ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
28 січня 2021 року
м. Київ
Справа № 922/987/16
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Банаська О. О. - головуючого, Білоуса В. В., Васьковського О. В.
за участю секретаря судового засідання Солоненко А. В.
за участю представників:
АТ "Укрексімбанк": Романів А. А.,
ТзОВ "Харків-Надра": Шафорост Л. І.
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України"
на постанову Східного апеляційного господарського суду від 02.07.2020
у складі колегії суддів: Істоміної О. А. - головуючої, Барабашової С. В., Пушая В. І.
та ухвалу Господарського суду Харківської області від 30.04.2020
у складі судді Усатого В. О.
у справі за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Харків-Надра"
про визнання банкрутом
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст і підстави наведених у позові вимог
1. У провадженні Господарського суду міста Києва перебуває справа № 922/987/16 за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Харків-Надра" (далі - ТзОВ "Харків-Надра", боржник) про визнання банкрутом.
2. 29.11.2019 Акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" (далі - АТ "Укрексімбанк") звернулося до Господарського суду Харківської області в межах справи № 922/987/16 про банкрутство ТзОВ "Харків-Надра" з заявою від 29.11.2019 вх. № 28964 про:
1) визнання такими, що не відповідають вимогам діючого законодавства дій організатора повторного другого аукціону Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий будинок "Форвард" (далі - ТзОВ "Торговий будинок "Форвард");
2) визнання недійсним другого повторного аукціону від 01.10.2019 з продажу майна банкрута ТзОВ "Харків - Надра", організатором якого було ТзОВ "Торговий будинок "Форвард" - лот № 2 (нежитлова будівля літ. "А-6" загальною площею 24020,14 кв.м. місцезнаходження: Харківська область, м. Харків, вул. Академіка Павлова, 120).
3. В обґрунтування заявлених вимог АТ "Укрексімбанк" посилається на проведення оспорюваного аукціону з порушенням вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство), оскільки заставне майно було продано за низькою ціною й без погодження початкової вартості його продажу, заставним кредитором не надано згоду на реалізацію цього майна та аукціон проведений за наявності арештів, відповідно до ухвали слідчого судді Жовтневого районного суду м. Харкова від 06.08.2019 в межах кримінального провадження.
4. Ухвалою Господарського суду Харківської області від 05.12.2019 у справі № 922/987/16 вказану заяву призначено до розгляду в судовому засіданні. Цією ж ухвалою залучено до участі з розгляду заяви - організатора аукціону ТзОВ "Торговий будинок "Форвард".
Фактичні обставини справи, установлені судами попередніх інстанцій
5. Постановою Господарського суду Харківської області від 28.04.2016 у справі № 922/987/16 ТзОВ "Харків-Надра" визнано банкрутом; відкрито ліквідаційну процедуру; призначено ліквідатором боржника; вирішено інші процедурні питання.
6. Ухвалою Господарського суду Харківської області від 23.02.2018 припинено повноваження ліквідатора ТзОВ "Харків-Надра" арбітражного керуючого Саутенко С. О. та призначено ліквідатором боржника арбітражного керуючого Хорошевську Т. В. (далі - ліквідатор боржника Хорошевська Т. В.).
7. У ході ліквідаційної процедури ТзОВ "Харків-Надра" було проведено інвентаризацію майна боржника під час якої з`ясовано, що все виявлене під час інвентаризації нерухоме та рухоме майно банкрута є предметом забезпечення у АТ "Укрексімбанк" в Харкові, що підтверджується: іпотечним договором 18.06.2012 № 68112Z16; іпотечним договором від 16.08.2012 № 68112Z26; іпотечним договором від 13.06.2012 № 68112Z15; договором застави від 24.05.2012 № 68112Z12; відомостями з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо суб`єкта; відомостями з Державного реєстру обтяжень рухомого майна.
8. 10.09.2018 на комітеті кредиторів ТзОВ "Харків-Надра", який скликано ліквідатором боржника Хорошевською Т. В., вирішено, зокрема, такі питання: звернутися ліквідатору із відповідним запитом до переможця конкурсу з визначення організатора аукціону ТзОВ "Торговий будинок "Форвард" щодо актуалізації інформації та умовам відповідності пропозиції вимогам Закону про банкрутство; направити ліквідатором окреме звернення на юридичну адресу АТ "Укрексімбанк" для вирішення питання щодо складу майна для продажу; направити ліквідатором окреме звернення на юридичну адресу АТ "Укрексімбанк" для вирішення питання щодо порядку продажу майна.
