ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
11 лютого 2021 року
м. Київ
Справа № 904/6192/19
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Студенець В.І. - головуючий, судді: Баранець О.М., Мамалуй О.О.
за участю секретаря судового засідання: Натаріної О.О.
розглянувши касаційну скаргу Акціонерного товариства "ДніпроАзот"
на рішення Господарського суду Дніпропетровської області
(суддя - Назаренко Н.Г.)
від 30.03.2020
та постанову Центрального апеляційного господарського суду
(головуючий суддя - Верхогляд Т.А.; судді: Парусніков Ю.Б., Білецька Л.М.)
від 16.09.2020
у справі № 904/6192/19
за позовом Акціонерного товариства "ДніпроАзот"
до Комунального підприємства "Міськавтопарк" Дніпропетровської міської ради
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Дніпровська міська рада
про скасування результатів електронного аукціону та зобов`язання укласти договір про організацію та експлуатацію майданчика для паркування,
за участю представників учасників справи:
позивача - Колосовський Ю.О.
відповідача - не з`явилися
третя особа - не з`явилися
ВСТАНОВИВ:
ІСТОРІЯ СПРАВИ
1. Короткий зміст позовних вимог
1.1. Акціонерне товариство "ДніпроАзот" (далі - АТ "ДніпроАзот") звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Комунального підприємства "Міськавтопарк" Дніпровської міської ради (далі - КП "Міськавтопарк"), в якому просить суд:
- скасувати протокол від 22.11.2019 розгляду пропозиції, поданої на електронний аукціон, яким дискваліфіковано АТ "ДніпроАзот" (код ЄДРПОУ 05761620) по аукціону на право на організацію та експлуатацію майданчика для паркування, розташованого за адресою: вул. Набережна Перемоги, в районі буд. №30 (ідентифікатор UA-PS-2019-11-12-000002-2) з сумою пропозиції 1 003 000,00 грн;
- визнати АТ "ДніпроАзот" (код ЄДРПОУ 05761620) переможцем аукціону на право на організацію та експлуатацію майданчика для паркування, розташованого за адресою: вул. Набережна Перемоги, в районі буд. № 30 (ідентифікатор UA-PS-2019-11-12-000002-2) з сумою пропозиції 1 003 000,00 грн;
- зобов`язати КП "Міськавтопарк" укласти з АТ "ДніпроАзот" договір про організацію та експлуатацію майданчика для паркування в редакції, яка була запропонована під час оголошення аукціону та розміщена за посиланням https://zakupki.prom.ua/auctions-dgf/auctions/UA-PS-2019-11-12-000002-2.
1.2. В обґрунтування позовних вимог АТ "ДніпроАзот" посилається на те, що дії КП "Міськавтопарк" щодо винесення протоколу від 22.11.2019 розгляду пропозиції, поданої на електронний аукціон, яким дискваліфіковано АТ "ДніпроАзот" призвели до неправомірної дискваліфікації АТ "ДніпроАзот", пропозиція якого, на думку АТ "ДніпроАзот", повністю відповідала вимогам електронного аукціону, що, в свою чергу, призвело до порушення майнових прав останнього.
2. Зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій
2.1. Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 30.03.2020 у справі №904/6192/19 у задоволенні позовних вимог відмовлено.
2.2. Рішення місцевого господарського суду мотивовано обґрунтованістю рішення КП "Міськавтопарк" про дискваліфікацію позивача у зв`язку з ненаданням АТ "ДніпроАзот" документів, які б відповідали вимогам пунктів 1.10, 1.9 додатку №2 до оголошення.
Разом з тим, суд першої інстанції, погодився із доводами АТ "ДніпроАзот" про виконання ним вимог пункту 1.15 додатку №2 до оголошення. Однак, зважаючи на те, що вимоги пунктів 1.10, 1.9 додатку №2 до оголошення позивачем виконані не були, місцевий господарський суд дійшов висновку про обґрунтованість рішення КП "Міськавтопарк" про дискваліфікацію АТ "ДніпроАзот", оформлене протоколом від 22.11.2019.
Щодо позовних вимог щодо зобов`язання КП "Міськавтопарк" укласти з АТ "ДніпроАзот" договір про організацію та експлуатацію майданчика для паркування в редакції, яка була запропонована під час оголошення конкурсу, місцевий господарський суд зазначив, що даний обов`язок виникає виключно за умови відсутності рішення про відміну електронного аукціону згідно з пунктом 7.3. Регламенту ЕТС.
