ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
17 лютого 2021 року
м. Київ
справа №640/19719/19
адміністративне провадження №К/9901/112/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду (далі - Суд):
Головуючого судді - Бевзенка В.М.,
Суддів: Рибачука А.І., Шарапи В.М.
секретар судового засідання - Шевченко В.В.
представник позивача - Сокур О.О.
представники відповідача - Калиновська І.А., Мухопад Д.В., Найда Т.І., Пріцак І.Є.
розглянувши у закритому судовому засіданні у касаційній інстанції адміністративну справу № 640/19719/19
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "НІКА - АГРОТРЕЙД"
до Національного банку України,
треті особи - Публічне акціонерне товариство "Банк "КЛІРИНГОВИЙ ДІМ",
про визнання протиправним та скасування рішення, провадження по якій відкрито
за касаційною скаргою Національного банку України
на рішення Окружного адміністративного суду м. Києва від 11 березня 2020 року (головуючий суддя - Погрібніченко І.М., судді - Літвінова А.Р., Шулежко В.П.) та постанову Шостого апеляційного адміністративного суду від 10 листопада 2020 року (прийняту у складі колегії суддів: головуючого судді - Аліменка В.О., суддів - Кучми А.Ю., Бєлової Л.В.),
ВСТАНОВИВ:
І. ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
Товариство з обмеженою відповідальністю "НІКА - АГРОТРЕЙД" звернулось до Окружного адміністративного суду міста Києва з адміністративним позовом до Національного банку України, третя особа: Публічне акціонерне товариство "Банк "КЛІРИНГОВИЙ ДІМ", у якому просило:
1) визнати протиправним та скасувати рішення Комітету з питань нагляду та регулювання діяльності банків, нагляду (оверсайту) платіжних систем від 18 червня 2019 року №254 в частині визначення пов`язаною з банком наступної особи: ТОВ "НІКА - АГРОТРЕЙД";
2) визнати протиправним та скасувати рішення Комітету з питань нагляду та регулювання діяльності банків, нагляду (оверсайту) платіжних систем від 09 вересня 2019 року №435 "Про залишення без змін рішення Комітету з питань нагляду та регулювання діяльності банків, нагляду (оверсайту) платіжних систем від 18 червня 2019 року №254".
В обґрунтування позовних вимог позивач зазначав про те, що право НБУ приймати рішення про визначення юридичної чи фізичної особи пов`язаною з банком визначене частиною 3 статті 52 Закону України "Про банки і банківську діяльність", яка зобов`язує НБУ встановити відповідність такої особи критеріям частини 1 статті 52 Закону України "Про банки і банківську діяльність" з одночасною наявністю у неї ознак, визначених нормативними актами НБУ, з урахуванням характеру операцій/взаємовідносин з банком, наявністю інших зв`язків з банком.
Ознаки осіб, що є пов`язаними з банком особами визначені главою 3 Положення про визначення пов`язаних із банком осіб, затвердженого постановою Правління Національного банку України від 12 травня 2015 року №315.
Позивач наголошує, що не відповідає жодному критерію пов`язаності, визначеним у частині 1 статті 52 Закону України "Про банки і банківську діяльність", у ТОВ "НІКА - АГРОТРЕЙД" відсутні ознаки пов`язаності, визначені розділом 3 Положення про визначення пов`язаних із банком осіб, затвердженого постановою Правління Національного банку України від 12 травня 2015 року №315.
Короткий зміст рішень судів І та ІІ інстанцій
Рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 11 березня 2020 року, залишеним без змін постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 10 листопада 2020 року, позов задоволено.
Рішення судів першої та апеляційної інстанції вмотивовані тим, що ТОВ "НІКА - АГРОТРЕЙД" самостійно забезпечує себе засобами комунікацій окремо від АБ "КЛІРИНГОВИЙ ДІМ" та інших, пов`язаних з банком осіб та не використовує такі засоби спільно з ними.
Суд першої інстанції, з висновками якого погодився апеляційний суд, мотивував своє рішення тим, що статус позивача як пов`язаної з банком особи не доведений.