9. 11.09.2018 на виконання рішення комітету кредиторів ліквідатор ТзОВ "Харків-Надра" Хорошевська Т. В звернулась до філії АТ "Укрексімбанк" у м. Харкові зі зверненням вих. № 01-34/174 "Щодо порядку продажу майна ТзОВ "Харків-Надра".
10. 19.09.2018 у відповіді на вказаний лист вих. № 068068-33/2789 АТ "Укрексімбанк" у м. Харкові зазначило на необхідності продажу майна боржника на аукціоні у складі цілісного майнового комплексу за ціною, що дорівнює сукупності визнаних у встановленому Законом порядку вимог кредиторів. У разі не продажу майна у складі цілісного майнового комплексу, ліквідатор має здійснювати продажу майна частинами і звернутися до банку за наданням згоди щодо продажу майна, що є предметом забезпечення з визначенням вартості/оцінки такого майна.
11. Призначений на 12.11.2018 аукціон з продажу майна ТзОВ "Харків-Надра" у складі цілісного майнового комплексу не відбувся з причини відсутності учасників.
12. З метою оцінки майна ТзОВ "Харків-Надра" ліквідатором боржника Хорошевською Т. В. був укладений договір з суб`єктом оціночної діяльності ФОП Ачкасовим О. М. та проведено оцінку майна боржника. Окрім того, проведено рецензію звітів про оцінку майна ТзОВ "Харків-Надра".
13. 28.01.2019 ліквідатор боржника Хорошевська Т. В. для отримання згоди на реалізацію майна ТзОВ "Харків-Надра" звернулась до заставного кредитора АТ "Укрексімбанк" в м. Харкові з листом № 01-34/11 щодо надання згоди на реалізацію заставного майна ТзОВ "Харків-Надра" за початковою вартістю, що дорівнює оціночній.
14. 13.02.2019 АТ "Укрексімбанк" в м. Харкові у відповідь на вказаний лист № 068-00/570 повідомило що, для підготовки та надання висновку щодо погодження вартості заставного майна фахівцям банку необхідно здійснити перевірку наявності, стану та умов зберігання заставного майна.
15. 21.02.2019 ліквідатором боржника Хорошевською Т. В. разом з фахівцями АТ "Укрексімбанк" в м. Харкові здійснено виїзд за місцезнаходженням заставного майна ТзОВ "Харків-Надра" з метою перевірки наявності, стану та умов його зберігання.
16. 25.02.2019 ліквідатор боржника Хорошевська Т. В. вдруге звернулась до АТ "Укрексімбанк" в м. Харкові з листом № 01-34/53 "Щодо реалізації майна банкрута".
17. 11.03.2019 АТ "Укрексімбанк" в м. Харкові в свою чергу повідомило ліквідатора про відсутність можливості надати відповідь у зв`язку з тим, що надані звіти про оцінку майна мають значний обсяг і разом з актами перевірки заставного майна від 21.02.2019 обробляються фахівцями банку.
18. 12.03.2019 ліквідатор боржника Хорошевська Т. В. втретє звернулась до АТ "Укрексімбанк" в м. Харкові з листом № 01-34/83 "Щодо надання згоди на реалізацію майна банкрута".
19. У відповідь на зазначене звернення ліквідатора боржника АТ "Укрексімбанк" в м. Харкові повідомило його листом від 03.04.2019 вих. № 068-33/1441 про відсутність можливості надати йому відповідь через значний обсяг матеріалів, що потребують дослідження.
20. Згодом ліквідатор ТзОВ "Харків-Надра" Хорошевська Т. В. звернулася до Господарського суду Харківської області з клопотанням від 03.04.2019 № 01-34/93 про надання згоди на реалізацію за початковою вартістю, що дорівнює оціночній, майна ТзОВ "Харків-Надра", що є предметом забезпечення у АТ "Укрексімбанк".
21. Ухвалою Господарського суду Харківської області від 15.04.2019 надано згоду на реалізацію майна ТзОВ "Харків-Надра".
