Постанова
Іменем України
08 червня 2021 року
м. Київ
справа № 824/241/2018
провадження № 61-9742ав19
Верховний Суд у складі колегії суддів Першої судової палати Касаційного цивільного суду:
Черняк Ю. В. (суддя-доповідач), Воробйової І. А., Лідовця Р. А.,
за участю:
секретаря судового засідання - Мошика В. Ю.,
учасники справи:
заявник - Компанія Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр),
заінтересовані особи: Публічне акціонерне товариство "Одеський припортовий завод", Фонд державного майна України,
розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Публічного акціонерного товариства "Одеський припортовий завод" та Фонду державного майна України на ухвалу Київського апеляційного суду від 24 квітня 2019 року у складі судді Поліщук Н. В. у справі за заявою Компанії Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр), заінтересовані особи: Публічне акціонерне товариство "Одеський припортовий завод", Фонд державного майна України, про визнання та надання дозволу на виконання рішення Арбітражного інституту Торгової палати м. Стокгольма від 25 липня 2016 року у справі № V2016/065 за позовом Компанії Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) до Публічного акціонерного товариства "Одеський припортовий завод" про стягнення коштів,
ВСТАНОВИВ:
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст вимог заявипро визнання та надання дозволу на виконання на території України арбітражного рішення Арбітражного інституту Торгової палати м. Стокгольма від 25 липня 2016 року у справі № V2016/065
У листопаді 2018 року Компанія Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) звернулася до суду із заявою про визнання та надання дозволу на виконання на території України арбітражного рішення Арбітражного інституту Торгової палати м. Стокгольма від 25 липня 2016 року у справі № V2016/065 про стягнення з Публічного акціонерного товариства "Одеський припортовий завод" (далі - ПАТ "Одеський припортовий завод") на користь Компанії Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) 193 257 811,22 дол. США, які є неоспорюваним непогашеним основним боргом перед Компанією Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр), та 57 977 343,37 дол. США, які є неоспорюваним нарахованим штрафом, що повинен бути сплачений відповідно до статті 7.2 Контракту (договору) купівлі-продажу природного газу від 25 січня 2013 року № 20/СН?36?1, та про видачу виконавчого листа.
Заява мотивована тим, що на підставі арбітражного рішення Арбітражного інституту Торгової палати м. Стокгольма від 25 липня 2016 року, яке набрало законної сили 25 липня 2016 року, ПАТ "Одеський припортовий завод" зобов`язане сплатити Компанії Ostchem Hoiding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) 193 257 811,22 дол. США, які є неоскаржуваним непогашеним основним боргом перед компанією, та 57 977 343,37 дол. США, які є неоскаржуваним нарахованим штрафом на користь компанії відповідно до статті 7.2 Контракту.
Зазначене рішення Арбітражного інституту Торгової палати м. Стокгольма від 25 липня 2016 року не було скасовано, його виконання не було призупинено компетентною владою країни, де воно було ухвалене, або країни, закон якої застосовувався, однак ПАТ "Одеський припортовий завод" добровільно його не виконує.
Короткий зміст ухвали Київського апеляційного суду від 24 квітня 2019 року
Ухвалою Київського апеляційного суду від 24 квітня 2019 року заяву Компанії Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) задоволено.
Визнано і надано дозвіл на виконання Часткового арбітражного рішення на підставі згоди № 1 Арбітражного інституту Торгової палати м. Стокгольма від 25 липня 2016 року в справі № V2016/065 за позовом Компанії Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) до ПАТ "Одеський припортовий завод" про стягнення коштів.
Видано виконавчий лист на примусове виконання Часткового арбітражного рішення на підставі згоди № 1 Арбітражного інституту Торгової палати м. Стокгольма від 25 липня 2016 року в справі № V2016/065 про сплату ПАТ "Одеський припортовий завод" на користь Компанії Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) таких сум:
- 193 257 811,22 дол. США, які є неоскаржуваним непогашеним основним боргом перед Компанією Ostchem Hoiding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр);
- 57 977 343,37 дол. США, які є неоскаржуваним нарахованим штрафом на користь Компанії Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) відповідно до статті 7.2 Контракту.
Стягнуто з ПАТ "Одеський припортовий завод" на користь Компанії Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) судовий збір у розмірі 881,00 грн.
Ухвала суду апеляційної інстанції, постановлена як судом першої інстанції, мотивована тим, що Нью-Йоркською конвенцією про визнання та виконання іноземних арбітражних рішень 1958 року (надалі - Нью-Йоркська конвенція 1958 року), яка є чинною для України з 08 січня 1961 року, визначено, що держава, яка її підписала, зобов`язана визнавати іноземні арбітражні рішення обов`язковими та виконувати їх. Конвенція передбачає вичерпний перелік підстав, за яких компетентний суд може відмовити у визнанні та виконанні арбітражного рішення.
Необґрунтована відмова у наданні дозволу на примусове виконання на території України арбітражного рішення порушуватиме частину першу статті 1 Першого протоколу Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод та становитиме втручання у право власності стягувача на присуджені кошти.
Арбітражне рішення ухвалено у зобов`язальних правовідносинах, які є типовими для національного законодавства і суспільства, а тому підстави вважати, що стягнення коштів з боржника суперечить публічному порядку, відсутні. Заперечення з огляду на специфіку особи боржника, основна частка у статутному капіталі якого належить державі, не нівелюють обов`язку відповідати за своїми зобов`язаннями та не виключають можливості того, що зазначена особа може бути боржником за рішенням суду незалежно від величини присудженого на користь стягувача. Арбітражне рішення не суперечить публічному порядку України, її незалежності, цілісності, самостійності та недоторканості, конституційним правам, свободам, гарантіям, оскільки це рішення ухвалено щодо боржника як окремої юридичної особи та самостійного учасника господарського обороту, поширює свою дію тільки на боржника.