Суди дійшли висновку про протиправність рішення Комітету з питань нагляду та регулювання діяльності банків, нагляду (оверсайту) платіжних систем від 18 червня 2019 року №254 в частині визначення пов`язаною з банком наступної особи: ТОВ "НІКА - АГРОТРЕЙД" (код ЄДРПОУ 42163583) та рішення Комітету з питань нагляду та регулювання діяльності банків, нагляду (оверсайту) платіжних систем від 09 вересня 2019 року №435 "Про залишення без змін рішення Комітету з питань нагляду та регулювання діяльності банків, нагляду (оверсайту) платіжних систем від 18 червня 2019 року №254", а відтак, про наявність підстав для задоволення позову.
Короткий зміст вимог касаційної скарги
У січні 2021 року до Верховного Суду надійшла касаційна скарга Національного банку України.
У касаційній скарзі скаржник просить:
- скасувати рішення Окружного адміністративного суду від 11 березня 2020 року та постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 10 листопада 2020 року;
- прийняти по справі нове рішення про відмову в задоволенні позовних вимог ТОВ "НІКА - АГРОТРЕЙД".
II. АРГУМЕНТИ СТОРІН
Аргументи сторони, яка подала касаційну скаргу
Скаржник у касаційній скарзі посилається на те, що судами першої та апеляційної інстанцій при ухваленні оскаржуваних судових рішень допущено порушення норм матеріального права, зокрема, Закону України "Про банки і банківську діяльність".
Відповідач наголошує, що суд апеляційної інстанції в оскаржуваному судовому рішенні застосував норми права без урахування висновків щодо застосування норм права у подібних правовідносинах, викладених у постанові Великої Палати Верховного Суду у справі №826/20221/16.
Крім того, відповідач у касаційній скарзі посилається на те, що висновок про те, що позивач здійснює свою господарську діяльність у секторі економіки, де пов`язані з банком особи відіграють дуже важливу роль було зроблено на підставі сукупності фактів, які чітко вказали на зв`язок ТОВ "НІКА - АГРОТРЕЙД" з пов`язаними з ПАТ АБ "КЛІРИНГОВИЙ ДІМ" особами.
Скаржник в касаційній скарзі наголошує, що відповідач приймаючи оскаржувані рішення діяв виключно на підставі, у межах та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; діяв передбачувано, оскільки встановлення факту пов`язаності осіб із банком здійснюється Національним банком України відповідно до ст. 52 Закону України "Про банки і банківську діяльність" і Положенням про визначення пов`язаних із банком осіб, затвердженого постановою Правління Національного банку України від 12 травня 2015 року №315 (далі - Постанова №315, Положення №315); враховував ті матеріали, документи та дані, що згідно із законодавством України мають бути враховані під час прийняття таких рішень. Докази у вигляді документів, матеріалів та пояснень ПАТ АБ "КЛІРИНГОВИЙ ДІМ" були зібрані у порядку та у спосіб, що визначені законодавством України, їх джерело відоме.
Аргументи викладені у відзиві на касаційну скаргу
Позивач скористався своїм процесуальним правом та подав відзив на касаційну скаргу, в якому просив залишити касаційну скаргу без задоволення, а оскаржувані судові рішення без змін.
У відзиві позивач зазначив, що рішення судів попередніх інстанцій винесені з дотриманням норм матеріального та процесуального права, посилаючись на встановлені обставини та висновки оскаржуваних судових рішень.
Позивач у відзиві наголосив, що у відповідача були відсутні підстави для прийняття оскаржуваних рішень.
IІI. ФАКТИЧНІ ОБСТАВИНИ СПРАВИ
Судами першої та апеляційної інстанцій встановлено та підтверджується матеріалами справи, що Управління моніторингу пов`язаних з банками осіб НБУ листом від 14 лютого 2019 року №26-0008/8660/БТ звернулось до АБ "КЛІРИНГОВИЙ ДІМ" з вимогою про надання інформації та копій документів, необхідних НБУ для прийняття рішення про визначення позичальника пов`язаним чи не пов`язаним з банком, зокрема, щодо ТОВ "НІКА - АГРОТРЕЙД".