2.3. Постановою Центрального апеляційного господарського суду від 16.09.2020 рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 30.03.2020 у справі №904/6192/19 залишено без змін.
2.4. Суд апеляційної інстанції погодився із доводами АТ "ДніпроАзот" щодо необґрунтованості пункту 1 протоколу від 22.11.2019 розгляду пропозиції, поданої на електронний аукціон, яким дискваліфіковано позивача у зв`язку з невиконанням пункту 1.10 додатку №2 до оголошення та зазначив, що надання документів, що підтверджують повноваження посадової особи учасника на право засвідчення копій, пунктом 1.10 додатку №2 до оголошення, не передбачено.
Разом з тим, з огляду на обґрунтованість рішення місцевого господарського суду стосовно невиконання АТ "ДніпроАзот" вимог пункту 1.9 додатку №2 до оголошення, суд апеляційної інстанції погодився із висновком суду першої інстанції про відсутність підстав для задоволення позовних вимог.
3. Короткий зміст вимог касаційної скарги та узагальнений виклад позиції інших учасників справи
3.1. Не погоджуючись з рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 30.03.2020 та постановою Центрального апеляційного господарського суду від 16.09.2020 у справі №904/6192/19, Акціонерне товариство "ДніпроАзот" подало касаційну скаргу, в якій просить оскаржувані рішення місцевого суду та постанову суду апеляційної інстанції скасувати та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.
3.2. Підставами касаційного оскарження Акціонерне товариство "ДніпроАзот" визначило пункти 3, 4 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України.
3.3. Відповідно до пункту 3 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України підставою касаційного оскарження судових рішень, зазначених у пунктах 1, 4 частини першої цієї статті, є неправильне застосування судом норм матеріального права чи порушення норм процесуального права у випадку, якщо відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування норми права у подібних правовідносинах.
3.4. Акціонерне товариство "ДніпроАзот" згідно з пунктом 3 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України зазначає про відсутність висновку Верховного Суду з питань застосування норм права у подібних правовідносинах, а саме:
- статті 3, частини четвертої статті 22 Закону України "Про публічні закупівлі", пункту 6.2.1 Регламенту роботи електронної торгової системи Prozorro. Продажі ЦБД2 щодо проведення електронних аукціонів з продажу/надання в оренду майна активів/ передачі права (Регламент ЕТС), затвердженого наказом ДП "Прозорро.Продажі" від 09.07.2018 №8 (зі змінами, затвердженими наказами №19 від 19.04.2019 та №22 від 17.05.2019 та №34 від 28.08.2019) - стосовно правомірності дискваліфікації учасника аукціону внаслідок невиконання тендерної документації, вимоги якої є такими, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників;
- частини шостої статті 6 Закону України "Про захист персональних даних" від 01.06.2010 № 2297-VI - стосовно правомірності дискваліфікації учасника аукціону внаслідок невиконання тендерної документації, вимоги якої включають в себе використання, збирання, обробку та поширення персональних даних фізичної особи без письмової згоди цієї фізичної особи.
3.5. Згідно із пунктом 4 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України підставою касаційного оскарження судових рішень, зазначених у пунктах 1, 4 частини першої цієї статті, є неправильне застосування судом норм матеріального права чи порушення норм процесуального права у випадку, якщо судове рішення оскаржується з підстав, передбачених частинами першою, третьою статті 310 цього Кодексу.
3.6. АТ "ДніпроАзот" також підставою для касаційного оскарження рішення зазначає пункт 4 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України, а саме: частину третю статті 310 Господарського процесуального кодексу України, оскільки судами попередніх інстанцій порушено норми матеріального права, зазначені вище, та не досліджено в судовому процесі зібраних доказів, у тому числі оголошення про проведення продажу через систему Prozorro.Продажі наступного лоту: Право на організацію та експлуатацію майданчика для паркування, розташованого за адресою: вул. Набережна Перемоги, в районі буд. № 30 (144 машино/місць, в тому числі 15 спеціальних місць для безкоштовного паркування транспортних засобів, які перевозять осіб з інвалідністю) (ДК 021:2015 код 63712400-7 Паркувальні послуги), ідентифікатор закупівлі (номер у Prozorro) UA-PS-2019-11-12-000002-2, та додатків до такого оголошення, зокрема, пункт 1.9 вимог за додатком № 2 до оголошення.