Суд також врахував, що боржник не заперечував проти існування зобов`язання.
З огляду на те, що судом не встановлено підстав для відмови у визнанні та наданні дозволу на виконання Часткового рішення Арбітражного інституту Торгової палати м. Стокгольма від 25 липня 2016 року в справі № V2016/065, суд дійшов висновку про задоволення заяви.
Короткий зміст вимог апеляційних скарг
10 травня 2019 року ПАТ "Одеський припортовий завод" подало до Верховного Суду апеляційну скаргу на ухвалу Київського апеляційного суду від 24 квітня 2019 року, у якій, посилаючись на порушення норм процесуального права, просило скасувати ухвалу Київського апеляційного суду від 24 квітня 2019 та прийняти постанову, якою відмовити Компанії Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) у задоволенні заяви про визнання та надання дозволу на виконання рішення арбітражного суду.
17 травня 2019 року Фонд державного майна України подав до Верховного Суду апеляційну скаргу на ухвалу Київського апеляційного суду від 24 квітня 2019 року, у якій, посилаючись на порушення норм процесуального права, просило скасувати ухвалу Київського апеляційного суду від 24 квітня 2019 року та ухвалити нове рішення, яким відмовити Компанії Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) у задоволенні заяви про визнання та надання дозволу на виконання рішення арбітражного суду.
Протоколами автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 17 травня 2019 року справу призначено судді-доповідачу Черняк Ю. В.
Рух справи у Верховному Суді як суді апеляційної інстанції
Ухвалою Верховного Суду від 21 травня 2019 року у складі судді Черняк Ю. В. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Фонду державного майна України на ухвалу Київського апеляційного суду від 24 квітня 2019 року.
Ухвалою Верховного Суду від 21 травня 2019 року у складі судді Черняк Ю. В. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ПАТ "Одеський припортовий завод" на ухвалу Київського апеляційного суду від 24 квітня 2019 року.
Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 03 липня 2019 року визначено суддів, які входять до складу колегії: Воробйова І. А., Лідовець Р. А.
Ухвалою Верховного Суду від 03 липня 2019 року у складі колегії суддів: Черняк Ю. В., Воробйової І. А., Лідовця Р. А., закінчено підготовчі дії у справі та призначено її до розгляду у відкритому судовому засіданні на 25 липня 2019 року.
Ухвалою Верховного Суду у складі колегії суддів Першої судової палати Касаційного цивільного суду: Черняк Ю. В., Воробйової І. А., Лідовця Р. А., від 25 липня 2019 року відмовлено у задоволенні заяви представника ПАТ "Одеський припортовий завод" Ярош З. В. про відвід суддів Першої судової палати Касаційного цивільного суду: Черняк Ю. В., Воробйової І. А., Лідовця Р. А., провадження у справі зупинено, справу передано на автоматизований розподіл для вирішення питання про відвід суддів у порядку статті 33 ЦПК України.
Ухвалою Верховного Суду у складі судді Другої судової палати Касаційного цивільного суду Дундар І. О. від 29 липня 2019 року у задоволенні заяви представника ПАТ "Одеський припортовий завод" Ярош З. В. про відвід колегії суддів Першої судової палати Касаційного цивільного суду: Черняк Ю. В., Воробйової І. А., Лідовця Р. А., відмовлено.
Ухвалою Верховного Суду від 01 серпня 2019 року у складі колегії суддів: Черняк Ю. В., Воробйової І. А., Лідовця Р. А., поновлено апеляційне провадження у справі та призначено справу до розгляду у відкритому судовому засіданні на 26 вересня 2019 року.
Ухвалою Верховного Суду від 26 вересня 2019 року у складі колегії суддів: Черняк Ю. В., Воробйової І. А., Лідовця Р. А., у задоволенні заяви заступника Генерального прокурора України Стрижевської А. А. про вступ прокурора у справу відмовлено.
Ухвалою Верховного Суду від 24 жовтня 2019 року у складі колегії суддів: Черняк Ю. В., Воробйової І. А., Лідовця Р. А., у судовому засіданні оголошено перерву у розгляді справи до 05 грудня 2019 року.
Ухвалою Верховного Суду у складі колегії суддів Першої судової палати Касаційного цивільного суду: Черняк Ю. В., Воробйової І. А., Лідовця Р. А., від 12 грудня 2019 року заяву представника Компанії Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) Кобець І. В. про відвід колегії суддів Першої судової палати Касаційного цивільного суду: Черняк Ю. В., Воробйової І. А., Лідовця Р. А., визнано необґрунтованою, провадження у справі зупинено, справу передано на автоматизований розподіл для вирішення питання про відвід суддів у порядку статті 33 ЦПК України.
Ухвалою Верховного Суду у складі судді Другої судової палати Касаційного цивільного суду Ігнатенка В. М. від 19 грудня 2019 року у задоволенні заяви представника Компанії Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) Кобець І. В. про відвід колегії суддів Першої судової палати Касаційного цивільного суду: Черняк Ю. В., Воробйової І. А., Лідовця Р. А., відмовлено.
Ухвалою Верховного Суду від 22 січня 2020 року у складі колегії суддів: Черняк Ю. В., Воробйової І. А., Лідовця Р. А., поновлено апеляційне провадження у справі та призначено справу до розгляду у відкритому судовому засіданні на 20 лютого 2020 року.
Ухвалою Верховного Суду від 20 лютого 2020 року у складі колегії суддів: Черняк Ю. В., Воробйової І. А., Лідовця Р. А., у судовому засіданні оголошено перерву у розгляді справи до 02 квітня 2020 року.
Ухвалою Верховного Суду від 02 квітня 2020 року у складі колегії суддів: Черняк Ю. В., Воробйової І. А., Лідовця Р. А., у судовому засіданні оголошено перерву у розгляді справи до 28 травня 2020 року.
