140000 шт., чиста вага позиції складає 1379 кг. Обклеєно марками акцизного податку типу ТІ ЗФ, кількість марок по позиції 140000 шт.) всього 1400 тис. шт.;
арт. 117204142-HARVEST SWEET VANILLA SPECIAL FILTER, 10 шт/упаковка, (кількість пачок 135000 шт., чиста вага позиції складає 1329,75 кг. Обклеєна марками акцизного податку типу ТІ ЗФ кількість марок по позиції 135000 шт.) всього 1350 тис. шт.;
арт.117204300-HARVEST SWEET COCONUT, 10 шт/упаковка, (кількість пачок 20000 шт., чиста вага позиції складає 188 кг. Обклеєно марками акцизного податку типу ТІ ЗФ, кількість марок по позиції 20000 шт.) всього 200 тис. шт. Товар обклеєно марками акцизного податку України типу ТІ ЗФ в кількості 521000 шт. Загальна кількість марок складає 521000 шт. Загальна чиста вага складає 5122,85 кг. Торговельна марка HARVEST. Виробник Joh. Wilhelm von Eicken Gmbh, країна виробництва DE Німеччина.
Згідно з графою 33 зазначеної ВМД, товар класифіковано за кодом УКТ ЗЕД 2402100000.
Крім того, 17.04.2012 між ПП "Табак Інтернешнл" та виробником Scandinavian Tobacco Group Eersel B.V. був укладений контракт на поставку № 2528/TLO, згідно якого позивач імпортує в Україну сигари (сигарили) СOLTS, CAPTIAN BLACK.
19.01.2018 Підприємством з метою митного оформлення товару за зазначеним контрактом подано митну декларацію IM-40 №UA100050/2018/279518, в якій зазначив опис товару (графа 31 ВМД): Тютюнові вироби, вироблені з 100% натурального тютюну виготовлені машинним методом; обгортка курильної частини вироблена із речовин, що складаються з частинок рослин родини пасльонових (Solanaceae) роду тютюн (Nicotiana). Гомогенізовані (відновлені), в яких міститься нікотин (алканоїд притаманний тютюну); з відрізаними кінцями, а саме:
арт. 32010050-COLTS DARC COCOA TASTE, 20 шт/упаковка, (кількість пачок 21000 шт., чиста вага позиції складає 483,84 кг. Обклеєно марками акцизного податку типу ТІ ЗФ, кількість марок по позиції 10800 шт.) всього 216 тис. шт.;
арт.32010038-CAPTAIN BLACK WHITE CREMA, 20 шт/упаковка, (кількість пачок 17700 шт., чиста вага позиції складає 407,1 кг. Обклеєно марками акцизного податку типу ТІ ЗФ, кількість марок по позиції 17700 шт.) всього 354 тис. шт.;
арт.32010039 - CAPTAIN BLACK DARK CREMA, 20 шт/упаковка, (кількість пачок 65100 шт., - 65100 шт., чиста вага позиції складає 1497,3 кг. Обклеєно марками акцизного податку типу ТІ ЗФ, кількість марок по позиції 65100 шт.) всього 1302 тис. шт.;
арт.32010040 - CAPTAIN BLACK CHERISE, 20 шт/упаковка, (кількість пачок 237000 шт., чиста вага позиції складає 5451 кг., Обклеєно марками акцизного податку типу ТІ ЗФ, кількість марок по позиції 237000 шт.) всього 4740 тис. шт.;
арт. 32010791 - CAPTAIN BLACK GRAPE, 20 шт/упаковка, (кількість пачок 24900 шт., чиста вага позиції 572,7 кг. Обклеєно марками акцизного податку типу ТІ ЗФ, кількість марок по позиції 24900 шт.) всього 498 тис. шт.;
арт. 32011580 - CAPTAIN BLACK SILVER, 20 шт/упаковка, (кількість пачок 13800 шт., чиста вага позиції складає 317,4 кг. Обклеєно марками акцизного податку типу ТІ ЗФ, кількість марок по позиції 13800 шт.) всього 276 тис. шт. Виробник Scandinavian Tobacco Group Eersel B.V., Нідерланди (на виробничих потужностях Scandinavian Tobacco Group Lane Limited, Сполучні Штати Америки), країна виробництва US США.
Згідно з графою 33 зазначеної ВМД товар класифіковано за кодом УКТ ЗЕД 2402100000.
Митницею було відібрано проби товару та проведено лабораторні дослідження з метою встановлення характеристик, визначальних для класифікації товарів згідно з УКТ ЗЕД, за результатами яких були складені висновки експертів Департаменту податкових та митних експертиз ДФС № 142005802-0361 від 13.10.2017 та № 142005802-0045 від 22.02.2018. При цьому, вмотивованого письмового рішення керівника органу доходів і зборів або особи, яка виконує його обов`язки, про відбір проб товару, матеріали справи не містять.