22. Судами попередніх інстанцій також встановлено, що в межах справи про банкрутство щодо реалізації майна боржника ТзОВ "Харків-Надра" було:
- 18.04.2019 на офіційному вебсайті ВГСУ та Міністерства юстиції України опубліковано оголошення № 58948 про проведення 23.05.2019 аукціону з продажу майна ТзОВ "Харків-Надра" - нежитлової будівлі за адресою: м. Харків, вул. Академіка Павлова, 120 (продаж за оціночною вартістю). Початкова вартість майна на аукціоні складала 107 974 300,00 грн (оціночна вартість), яка була встановлено згідно рецензованого звіту про оцінку майна. Однак, зазначений аукціон визнано таким, що не відбувся з причини відсутності учасників, про що на сайті ВГСУ та Міністерства юстиції України опубліковано відповідне оголошення № 59266 від 06.05.2019;
- проведено повторний аукціон з продажу нежитлових приміщень за адресою: м. Харків, вул. Академіка Павлова, 120, призначений на 12.07.2019. На даному аукціоні (повторному) вартість майна на даному аукціоні складала 86 379 440,00 грн, тобто, зменшена на 20 % від попереднього аукціону у відповідності до вимог частини третьої статті 65 Закону про банкрутство. Аукціон з продажу нежитлових приміщень за адресою: м. Харків, вул. Академіка Павлова, 120 від 12.07.2019 визнано таким, що не відбувся з причин відсутності учасників;
- призначено другий повторний аукціон з продажу нежитлових приміщень за адресою: м. Харків, вул. Академіка Павлова, 120 на 01.10.2019. На аукціоні 01.10.2019 початкова вартість була зменшена на 20 % від попереднього аукціону у відповідності до частини третьої статті 65 Закону про банкрутство і складала 69 103 552,00 грн.
23. 01.10.2019 відбувся другий повторний аукціон з продажу майна банкрута, переданого у заставу АТ "Укрексімбанк", а саме: лот № 2 нежитлова будівля літ "А-6" загальною площею 24020,14 кв.м місцезнаходження Харків, вул. Павлова Академіка, 120. Початкова вартість реалізованого майна згідно висновку суб`єкта оціночної діяльності складала 107 974 300,00 грн без урахування ПДВ. Переможцем аукціону по вказаному лоту визначено Товариство з обмеженою відповідальністю "Фрі Рум", код ЄДРПОУ 42703022 (далі - ТзОВ "Фрі Рум"), яким запропоновано найвищу ціну 605 000,00 грн.
24. Згодом на офіційному вебсайті ВГСУ опубліковано повідомлення № 63017 від 07.10.219 та Міністерства юстиції України опубліковано повідомлення № 63017 від 04.10.2019 про результати проведення 01.10.2019 аукціону з продажу майна ТзОВ "Харків-Надра" - нежитлової будівлі літ "А-6" за адресою: м. Харків, вул. Академіка Павлова, 120. Організатор аукціону ТзОВ "Торговий будинок "Форвард" повідомив, що другий повторний аукціон, який призначений на 01.10.2019 з продажу майна банкрута визнано таким, що відбувся.
25. Згідно протоколу про проведення аукціону від 01.10.2019, який складався за результатами аукціону, ліцитатор знижував вартість на крок аукціону та після триразового оголошення останньої ціни - оголосив переможця, який запропонував найвищу ціну 605 000,00 грн.
26. Незгода АТ "Укрексімбанк" з результатами проведеного аукціону стала підставою його звернення до суду в межах справи про банкрутство ТзОВ "Харків-Надра" з заявою, яка є предметом цього судового розгляду.
Короткий зміст рішень судів попередніх інстанцій
27. Господарський суд Харківської області ухвалою від 30.04.2020 у справі № 922/987/16 відмовив у задоволенні заяви АТ "Укрексімбанк" (від 29.11.2019 вх. № 28964) про визнання дій організатора аукціону такими, що не відповідають вимогам закону та визнання недійсним другого повторного аукціону від 01.10.2019 з продажу майна боржника.
28. Ухвала місцевого господарського суду мотивована дотриманням ліквідатором ТзОВ "Харків-Надра" Хорошевською Т. В. та організатором аукціону ТзОВ "Торговий будинок "Форвард" вимог Закону про банкрутство під час проведення аукціону та порядку його проведення, з урахуванням чого як наслідок відсутністю підстав для визнання оспорюваного аукціону недійсним.
29. Східний апеляційний господарський суд постановою від 02.07.2020 ухвалу Господарського суду Харківської області від 30.04.2020 у справі № 922/987/16 залишив без змін.
30. Апеляційний господарський суд погодившись з висновком суду першої інстанції щодо відсутності підстав для визнання результатів другого повторного аукціону недійсним зазначив, що оскільки аукціон з продажу майна банкрута у складі цілісного майнового комплексу визнано таким, що не відбувся, у встановленому та передбаченому Законом порядку були призначені повторний аукціон та в наступному другий повторний аукціон. Зниження вартості на другому повторному аукціоні відбувалось у повній відповідності до вимог Закону про банкрутство. Визначення організатора аукціону також відповідає вимогам Закону. Кінцевого етапу проведення аукціону, а саме його результатів у вигляді договору купівлі-продажу реалізованого майна, здійснено не було.