Ухвалою Верховного Суду від 28 травня 2020 року у складі колегії суддів: Черняк Ю. В., Воробйової І. А., Лідовця Р. А., задоволено клопотання представника ПАТ "Одеський припортовий завод" - адвоката Ярош З. В., про направлення судового доручення до компетентного органу Республіки Кіпр.
Направлено Центральному Органу Республіки Кіпр (Ministry of Justice and Public Order of the Republic of Cyprus) судове доручення щодо витребування інформації (у формі виписки по рахунку, довідки чи в іншій формі, встановленій національним законодавством Республіки Кіпр) про документи, на підставі яких було вчинено запис до реєстру застави та обтяжень щодо Компанії Ostchem Holding Limited (Еміліу Хурмузіу Стріт, Лофітіс Бізнес Центр, 6-ий поверх, офіс 3 та 4, П.С. 3035, Лімассол, Кіпр) про те, що Компанія Ostchem Holding Limited відступила на користь ВАТ "Газпромбанк" (вул. Наметкіна, будинок 16, корпус 1, м. Москва, Російська Федерація) "права, титули, інтереси, теперішні та майбутні, по відношенню до будь-якої Угоди та відповідно до неї, включаючи без обмежень всі теперішні та майбутні вимоги, права позивання, виплати та доходи у зв`язку з цим", з наданням, за наявності, відповідних копій цих документів.
Провадження у справі зупинено до надходження відповіді від компетентного органу Республіки Кіпр на судове доручення про надання правової допомоги.
Ухвалою Верховного Суду від 15 квітня 2021 року у складі колегії суддів: Черняк Ю. В., Воробйової І. А., Лідовця Р. А., поновлено провадження у справі за заявою Компанії Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр), заінтересовані особи: ПАТ "Одеський припортовий завод", Фонд державного майна України, про визнання та надання дозволу на виконання рішення Арбітражного інституту Торгової палати м. Стокгольма від 25 липня 2016 року у справі № V2016/065 за позовом Компанії Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) до ПАТ "Одеський припортовий завод" про стягнення коштів; призначено справу до розгляду у відкритому судовому засіданні на 27 травня 2021 року о 10:00 годині за адресою: проспект Повітрофлотський, 28, м. Київ, з повідомленням учасників справи.
Ухвалою Верховного Суду від 27 травня 2021 року у складі колегії суддів: Черняк Ю. В., Воробйової І. А., Лідовця Р. А., у судовому засіданні оголошено перерву у розгляді справи до 08 червня 2021 року.
АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
Доводи апеляційної скарги ПАТ "Одеський припортовий завод"
Апеляційна скарга ПАТ "Одеський припортовий завод" мотивована тим, що рішення на підставі згоди № 1 Арбітражного інституту Торгової палати м. Стокгольма від 25 липня 2016 року в справі № V2016/065 є таким, що не підпадає під умови арбітражної угоди.
Оскільки стаття 9 контракту містить умову про те, що передачі спору на вирішення суду повинен передувати в обов`язковому порядку процес врегулювання спору шляхом проведення переговорів або консультацій, і такі переговори не відбулися, то рішення арбітражного суду не відповідає арбітражній угоді.
В апеляційній скарзі також вказано, що ПАТ "Одеський припортовий завод" належить до підприємств хімічної промисловості України та відповідно до Закону України "Про об`єкти підвищеної небезпеки" є пожежовибухонебезпечним об`єктом підвищеної небезпеки. Стягнення заборгованості з ПАТ "Одеський припортовий завод", присудженої Рішенням на підставі згоди № 1 Арбітражного інституту Торгової палати м. Стокгольма від 25 липня 2016 року у справі № V2016/065, становить загрозу повної зупинки товариства, звернення стягнення на його майно, банкрутства та загроз технологічної і екологічної катастроф.
Наказом Фонду державного майна України від 08 червня 2018 року № 767 прийнято рішення про приватизацію державного пакета акцій, що становить 99,5667 % статутного капіталу ПАТ "Одеський припортовий завод". Таким чином, визнання та виконання рішення іноземного суду щодо підприємства державного сектору економіки, постановленого не на підставі національного законодавства, буде суперечити публічному порядку України.
У Додаткових поясненнях від 04 грудня 2019 року представник ПАТ "Одеський припортовий завод" вказав на наявністю суттєвих порушень судом першої інстанції процесуального законодавства України під час прийняття заяви Компанії Остхем Холдінг Лімітед про визнання та надання дозволу на виконання на території України арбітражного рішення Арбітражного інституту Торгової палати м. Стокгольма від 25 липня 2016 року у справі № V 2016/065.
Так, на переконання заявника, довіреність представника Компанії Остхем Холдінг Лімітед не дає можливість встановити наявність повноважень у представника на подання такої заяви. Київський апеляційний суд, прийнявши заяву, не перевірив повноваження в повному обсязі, що вказує на наявність правових підстав для скасування ухвали Київського апеляційного суду від 24 квітня 2018 року у справі № 824/241/2018 та закриття провадження у справі відповідно до статті 374 ЦПК України.
Доводи апеляційної скарги Фонду державного майна України
Фонд державного майна України зазначив в апеляційній скарзі, що суд не звернув увагу на те, що визнання та надання дозволу на виконання рішення міжнародного комерційного арбітражу суперечить публічному порядку України.