Суди припустилися порушення норм процесуального права, а саме: статей 86, 236 Господарського процесуального кодексу України, що полягає в неповному з`ясуванні обставин, на які позивач посилався як на підставу своїх вимог і заперечень, та в неповному та необ`єктивному розгляді в судовому процесі всіх наявних у справі доказів.
3.7. До Верховного Суду від Дніпровської міської ради надійшло клопотання про відкладення розгляду касаційної скарги, розглянувши яке, колегія суддів дійшла висновку про відмову у його задоволенні, оскільки явка представників не визнавалася обов`язковою, а відкладення розгляду справи є правом та прерогативою суду, основною умовою для якого є не відсутність у судовому засіданні представників сторін, а неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні.
4. Фактичні обставини справи, встановлені судами попередніх інстанцій
Комунальним підприємством "Міськавтопарк" Дніпровської міської ради (відповідач) 12.11.2019 оголошено про проведення продажу через систему Prozorro.Продажі наступного лоту: Право на організацію та експлуатацію майданчика для паркування, розташованого за адресою: вул. Набережна Перемоги, в районі буд. № 30 (144 машино/місць, в тому числі 15 спеціальних місць для безкоштовного паркування транспортних засобів, які перевозять осіб з інвалідністю) (ДК 021:2015 код 63712400-7 Паркувальні послуги), ідентифікатор закупівлі UA-PS-2019-11-12-000002-2, що підтверджується роздруківкою оголошення.
Відповідно до вимог кваліфікації учасників та спосіб їх підтвердження, які розміщені у пункті 5 оголошення про проведення продажу через систему Prozorro.Продажі, учасник повинен надати в електронному (сканованому) вигляді в складі своєї пропозиції документи, викладені в окремому файлі (додаток №2 до оголошення).
Відповідно до пункту 10 оголошення про проведення продажу через систему Prozorro.Продажі, замовник, після проведення аукціону, залишає за собою право протягом 3-х робочих днів запросити від учасника інші документи, які можуть бути необхідними для уточнення/підтвердження кваліфікаційних вимог до учасника.
Згідно з додатком №2 до оголошення про проведення продажу через систему Prozorro.Продажі, замовником було визначено такі вимоги до кваліфікації учасників та спосіб їх підтвердження, учасник повинен надати в електронному (сканованому) вигляді наступні документи:
- виписку або витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, сформований не раніше ніж за 30 днів до оголошення аукціону (пункт 1.1 додатка №2);
- копію свідоцтва про реєстрацію платника податку на додану вартість або витяг з реєстру платників податків на додану вартість (для учасників-платників ПДВ) (пункт 1.2 додатка №2);
- копію чинного свідоцтва про сплату єдиного податку або іншого документа, що підтверджує сплату єдиного податку (для учасників-платників єдиного податку) (пункт 1.3 додатка №2);
- контактну інформацію учасника (з зазначенням реквізитів учасника: назви, коду ЄРДПОУ, місцезнаходження, поштової адреси, відомостей про контактну особу (прізвище, ім`я, по-батькові, посада, контактний телефон) (пункт 1.4 додатка №2);
- копію діючого статуту (у разі наявності) (пункт 1.5 додатка №2);
- лист-згоду на обробку персональних даних (пункт 1.6 додатка №2);
- довідку в довільній формі про те, що учасник не має заборгованості зі сплати загальнообов`язкових податків і зборів (пункт 1.7 додатка №2);
- довідку, складену в довільній формі, яка містить інформацію про обладнання та матеріально технічну базу (пункт 1.8 додатка №2);
- довідку про наявність в штаті працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, а також документи, які підтверджують трудові взаємовідносини з учасником згідно з КЗпП України, або довідку про те, що учасник не планує залучати до даної діяльності робітників (пункт 1.9 додатка №2);
- документи, що підтверджують повноваження посадової особи щодо підпису документів пропозиції торгів (виписка з протоколу засновників або витяг зі Статуту, наказ про призначення, довіреність або інші документи, що підтверджують повноваження посадової особи учасника щодо підпису вказаних документів та копії паспорту (ів) уповноваженої (их) осіб на право підпису документів, договору та актів виконаних робіт (наданих послуг)) (пункт 1.10 додатка №2);
- гарантійний лист у довільній формі щодо прийняття умов організації та експлуатації майданчика для паркування, які зазначені в додатку №1 до цього оголошення про проведення продажу через систему Prozorro.Продажі (пункт 1.11 додатка №2);