Зокрема, у висновку експерта Департаменту податкових та митних експертиз ДФС № 142005802-0361 від 13.10.2017 (пункт 12 "Висновки"), вказано, що: згідно з наданими сертифікатом відповідності (п. 7.4) продукція HARVEST є сигарами (сигарилами); згідно з наданими експертними висновками (пп. 7.8-7.10) тютюнові вироби HARVEST є сигарилами; на даний час в Україні чинними нормативно-технічними документами, якими встановлюються вимоги щодо показників якості сигар та сигарет, є ГОСТ 8699-76 та ДСТУ ГОСТ 3935:2004 відповідно; згідно ГОСТ 8699-76 сигари виготовляються з відібраного по міцності, аромату кольору листя сигарних сортів тютюну, обробленого по ГОСТ 3714-79, і отримуються шляхом загортання начинки в підлист з наступною закаткою в покривний лист; сигарети, згідно з ДСТУ ГОСТ 3935:2004, виготовляються з суміші тютюнової сировини, яка пройшла ферментацію та іншу технологічну обробку, і паперу для сигарет згідно з ГОСТ 5709-86 (виготовляється з обробленої целюлози); згідно з інформацією з інтернет-джерел начинка сигарили виготовляється з сигарного тютюну або іншої тютюнової сировини, а обгортка - з сигарного листа, відновленого тютюну або спеціального паперу; національні та міждержавні стандарти, якими б визначались поняття сигарили, віднослений тютюн, та встановлювались вимоги щодо показників їх якості та критерії їх оцінки в Україні відсутні; відповідно до маркування зразки № 1 - № 8 є "Little Cigars" (маленькими сигарами), зразки №9 - № 10 "superslim сigar" (супертонкими сигарами) з відповідними смаками; маркування українською мовою, наявність марок акцизного податку України на споживчих упаковках зразків відповідають вимогам Закону України Про державне регулювання виробництва та обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв і тютюнових виробів"; надані на дослідження зразки № 1 - № 10 являють собою тютюнові вироби в споживчих упаковках, цілі, чисті, однакового кольору, курильні частини яких щільно та рівно закатані обгортками без складок та однакові за товщиною по всій довжині, з міцно приклеєними фільтрами, мають рівноміру щільність заповнення по довжині курильної частини, обріз рівний. Зразки № 2, № 4 мають спеціальний вугільний фільтр з повітряною камерою; у складі обгорток курильних частин зразків № 1 - № 10 мікроскопічним методом виявлено рослинні волокна (однозначно ідентифікувати які не видається можливим у зв`язку з відсутністю відповідної нормативно-технічної документації); методом хромато-мас-спектрометрії виявлено пропіленгліколь (вологоутримуючий агент, розчинник, стабілізатор, холодоагент), нікотин (алкалоїд, характерний для тютюну), гліцерин (вологоутримуючий агент, розчинник, загусник, плівкоутворювач, роздільник, засіб для капсулювання) - зразки № 1 - № 10 та бензиловий спирт (запашну речовину) - зразки № 1, № 2, № 6, № 10. Проте однозначно визначити склад обгорток та ідентифікувати їх як відновлений тютюн або сигаретний папір не видається можливим; маса одного виробу без фільтру наданих зразків № 1 - № 10 становить менше 2,3 г., довжина окружності по периметру курильних частин менше 34 мм.
У висновку експерта Департаменту податкових та митних експертиз ДФС № 142005802-0045 від 22.02.2018 (пункт 12 "Висновки"), вказано, що: результати опрацювання нормативно-технічної документації, літературних та інтернет джерел та маркування споживчих упаковок зразків № 1 - № 7 наведено у підпункті 3 пункту 11 висновку, а саме: у наданому сертифікаті відповідності (п. 7.7) продукція CAPTAIN BLACK та COLTS зазначається як сигари (сигарили); згідно з наданими супровідними документами (пп. 7.8-7.10) тютюнові вироби продукція CAPTAIN BLACK та COLTS є сигарилами; згідно з маркуванням на споживчих упаковках надані на дослідження зразки № 1 - № 7 є сигарами з фільтром; сигарети, згідно з ДСТУ ГОСТ 3935:2004, виготовляються з суміші тютюнової сировини, яка пройшла ферментацію та іншу технологічну обробку, і паперу для сигарет згідно з ГОСТ 5709-86 (виготовляється з обробленої целюлози); національні та міждержавні стандарти, якими б визначались поняття сигарили, віднослений тютюн, та встановлювались вимоги щодо показників їх якості та критерії їх оцінки в Україні відсутні; згідно з інформацією з інтернет-джерел начинка сигарили виготовляється з сигарного тютюну або іншої тютюнової сировини, а обгортка - з сигарного листа, відновленого тютюну або спеціального паперу; маркування українською мовою, наявність марок акцизного податку України на споживчих упаковках зразків відповідають вимогам Закону України Про державне регулювання виробництва та обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв і тютюнових виробів"; надані на дослідження зразки № 1 - № 7 являють собою тютюнові вироби в споживчих упаковках, цілі, чисті, курильні частини щільно та рівно закатані обгортками без складок та однакові за товщиною по всій довжині, з міцно приклеєними фільтрами, курильні частини мають рівномірну щільність заповнення по довжині різаним тютюновим листям, обріз рівний, вироби однакового кольору в упаковці, курильна частина - коричневого, а фільтр - темно-коричневого (зразки № 1 - № 5, № 7) та чорного кольорів (зразок № 6). у складі обгорток курильних частин зразків № 1 - № 7 мікроскопічним методом виявлено рослинні волокна (однозначно ідентифікувати які не видається можливим у зв`язку з відсутністю відповідної нормативно-технічної документації); методом хромато-мас-спектрометрії виявлено нікотин (алкалоїд, характерний для тютюну). Проте однозначно визначити склад обгорток та ідентифікувати їх як відновлений тютюн або сигаретний папір не видається можливим; маса одного виробу без фільтру наданих зразків № 1 - № 7 становить менше 2,3 г., довжина окружності по периметру курильних частин менше 34 мм.
На підставі зазначених висновків Митницею були прийняті рішення про визначення коду товару від 22.12.2017 № КТ -0207-2017 та від 26.02.2018 року № КТ UA 100000-0022-2018, як