Договір на постачання ПАТ "Одеський припортовий завод" у 2013 році природного газу був укладений до 25 квітня 2013 року за попередньою згодою загальних зборів ПАТ "Одеський припортовий завод" (протокол загальних зборів акціонерів від 26 квітня 2012 року № 01/12). 24 травня 2013 року та 16 грудня 2013 року між Компанією Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) і ПАТ "Одеський припортовий завод" укладені додаткові угоди до контракту, згідно з якими строк дії контракту продовжено, а обсяг природного газу, що підлягає поставці, збільшено до 1 250 000 000 куб. м та до 2 616 000 000 куб. м відповідно. Крім цього, вказаними додатковими угодами збільшено вартість контракту до 537 500 000,00 та до 1 124 880 000,00 дол. США відповідно. Вартість додаткових угод від 24 травня 2013 року та від 16 грудня 2013 року за даними річної фінансової звітності за 2012 рік перевищує 25 % вартості активів ПАТ "Одеський припортовий завод", а тому укладення цих угод потребувало додаткового погодження на загальних зборах акціонерів товариства. Однак такі збори не проводились і погодження укладення зазначених додаткових угод на загальних зборах не здійснювалося. Недотримання вимог чинного законодавства України є посяганням на основи функціонування держави, зокрема, режиму законності і верховенства права, що порушує публічний порядок. Державою встановлені особливості управління об`єктами державної власності, що віднесені до державного сектору економіки, у тому числі щодо представництва держави на загальних зборах акціонерів товариства. З урахуванням наведеного додаткові угоди до контракту повинні укладатися не лише на підставі рішення загальних зборів акціонерів ПАТ "Одеський припортовий завод", а й за погодженням Прем`єр-міністра України або Першого віце-прем`єр міністра України. Укладення правочину, вартість якого в декілька разів перевищує вартість активів товариства державного сектору економіки, яке має стратегічне значення для економіки і безпеки держави, без погодження уповноваженими державними органами суперечить інтересам держави та порушує її публічний порядок.
Узагальнений виклад позиції заявника (стягувача) Компанії Ostchem Hoiding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр)
09 липня 2019 року до суду надійшов відзив Компанії Ostchem Hoiding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) на апеляційну скаргу Фонду державного майна України, у якому компанія просила суд залишити без задоволення апеляційну скаргу Фонду державного майна України та залишити без змін оскаржувану ухвалу Київського апеляційного суду від 24 квітня 2019 року.
Компанія Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) зазначила, що доводи заявника про порушення публічного порядку при укладенні додаткових угод до Контракту не підтверджені жодними доказами, а тому не заслуговують на увагу. Оскільки недійсність додаткових угод від 24 травня 2013 року та від 16 рудня 2013 року прямо не встановлена законом та ці угоди не визнані недійсними у судовому порядку, то вони є дійсними та підлягають виконанню.
Крім цього, під час арбітражного розгляду справи ПАТ "Одеський припортовий завод" визнавав факт існування заборгованості перед стягувачем та його невиконання.
10 липня 2019 року Компанія Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) подала відзив на апеляційну скаргу ПАТ "Одеський припортовий завод", у якому просила залишити без задоволення апеляційну скаргу ПАТ "Одеський припортовий завод" та залишити без змін оскаржувану ухвалу Київського апеляційного суду від 24 квітня 2019 року.
У відзиві зазначено, що посилання на публічний порядок може мати місце тільки у випадку, коли виконання іноземного арбітражного рішення є несумісним з основами правопорядку держави. Приватноправові відносини, які склалися між стягувачем і боржником на підставі Контракту купівлі-продажу природного газу від 20 січня 2013 року № 20/СН-36-1, не стосуються незалежності, цілісності, самостійності, недоторканості України. Крім цього, боржник отримав за цим контрактом природний газ та спожив його у повному обсязі, а тому безпідставним є твердження боржника про нікчемність правочину.
22 жовтня 2019 року Компанія Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) подала в судовому засіданні письмові додаткові пояснення на відзиви на апеляційні скарги ПАТ "Одеський припортовий завод" та Фонду державного майна України на ухвалу Київського апеляційного суду від 24 квітня 2019 року.
Відповідно до цих додаткових пояснень, розмір заборгованості ПАТ "Одеський припортовий завод" за Контрактом - 193 257 811,22 дол. США, штрафні санкції за несвоєчасне проведення розрахунків - 57 977 343,37 дол. США, був визнаний боржником під час арбітражного провадження. Під час наради з управління справою 13 липня 2016 року сторони також домовилися, що арбітражний трибунал прийме рішення про згоду неоскаржуваних сум (п. 41 Арбітражного рішення). Отже, арбітражним рішенням від 25 липня 2016 року зафіксовано взаємну домовленість (згоду) сторін щодо визнаних, неоскаржуваних сум заборгованості ПАТ "Одеський припортовий завод" перед Компанією Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) за Контрактом купівлі-продажу природного газу від 25 січня 2013 року за фактично виконану поставку природного газу, яка була прийнята боржником протягом лютого-грудня 2013 року в межах Контракту і Додаткової угоди № 1.
У Контракті купівлі-продажу природного газу від 25 січня 2013 року відсутні ознаки, які необхідні для визнання правочину таким, що порушує публічний порядок.
Встановлення дійсності або недійсності Контракту купівлі-продажу природного газу від 25 січня 2013 року повинно здійснюватися за нормами права Швеції. Фондом державного майна України та боржником не вказано та не доведено, на підставі яких норм шведського права вказаний Контракт є нікчемним.
Арбітражне рішення не порушує публічного порядку України та відповідає загальним засадам національного законодавства та правопорядку.
Доарбітражне урегулювання спору відповідно до арбітражної угоди було дотримано.
ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ
Частиною другою статті 24, частиною другою статті 351 ЦПК України передбачено, що Верховний Суд переглядає в апеляційному порядку судові рішення апеляційних судів, ухвалені ними як судами першої інстанції.
Частиною першою статті 367 ЦПК України визначено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Заслухавши доповідь судді-доповідача, доводи апеляційних скарг, заперечення і відзиви на апеляційні скарги, перевіривши матеріали справи на законність і обґрунтованість оскаржуваного рішення в межах доводів та вимог апеляційної скарг, колегія суддів дійшла таких висновків.