- довідку в довільній формі про згоду з умовами договору, викладеними в додатку № 3 до оголошення про проведення продажу через систему Prozorro.Продажі (пункт 1.12 додатка №2);
- гарантійний лист у довільній формі про достовірність інформації, поданої у складі пропозиції (пункт 1.13 додатка №2);
- довідка в довільній формі про відсутність заборгованості перед організатором за господарськими договорами (пункт 1.14 додатка №2);
- довідка в довільній формі про можливість провадження діяльності із організації та експлуатації майданчиків для паркування відповідно до установчих документів (пункт 1.15 додатка №2);
- довідка з банківської установи про відкриття рахунку (пункт 1.16 додатка №2);
- документ, що підтверджує оплату гарантійного внеску з банківського рахунку учасника (пункт 1.17 додатка №2);
Відповідно до пункту 2 додатка №2 до оголошення про проведення продажу через систему Prozorro.Продажі оцінка пропозицій учасників будуть розглянуті та проаналізовані на основі наступних критеріїв оцінки, а саме:
1) отримання найвищої цінової пропозиції;
2) відповідність вимогам до учасників електронних торгів (аукціону) на Ргоzогго.Продажі (додаток №1, додаток №2). У випадку, якщо вищезазначені документи не будуть додані до пропозиції, надані в зазначені терміни на прохання замовника (або пояснення в довільній формі про відсутність одного з документів), або надані документи не відповідають дійсності, замовник відхиляє пропозицію такого учасника. Усі документи, сформовані учасником, мають бути подані на офіційному бланку учасника із зазначенням дати (не раніше дати оголошення аукціону) та вихідного номера. Усі документи мають містити підпис учасника. Копії документів мають бути завірені в порядку, визначеному чинним законодавством України. Документи на які відсутні форми або орган, що їх видає, надаються в довільній формі. Всі документи, що готуються учасником, викладаються українською мовою. Всі довідки, повинні бути на фірмовому бланку з обов`язковим зазначенням вихідного номера, підпису керівника підприємства та печатки (у разі наявності). Гарантійний внесок має бути сплачений з банківського рахунку учасника.
Учасник, що визнаний переможцем торгів за результатами аукціону зобов`язаний:
- протягом 3 (трьох) робочих днів з моменту проведення аукціону, надати замовнику підписаний зі своєї сторони та майданчика (на якому реєструвався для участі в торгах) протокол електронних торгів.
- протягом 5 (п`яти) робочих днів з моменту отримання від замовника заповненого проекту договору, надати замовнику підписаний зі своєї сторони даний проект договору для погодження з відповідними органами та установами в порядку, передбаченому Правилами паркування транспортних засобів на території міста Дніпра, затверджених рішенням міської ради від 21.12.2016 № 38/17 (зі змінами).
Відповідно до протоколу електронного аукціону № UA-PS-2019-11-12-000002-2 від 19.11.2019, в електронному аукціоні прийняли участь п`ять учасників, а саме:
1. ФОП Овчаров Роман Вікторович, код ЄДРПОУ: НОМЕР_1 ;
2. Первинна профспілкова організація, код ЄДРПОУ: 43067985;
3. Акціонерне товариство комерційний банк "ПриватБанк", код ЄДРПОУ: 14360570;
4. Акціонерне товариство "ДніпроАзот", код ЄДРПОУ: 05761620;
5. Акціонерне товариство "Нікопольський завод феросплавів", код ЄДРПОУ: 00186520.
За результатами проведення електронного аукціону, переможцем було визначено Акціонерне товариство "Нікопольський завод феросплавів", з ціновою пропозицією 1 005 000,00 грн.
Замовником - Комунальним підприємством "Міськавтопарк" Дніпровської міської ради 21.11.2019 було складено протокол розгляду пропозиції, поданої на електронний аукціон, в якому зазначено, що за результатами електронного аукціону найбільш економічно вигідну пропозицію запропонувало Акціонерне товариство "Нікопольський завод феросплавів" (код ЄДРПОУ: 00186520) - 1 005 000,00 грн. Розглянувши документи, подані разом з пропозицією АТ "Нікопольський завод феросплавів" замовником було встановлено факт невиконання вимог організатора (замовника), визначених оголошенням про проведення аукціону, у зв`язку з чим та керуючись пунктами 5.8.10, 7.29, 8.3, 9.8 Регламенту ЕТС та пунктом 2 додатку №2 до оголошення відповідачем (замовником) було вирішено дискваліфікувати АТ "Нікопольський завод феросплавів (код ЄДРПОУ: 00186520).