АБ "КЛІРИНГОВИЙ ДІМ" листом від 22 лютого 2019 року №02-02/113/БТ повідомив Управління моніторингу пов`язаних з банками осіб НБУ, що ТОВ "НІКА - АГРОТРЕЙД" не є пов`язаною особою з АБ "КЛІРИНГОВИЙ ДІМ" та на підтвердження надав запитуваний перелік документів.
НБУ листом від 12 червня 2019 року №26-0008/30718/БТ звернулось до АБ "КЛІРИНГОВИЙ ДІМ" з вимогою про надання додаткової уточнюючої інформації та документів щодо його контрагента - ТОВ "НІКА - АГРОТРЕЙД".
АБ "КЛІРИНГОВИЙ ДІМ" листом від 13 червня 2019 року №02-02/313/БТ надав уточнюючу інформацію та підтверджуючі документи стосовно ТОВ "НІКА - АГРОТРЕЙД".
Відповідно до доповідної записки адресованої Комітету з питань нагляду та регулювання діяльності банків, нагляду (оверсайту) платіжних систем від 14 червня 2019 року №В/26-0007/46646/БТ, Управління моніторингу пов`язаних з банками осіб при здійсненні безвиїзного банківського нагляду у ІІ - ІV кварталах 2018 року виявило ознаки пов`язаності з АБ "КЛІРИНГОВИЙ ДІМ" у 1 особи - боржника банку - ТОВ "НІКА - АГРОТРЕЙД", якого банком не було включено до переліку пов`язаних з банком осіб.
У довідці зазначено, що ТОВ "НІКА - АГРОТРЕЙД" є позичальником банку та станом на 01 травня 2019 року користується кредитними коштами в сумі 95 000 000, 00 грн. відповідно до кредитного договору №14/2018-К від 18 червня 2018 року.
Ознаки пов`язаності, виявлені при первинному аналізі активних операцій ТОВ "НІКА - АГРОТРЕЙД" в банку:
1) ТОВ "НІКА - АГРОТРЕЙД" було зареєстроване 29 травня 2018 року (зі статутним капіталом 1 000 000, 00 грн.), а кредитний договір №14/2018-К від 18 червня 2018 року між ним та банком було підписано 18 червня 2018 року (з лімітом 95 000 000, 00 грн.), тобто між цими подіями пройшло лише 14 робочих днів. Відповідно фінансова звітність у цей період була відсутня. Виходячи з наведеного, визначено такі ознаки пов`язаності, згідно з Положенням про визначення пов`язаних із банком осіб, затвердженого постановою Правління Національного банку України від 12 травня 2015 року №315 (далі - Постанова №315, Положення №315):
- 112 - у особи, у тому числі новоствореної, відсутня кредитна історія з іншими фінансовими установами, не пов`язаними з банком;
- 123 - особа не має суттєвої господарської діяльності або доходів (включаючи, але не обмежуючись офшорними та фіктивними компаніями і підставними особами);
- 124 - особа є залежною від банку та/або від пов`язаних із ним особами, внаслідок чого проблеми в діяльності банку або пов`язаних із ним осіб із великою вірогідністю призведуть до проблем у діяльності цієї особи;
- 233 - сума наданого кредиту не відповідає обсягам діяльності боржника;
- 234 - існує суттєва диспропорція між надходженнями особи, змістом та умовами транзакції.