Фактичні обставини, встановлені судом першої інстанції
Згідно з рішенням Арбітражного інституту Торгової палати м. Стокгольма від 25 липня 2016 року: 43. ПАТ "Одеський припортовий завод" віддається наказ про сплату Компанії Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) таких сум: 193 257 811,22 дол. США, які є неоскаржуваним непогашеним основним боргом перед Компанією Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр), і 57 977 343,37 дол. США, які є неоскаржуваним нарахованим штрафом на користь Компанії Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) відповідно до статті 7.2 Контракту.
Рішення Арбітражного інституту Торгової палати м. Стокгольма від 25 липня 2016 року набрало законної сили 25 липня 2016 року, що підтверджується довідкою Арбітражного інституту Торгової палати м. Стокгольма від 26 жовтня 2018 року.
Рішення не було скасовано, його виконання не було призупинено компетентною владою держави, де воно було винесено, або держави, закон якої застосовувався.
Дата отримання стягувачем рішення Арбітражного інституту Торгової палати м. Стокгольма від 25 липня 2016 року - 25 липня 2016 року.
У процесі розгляду арбітражної справи № V2016/065 боржник визнав основну вимогу та вимогу щодо штрафу.
Відповідно до пунктів 38-42 рішення Арбітражного інституту Торгової палати м. Стокгольма від 25 липня 2016 року: у своїй відповіді від 24 травня 2016 року відповідач заявив, що "він визнає" основну вимогу компанії "Остхем" щодо сплати 193 257 811,22 дол. США на вимогу "Остхем" щодо сплати штрафних санкцій в розмірі 55 037 695,51 дол. США, нарахованих 22 квітня 2016 року (п. 38); під час наради з управління справою, яка була проведена 13 липня 2016 року в присутності арбітражного трибуналу і сторін, відповідач підтвердив свою згоду з вимогою "Остхем" щодо сплати основної суми в розмірі 193 257 811,22 дол. США, а також з вимогою "Остхем" щодо штрафних санкцій на більшу суму 57 977 343,37 дол. США, яку "Остхем" вимагає у § 89(і) позовної заяви (п. 39); Арбітражний трибунал записав угоду сторін щодо згаданих сум у його повідомленні для сторін від 14 липня 2016 року (п.40); під час наради з управління справою, яка була проведена 13 липня 2016 року, сторони також домовилися, що арбітражний трибунал прийме рішення про згоду щодо згаданих неоскаржуваних сум відповідно до статей 38 і 39(1) Правил ТПС, при цьому всі інші спірні питання (а саме, вимога про тимчасові заходи, відсотки та витрати) вирішуватимуться одним або більшою кількістю майбутніх арбітражних рішень (п. 41); відповідно, арбітражний трибунал зафіксує угоду сторін у вигляді цього рішення арбітражного трибуналу (п. 42).
Рішення Арбітражного інституту Торгової палати м. Стокгольма від 25 липня 2016 року добровільно боржником - ПАТ "Одеський припортовий завод" не виконано.
Норми права, що підлягають застосуванню, оцінка аргументів учасників справи і висновків суду першої інстанції
1. Правовою базою, яка підлягає застосуванню для вирішення цієї справи, є: Європейська конвенція про зовнішньоторговельний арбітраж 1961 року, ратифікована Указом Президії ВР УРСР від 25 січня 1963 року, Нью-Йоркська конвенція про визнання і виконання іноземних арбітражних рішень 1958 року, ратифікована Указом Президії ВР УРСР від 22 серпня 1960 року (надалі - Нью-Йоркська конвенція 1958 року), глава 3 "Визнання та надання дозволу на виконання рішення міжнародного комерційного арбітражу" Розділу IX ЦПК України, а також Закон України "Про міжнародний комерційний арбітраж" 1994 року, оскільки положення, передбачені статтями 8, 9, 35 і 36 цього Закону, застосовуються і в тих випадках, коли місце арбітражу знаходиться за кордоном (частина перша статті 1 Закону України "Про міжнародний комерційний арбітраж").
2. Відповідно до положень статті III Нью-Йоркської конвенції 1958 року кожна Договірна Держава взяла на себе зобов`язання визнавати арбітражні рішення як обов`язкові та виконувати їх на власній території відповідно до власних процесуальних правил.
3. Формальні вимоги до документів, які повинні подаватися зацікавленою стороною для виконання арбітражних рішень, визначені статтею IV Нью-Йоркської конвенції 1958 року.
Так, сторона, яка звертається за визнанням та наданням дозволу на виконання рішення міжнародного комерційного арбітражу, яке є остаточним, повинна направити до компетентної влади держави, в якій це арбітражне рішення повинно бути виконане, письмове клопотання або заяву з проханням визнати й виконати це арбітражне рішення.
До такого клопотання необхідно додати: належним чином завірене оригінальне арбітражне рішення або належним чином засвідчену копію арбітражного рішення, оригінальну арбітражну угоду або її належним чином засвідчену копію, на підставі якої було розглянуто спір і винесено арбітражне рішення.
4. Вимоги щодо змісту та форми клопотання про визнання та надання дозволу на виконання арбітражного рішення визначаються національним законодавством кожної держави.
Відповідно до частини першої статті 476 ЦПК України заява про визнання та надання дозволу на виконання рішення міжнародного комерційного арбітражу подається у письмовій формі і має бути підписана особою, на користь якої прийнято рішення міжнародного комерційного арбітражу, або її представником. До заяви про визнання і надання дозволу на виконання рішення міжнародного комерційного арбітражу додаються: 1) оригінал належним чином засвідченого арбітражного рішення або нотаріально завірена копія такого рішення; 2) оригінал арбітражної угоди або нотаріально завірена копія такої угоди; 3) документ, що підтверджує сплату судового збору; 4) копії заяви про визнання і надання дозволу на виконання рішення міжнародного комерційного арбітражу відповідно до кількості учасників судового розгляду; 5) довіреність або інший документ, що підтверджує повноваження особи на підписання заяви; 6) засвідчений відповідно до законодавства переклад перелічених у пунктах 1-3 та 5 цієї частини документів українською мовою або мовою, передбаченою міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України, якщо вони викладені іншою мовою (частина четверта статті 476 ЦПК України).
Щодо доводів апеляційної скарги ПАТ "Одеський припортовий завод" про суттєві порушення судом першої інстанції норм процесуального права під час прийняття заяви про визнання та надання дозволу на виконання на території України рішення арбітражного суду
5. У додаткових поясненнях від 04 грудня 2019 року представник ПАТ "Одеський припортовий завод" вказав на те, що 27 листопада 2018 року представник Компанії Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) за довіреністю звернувся до Київського апеляційного суду із заявою про визнання та надання дозволу на виконання на території України арбітражного рішення Арбітражного інституту Торгової палати м. Стокгольма від 25 липня 2016 року у справі № V 2016/065, однак довіреність представника Компанії Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) не дає можливості встановити наявність повноважень у представника на подання такої заяви, і Київський апеляційний суд, прийнявши заяву, не перевірив повноваження в повному обсязі. Як наслідок, на думку представника ПАТ "Одеський припортовий завод", ухвала Київського апеляційного суду від 24 квітня 2018 року у справі № 824/241/2018 про визнання та надання дозволу на виконання рішення Арбітражного інституту Торгової палати м. Стокгольма від 25 липня 2016 року у справі № V2016/065 є незаконною відповідно до частини першої, пункту 5 частини четвертої статті 476 ЦПК України, а тому ухвала Київського апеляційного суду від 24 квітня 2019 року у справі № 824/241/2018 про задоволення заяви представника Компанії Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) про визнання та надання дозволу на примусове виконання на території України арбітражного рішення Арбітражного інституту Торгової палати м. Стокгольма від 25 липня 2016 року підлягає скасуванню, а провадження у справі - закриттю відповідно до статті 374 ЦПК України.
Судом встановлено і не спростовано матеріалами справи, що заява про визнання та надання дозволу на виконання рішення Арбітражного інституту Торгової палати м. Стокгольма від 25 липня 2016 року у справі № V 2016/065 підписана і подана до Київського апеляційного суду від імені Компанії Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) представником компанії Івановим П. О. На підтвердження його повноважень у матеріалах справи міститься нотаріально завірена копія довіреності, видана Компанією Остхем Холдінг Лімітед, що розташована за адресою: Еміліу Хурмузіу Стріт, Лофітіс Бізнес Центр, 6-ий поверх, офіс 3 та 4, П.С. 3035, Лімассол, Кіпр, реєстраційний номер: НЕ 270468 (надалі зазначається як "Компанія"), в особі Директора Дмитра Фірташа, який діє на підставі Статуту. Довіреність оформлена 03 жовтня 2018 року, видана строком на один рік і дійсна до 03 жовтня 2019 року.
Відповідно до запису фіксування судового засідання у Київському апеляційному суді оригінал цієї довіреності оглянуто Київським апеляційним судом як судом першої інстанції.
Стаття 34 Закон України "Про міжнародне приватне право" містить імперативну колізійну норму, згідно з якою порядок видачі, строк дії, припинення і правові наслідки припинення довіреності визначаються правом держави, в якій довіреність видано. Таким чином, колізійне законодавство України пов`язує вимоги до довіреності не з особистим законом довірителя чи особистим законом представника, а із законом місця видачі довіреності ( locus regit actum ).
Довіреність на ім`я Іванова П. О видана Компанією Остхем Холдінг Лімітед в особі директора Дмитра Фірташа 03 жовтня 2018 року у м. Відень, підписана нотаріусом Маг. Робертом Ашінгер, номер у реєстрі реєстрації нотаріальних дій: 834/2018А (т. 1, а. с. 141-143).
Відповідно до статті 3 Конвенції, що скасовує вимогу легалізації іноземних офіційних документів 1961 року, до якої Україна приєдналася відповідно до Закону України від 10 січня 2002 року N 2933-III, єдиною формальною вимогою, що матиме місце при застосуванні Конвенції, є проставлення передбаченого статтею 4 апостиля компетентним органом держави, в якій документ був складений.
Заповнений належними чином апостиль засвідчує справжність підпису, якість, в якій виступала особа, що підписала документ, автентичність відбитку печатки або штампу, якими скріплений документ (частина друга статті 5 Конвенції).
Автентичність підпису і відбитка печатки нотаріуса на Довіреності на ім`я Іванова П. О, виданій Компанією Остхем Холдінг Лімітед в особі директора Дмитра Фірташа 03 жовтня 2018 року у м. Відень, посвідчено Апостилем від 04 жовтня 2018 року за № 101Jv 10383/18р, підтвердженим головою земельного суду у цивільних справах (1011 Відень, Шмерлінгплатц, 11).
Під час апеляційного провадження з перегляду ухвали Київського апеляційного суду від 24 квітня 2019 року Компанія Остхем Холдінг Лімітед надала Верховному Суду для додаткового підтвердження повноважень Іванова П. О. на представництво Компанії Остхем Холдінг Лімітед такі документи: копію установчого договору та статуту Компанії Остхем Холдінг Лімітед (т. 4, а. с. 119-141), копію свідоцтва про реєстрацію Компанії Остхем Холдінг Лімітед (т. 4, а. с. 142-143), копію витягу з реєстру компаній та офіційного ліквідатора Республіки Кіпр щодо Компанії Остхем Холдінг Лімітед (т. 4, а. с. 145-170).