2) ТОВ "НІКА - АГРОТРЕЙД" здійснює свою господарську діяльність у сфері оптової торгівлі мінеральними добривами. В забезпечення виконання зобов`язань за кредитним договором №14/2018-К від 18 червня 2018 року ТОВ "НІКА - АГРОТРЕЙД" передає банку майнові права по договорам поставки з ТОВ "СТАТУС - ТРЕЙД". Кінцевим бенефіціарним власником (контролером) ТОВ "СТАТУС - ТРЕЙД" є ОСОБА_1 (далі - ОСОБА_1 ) - пов`язана особа банку згідно пункту 5 частини 1 статті 52 Закону України "Про банки і банківську діяльність" - особи, які мають істотну участь у споріднених та афілійованих особах банку. ОСОБА_1 є кінцевим бенефіціарним власником групи Ostchem - найбільшим виробником мінеральних добрив не тільки в Україні, але й у світі. Виходячи з наведеного вище, визначено такі ознаки пов`язаності згідно з Постановою №315:
- 121 - особа здійснює свою господарську діяльність у секторі економіки, де банк або пов`язані з ним особи відіграють дуже важливу роль (уключно з діяльністю з надання допоміжних послуг);
- 213 - кошти використовуються пов`язаними з банком особами або в їх інтересах прямо чи опосередковано (уключаючи, але не обмежуючись погашенням кредитів в інших фінансових установах, купівлею активів та оплатою послуг).
3) в ході аналізу інформації з відкритих джерел, а саме згідно даних декларацій майнового стану, було виявлено фізичну особу, що протягом 2018 року отримувала заробітну плату на ТОВ "НІКА - АГРОТРЕЙД" - ОСОБА_2 ( ОСОБА_2 ).
Кількість співробітників на підприємстві - 5 осіб, у тому числі директор - ОСОБА_3, головний бухгалтер - ОСОБА_4, заступник директора з юридичних питань - ОСОБА_2, а також один менеджер зі збуту та водій. Крім того, за даними про майновий стан ОСОБА_2 та його дружини - ОСОБА_5 за 2017 -2018 роки вбачається, що ОСОБА_2 у 2017 році працював директором юридичного департаменту ПАТ "Сумихімпром" та отримував заробітну плату в ТОВ "ДФ ЛЄКС" (пов`язана особа банку, основна діяльність - юридичні послуги); у 2018 році ОСОБА_2 отримував заробітну плату в ТОВ "ДФ ЛЄКС", Адвокатське об`єднання "Гарант Груп" (пов`язана особа банку, основна діяльність - юридичні послуги), ТОВ "НІКА ТРАНС ЛОГІСТИКА" (пов`язана особа банку, основна діяльність - транспортні перевезення) та ТОВ "НІКА - АГРОТРЕЙД" (має ознаки пов`язаної особи банку). Кінцевим бенефіціарним власником (контролером) ТОВ "ДФ ЛЄКС" та ТОВ "НІКА ТРАНС ЛОГІСТИКА" є ОСОБА_1, пов`язана особа банку, на підстав пункту 5 частини 1 статті 52 Закону України "Про банки і банківську діяльність". Власником 99, 995 % акцій ПАТ "Сумихімпром" є Держава Україна (в особі суб`єкта управління об`єктами державної власності - Фонду державного майна України), проте за результатами журналістських розслідувань товариство контролюється групою ОСОБА_1 . Наведена інформація може вказувати на таку ознаку пов`язаності згідно з Постановою №315:
133 - особа має спільного з банком та/або пов`язаними з ним особами керівника, або працівник особи є керівником (менеджером) у банку та/або пов`язаній з ним особі та навпаки.
4) в забезпечення виконання зобов`язань за кредитним договором №14/2018-К від 18 червня 2018 року прийнято: товари в обороті, що належать позичальнику на суму 125 430 000, 00 грн.; майнові права на одержання грошових коштів за трьома договорами поставки мінеральних добрив позичальником на користь ТОВ "СТАТУС - ТРЕЙД" заставною вартістю 47 500 000, 00 грн. Враховуючи низьколіквідність оформленого забезпеченням, наведена вище інформація може вказувати на таку ознаку пов`язаності згідно з Постановою №315:
272 - прийняття від боржника/контрагента меншого забезпечення виконання зобов`язань або забезпечення нижчої якості, ніж приймається від інших клієнтів.
5) відповідно до інформації, наданої банком на додатковий запит Управління, ТОВ "НІКА - АГРОТРЕЙД" має спільні ІР - адреси із пов`язаними із банком особами: ТОВ "ФК ЛЄКС", ТОВ "СТАТУС - ТРЕЙД" та ТОВ "ХІМ - ТРЕЙД". Оскільки кожна адреса розподіляється тільки серед з`єднаних в локальній мережі будинку або фірми комп`ютерів, використання спільної ІР - адреси контрагентами банку свідчить про їх зв`язок між собою. Отже, наведена вище інформація може вказувати на такі ознаки пов`язаності згідно з Постановою №315:
131 - особа має спільні або дуже близькі адреси (фізичні або віртуальні), фактичні місцезнаходження, нефізичне розміщення (наприклад інтернет-сайт), спільні засоби комунікації із банком та/або пов`язаними з ним особами;
131 - особа має спільні операційні структурні елементи, зокрема IT системи, бухгалтерський облік із банком або пов`язаними з ним особами (уключаючи аутсорсинг).
6) відповідно до інформації, наданої банком на додатковий запит Управління, встановлено, що ТОВ "НІКА - АГРОТРЕЙД" має значну кількість діючих договорів з покупцями та постачальниками мінеральних добрив, що, відповідно до наданого товариством реєстру господарських договорів становить більше 600 одиниць. При цьому, як зазначалось вище, в штатному розписі товариства наразі є тільки один менеджер зі збуту, протягом червня - липня 2019 року товариство планує прийняти на умовах трудових договорів комерційного директора та двох менеджерів зі збуту. Проте, поточна кількість операційного персоналу може вказувати на ознаку пов`язаності згідно з Постановою №315:
238 - штатна чисельність особи не відповідає обсягам її діяльності та/або обсягом активних операцій, що проводяться банком із такою особою.
7) додатково було встановлено, що згідно даних Єдиного державного реєстру судових рішень наявні дані про кримінальну справу за фактом ведення злочинної діяльності транзитно - конвертаційної групи, послугами якої скористались "Транзитери та підприємства з ознаками "фіктивності", а саме: … ТОВ "НІКА - АГРОТРЕЙД", ТОВ "СТАТУС - ТРЕЙД".
На підставі висновків доповідної записки від 14 червня 2019 року №В/26-0007/46646/БТ, Комітетом з питань нагляду та регулювання діяльності банків, нагляду (оверсайту) платіжних систем НБУ прийнято рішення від 18 червня 2019 року №254 "Про визначення осіб пов`язаними з АБ "КЛІРИНГОВИЙ ДІМ", яким визначено ТОВ "НІКА - ТРЕЙД" пов`язаною з АБ "КЛІРИНГОВИЙ ДІМ" особою відповідно до пункту 9 частини 1 статті 52 Закону України "Про банки і банківську діяльність", як особу, яка є залежною від пов`язаних з банком осіб та через яку проводяться операції в інтересах пов`язаних з банком осіб (зокрема їх кінцевого бенефіціарного власника - ОСОБА_1 ), відповідно до ознак пов`язаності згідно з Положенням №315:
- особа здійснює свою господарську діяльність у секторі економіки, де банк або пов`язані з ним особи відіграють дуже важливу роль (уключно з діяльністю з надання допоміжних послуг);
- особа є залежною від банку та/або від пов`язаних із ним особами, внаслідок чого проблеми в діяльності банку або пов`язаних із ним осіб із великою вірогідністю призведуть до проблем у діяльності цієї особи;
- особа має спільні або дуже близькі адреси (фізичні або віртуальні), фактичні місцезнаходження, нефізичне розміщення (наприклад інтернет-сайт), спільні засоби комунікації із банком та/або пов`язаними з ним особами;
- особа має спільні операційні структурні елементи, зокрема IT системи, бухгалтерський облік із банком або пов`язаними з ним особами (уключаючи аутсорсинг);
- особа має спільного з банком та/або пов`язаними з ним особами керівника, або працівник особи є керівником (менеджером) у банку та/або пов`язаній з ним особі та навпаки;
- кошти використовуються пов`язаними з банком особами або в їх інтересах прямо чи опосередковано (уключаючи, але не обмежуючись погашенням кредитів в інших фінансових установах, купівлею активів та оплатою послуг);
- штатна чисельність особи не відповідає обсягам її діяльності та/або обсягом активних операцій, що проводяться банком із такою особою;