Ні боржник (ПАТ "Одеський припортовий завод"), ні Фонд державного майна України не надали суду доказів визнання Довіреності, виданої Іванову П. О. 03 жовтня 2018 року в м. Відень, недійсною або встановлення відповідним судом факту її підробки. Такі докази у матеріалах справи відсутні.
Таким чином, колегія суддів вважає, що ПАТ "Одеський припортовий завод") і Фондом державного майна України не спростовано той факт, що Довіреність, видана Іванову П. О. 03 жовтня 2018 року в м. Відень, є законною як за формою, так і за змістом.
Відповідно до статті 367 ЦПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Відповідно до частини першої статті 364 ЦПК України особа, яка подає апеляційну скаргу, має право її доповнити чи змінити протягом строку на апеляційне оскарження.
Таким чином, зміна або доповнення апеляційної скарги після спливу строку на апеляційне провадження не допускаються.
Зважаючи на викладене, Верховним Судом не встановлено порушення пункту 5 частини четвертої статті 476 ЦПК України при поданні Компанією Остхем Холдінг Лімітед до Київського апеляційного суду заяви про визнання і надання дозволу на виконання рішення Арбітражного інституту Торгової палати м. Стокгольма від 25 липня 2016 року у справі № V 2016/065, і клопотання представника ПАТ "Одеський припортовий завод" про закриття провадження у справі є безпідставним і таким, що не ґрунтується на нормах права.
Щодо доводів апеляційної скарги ПАТ "Одеський припортовий завод" про порушення процедури доарбітражного урегулювання спору і, як наслідок, того, що рішення арбітражу не підпадає під умови арбітражної угоди
6. Національним законодавством України визначено вичерпний перелік підстав для відмови у визнанні і виконанні арбітражного рішення (стаття 5 Нью-Йоркської конвенції 1958 року, стаття 36 Закону України від 24 лютого 1994 року "Про міжнародний комерційний арбітраж", стаття 478 ЦПК України).
Згідно з частиною першою статті 2 Нью-Йоркської конвенції 1958 року кожна Договірна держава визнає письмову угоду, за якою сторони зобов`язуються передати в арбітраж всі або будь-які спори, які виникли чи можуть виникнути між ними у зв`язку із будь-яким договірним чи іншим правовідношенням, об`єкт якого може бути предметом арбітражного розгляду.
Правовою підставою для розгляду в Арбітражному інституті Торгової палати м. Стокгольма справи № V 2016/065 є арбітражна угода, яка міститься в арбітражному застереженні у статті 9 Контракту купівлі-продажу природного газу від 25 січня 2013 року № 20/СН-36-1, укладеного між Компанією Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) та ПАТ "Одеський припортовий завод".
Зміст статті 9 Контракту купівлі-продажу природного газу від 25 січня 2013 року № 20/СН-36-1 чітко й однозначно визначає порядок вирішення суперечок.
У пункті 9.1 Контракту купівлі-продажу природного газу від 25 січня 2013 року № 20/СН-36-1 сторони погодили, що всі спори та розбіжності, які можуть виникнути щодо тлумачення і застосування цього контракту або у зв`язку із ним, будуть вирішуватися шляхом переговорів та консультацій.
Згідно із пунктом 9.2 Контракту, у випадку неможливості досягнення згоди в процесі переговорів та консультацій протягом 30 (тридцяти) днів з моменту виникнення будь-якого спору чи розбіжностей, спори передаються на розгляд в Арбітражний інститут Торгової палати м. Стокгольма.
Спір, вирішений Арбітражним інститутом Торгової палати м. Стокгольма, безпосередньо стосується неналежного виконання ПАТ "Одеський припортовий завод" умов Контракту купівлі-продажу природного газу від 25 січня 2013 року № 20/СН-36-1, а правовою підставою розгляду цієї справи саме Арбітражним інститутом Торгової палати м. Стокгольма є арбітражне застереження, погоджене сторонами у пункті 9.2 цього контракту.
У своїй апеляційній скарзі ПАТ "Одеський припортовий завод" зазначило, що 21 січня 2016 року ПАТ "Одеський припортовий завод" отримало лист-претензію від Roshier Advokatura AB з вимогою оплатити платежі, які належать Компанії Ostchem Hoiding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) і, таким чином, зазначена компанія фактично незаконно, на порушення умов Контракту, без отримання письмової згоди ПАТ "Одеський припортовий завод" передала компанії Roshier Advokatura AB визначений Контрактом обов`язок провести врегулювання спірних питань шляхом перемовин та консультацій, як того вимагає пункт 9.1 Контракту в строк, визначений пунктом 9.2 Контракту.
Аналізуючи вищевказані доводи ПАТ "Одеський припортовий завод", Верховний Суд звертає увагу на те, що відповідно до Розділу VII. "Фактичні дані" арбітражного рішення від 25 липня 2016 року, протягом періоду між лютим і груднем 2013 року компанія Остхем Холдінг Лімітед здійснила постачання ПАТ "Одеський припортовий завод" 1 183 156 889 куб. м природного газу, за який виставила рахунки-фактури на загальну суму 508 757 462,27 дол. США. Відповідно до даних позивача, сплата цієї суми була здійснена тільки частково та із запізненням (п. 34); 21 січня 2016 року позивач надіслав відповідачу лист-вимогу, домагаючись сплати непогашеної суми основного боргу разом з відсотками за невиконання зобов`язань і оголошуючи про припинення дії контракту. Крім того, позивач заявив про свій намір передати спір до ТПС, якщо борг не буде сплачений до 04 лютого 2016 року. 01 лютого 2016 року ПАТ "Одеський припортовий завод" відповів на лист позивача, визнав основний борг перед Компанією Остхем Холдінг Лімітед (але не згадав про суму штрафних санкцій) та висловлюючи бажання вести переговори (п. 35) (т. 1, а. с. 36-39).
Отже, посилання ПАТ "Одеський припортовий завод" на недотримання стягувачем досудового врегулювання спору (зокрема, що сторони не виконали умови арбітражної угоди та передали справу на вирішення арбітражного суду без попереднього проведення переговорів та консультацій з приводу врегулювання спору) спростовуються матеріалами справи і не відповідають дійсності.
7. Крім цього, ПАТ "Одеський припортовий завод" вказує в апеляційній скарзі на порушення Компанією Ostchem Hoiding Холдінг Лімітед пункту 10.1 Контракту купівлі-продажу природного газу від 25 січня 2013 року
№ 20/СН-36-1.
Пунктом 10.1 Контракту купівлі-продажу природного газу від 25 січня 2013 року № 20/СН-36-1 передбачено, що враховуючи конфіденційність цього Контракту сторони вживатимуть заходів, щоб зміст цього контракту не став надбанням третіх осіб.
Верховний Суд вважає, що вищевказане положення Контракту свідчить про наявність у сторін обов`язку вжити заходів щодо недопущення випадків, коли треті особи набувають можливості будь-яким чином використовувати зміст контракту або зловживати поінформованістю щодо його змісту у своїх власних інтересах. Проте у Контракті не передбачено обов`язок сторін не повідомляти зміст цього договору третім особам, особливо у випадках необхідності захисту своїх прав.
При цьому враховується, яким саме "третім особам" і з якою метою Компанія Ostchem Hoiding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) передала Контракт та необхідні документи. Такими особами є адвокати (Roshier Advokatura AB), які в силу специфіки свого професійного статусу здійснюють представництво інтересів особи на основі інституту адвокатської таємниці і, відповідно, надана їм інформація може бути використана лише для надання правової допомоги.
8. Аналізуючи доводи апеляційної скарги ПАТ "Одеський припортовий завод" про порушення процедури доарбітражного урегулювання спору та того, що арбітражне рішення винесено щодо спору, який не підпадає під умови арбітражної угоди, Верховний Суд звертає увагу також на те, що статтею 5 Європейської конвенції про зовнішньоторговельний арбітраж 1961 року передбачено можливість відводу арбітражного суду за непідсудністю і визначено, що відвід арбітражного суду за непідсудністю може бути заявлено будь-якою зі сторін не пізніше подання відповідною стороною своєї позовної заяви або своїх заперечень по суті справи, якщо цей довід ґрунтується на відсутності чи недійсності арбітражної угоди або втрати нею сили, а якщо він обґрунтовується тим, що відповідне питання перевищує повноваження арбітра, - як тільки буде поставлено під час арбітражного процесу питання, яке, на думку сторони, яка висуває заперечення, виходить за межі компетенції арбітра. Заява про відвід, зроблена на більш пізніх стадіях арбітражного процесу, може бути задоволена, якщо арбітражний суд визнає причину пропуску строку поважною.
Натомість дії відповідача - ПАТ "Одеський припортовий завод" в арбітражному процесі свідчать про прийняття ним компетенції МКАС і про активну участь в арбітражному процесі:
- 23 березня 2016 року заявник подав до Торгової палати м. Стокгольма (ТПС) заяву про призначення арбітра відповідно до додатку II Правил ТПС;
- 24 квітня 2016 року відповідач надав свою відповідь на позов Компанії Ostchem Holding Limited (Остхем Холдінг Лімітед, Республіка Кіпр) та на виконання арбітражної угоди і Арбітражного регламенту Арбітражного Інституту Торгової палати м. Стокгольма призначив пана Патріка Шьольдстрьома [Patrik Scholdstrom] співарбітром (п. 14 рішення Арбітражного інституту Торгової палати м. Стокгольма від 25 липня 2016 року) (т. 1, а. с . 34);
- 12 липня 2016 року відповідач надав свої зауваження щодо тимчасових заходів, заяву про застосування яких подав позивач;
- 14 липня 2016 року відповідач надав свої аргументи у зв`язку з вимогою щодо забезпечення (тимчасових заходів, яких домагається позивач) (п. 19-25 Часткового Рішення Арбітражного інституту Торгової палати м. Стокгольма від 25 липня 2016 року) (т. 1, а. с . 35).
9. Верховний Суд також вважає за необхідне підкреслити, що арбітражне рішення, питання щодо визнання і виконання якого вирішується у цій справі, є результатом мирової угоди сторін, а також визнання відповідачем основної вимоги щодо боргу і щодо пені. Склад арбітражу лише зафіксував угоду сторін стосовно зазначених сум.
Так, відповідно до пункту 38 Часткового Рішення Арбітражного інституту Торгової палати м. Стокгольма від 25 липня 2016 року: "У своїй відповіді від 24 травня 2016 року Відповідач заявив, що "він визнає" основну вимогу Ostchem про сплату 193 257 811,22дол. США та вимогу Ostchem щодо пені у розмірі 55 037 695,51 дол. США, нарахованої станом на 22 квітня 2016 року".
Відповідно до пункту 41 рішення Арбітражного інституту Торгової палати м. Стокгольма від 25 липня 2016 року: "Протягом телефонної конференції з питань організації розгляду справи, яка була проведена 13 липня 2016 року, сторони також погодились, що Склад арбітражу винесе Арбітражне рішення за згодою щодо вказаних неоспорюваних сум відповідно до статей 38 і 39(1) Регламенту ТПС, в той час як усі інші питання даного спору (а саме клопотання про вжиття заходів забезпечення, відсотки та витрати) будуть врегульовані одним або кількома подальшими арбітражними рішеннями".