Короткий зміст наведених у касаційній скарзі вимог
31. 03.08.2020 АТ "Укрексімбанк" звернулося до Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду з касаційною скаргою від 31.07.2020 № 0000603/20-39 на ухвалу Господарського суду Харківської області від 30.04.2020 та постанову Східного апеляційного господарського суду від 02.07.2020 у справі № 922/987/16, в якій просить оскаржувані судові рішення скасувати та постановити нове рішення, яким задовольнити вимоги заяви АТ "Укрексімбанк" про визнання нездійснимим результатів другого повторно аукціону з продажу майна боржника.
32. У якості підстави касаційного оскарження судового рішення у цій справі АТ "Укрексімбанк" посилається на ухвалення судами попередніх інстанцій оскаржуваних судових рішень з неправильним застосуванням норм матеріального та порушенням норм процесуального права без урахування висновків щодо застосування норм права викладених у постановах Верховного Суду від 05.06.2018 у справі № 543/730/14-ц, від 05.06.2018 у справі № 910/856/17, від 26.02.2019 у справі № 911/3132/17, від 31.07.2019 у справі № 5004/1537/12, від 21.11.2019 у справі № 20/5007/1475-Б/12, від 11.03.2020 у справі № 404/6619/17, від 05.02.2020 у справі № 14/325"б", від 02.07.2020 у справі № 904/3388/15, що за своєю суттю підпадає під правове регулювання пункту 1 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України).
Щодо реалізації учасниками справи процесуальних прав
33. Згідно з пунктами 1, 2 частини третьої статті 2 ГПК України основними засадами (принципами) господарського судочинства є, зокрема, верховенство права та рівність усіх учасників судового процесу перед законом і судом.
34. Суд, зберігаючи об`єктивність і неупередженість, зокрема, керує ходом судового процесу; роз`яснює у разі необхідності учасникам судового процесу їхні процесуальні права та обов`язки, наслідки вчинення або не вчинення процесуальних дій; сприяє учасникам судового процесу в реалізації ними прав, передбачених цим Кодексом (пункти 1, 3, 4 частини п`ятої статті 13 ГПК України).
35. За змістом пунктів 2, 3 частини першої статті 42 ГПК України учасники справи мають право, зокрема, подавати докази; брати участь у судових засіданнях, якщо інше не визначено законом; брати участь у дослідженні доказів; ставити питання іншим учасникам справи, а також свідкам, експертам, спеціалістам; подавати заяви та клопотання, надавати пояснення суду, наводити свої доводи, міркування щодо питань, які виникають під час судового розгляду, і заперечення проти заяв, клопотань, доводів і міркувань інших осіб.
36. Відповідно до частини першої статті 295 ГПК України учасники справи мають право подати до суду касаційної інстанції відзив на касаційну скаргу в письмовій формі протягом строку, встановленого судом касаційної інстанції в ухвалі про відкриття касаційного провадження.
37. Отже, учасник справи, який не є касатором, має право, керуючись принципами рівності учасників процесу перед законом і судом та змагальності сторін, реалізувати своє процесуальне право на подання письмового відзиву на касаційну скаргу іншого учасника справи (висновок, викладений у постанові Верховного Суду від 28.01.2020 у справі № 43/122).
38. Таке право реалізується учасником справи протягом строку, встановленого судом касаційної інстанції в ухвалі про відкриття касаційного провадження у справі.
39. Ухвалою Верховного Суду від 04.11.2020 відкрито касаційне провадження у справі № 922/987/16 за касаційною скаргою АТ "Укрексімбанк" на постанову Східного апеляційного господарського суду від 02.07.2020 та ухвалу Господарського суду Харківської області від 30.04.2020; призначено касаційну скаргу до розгляду; надано учасникам справи строк для подання відзиву на касаційну скаргу до 16.11.2020.
40. Ця ухвала надіслана на адресу учасників справи рекомендованою кореспонденцією з повідомленням про вручення поштового відправлення та оприлюднена у Єдиному державному реєстрі судових рішень.
41. Відповідно до статті 2 Закону України "Про доступ до судових рішень" кожен має право на доступ до судових рішень у порядку, визначеному цим Законом. Усі судові рішення є відкритими та підлягають оприлюдненню в електронній формі.
42. У пункті 24 рішення Європейського суду з прав людини (далі - ЄСПЛ) у справі "Надточій проти України" та пункті 23 рішення ЄСПЛ у справі "Гурепка проти України № 2" наголошується на принципі рівності сторін - одному із складників ширшої концепції справедливого судового розгляду, який передбачає, що кожна сторона повинна мати розумну можливість відстоювати свою позицію у справі в умовах, які не ставлять її в суттєво менш сприятливе становище порівняно з опонентом.
43. На зацікавлену сторону покладається обов`язок проявляти належну увагу в захисті своїх інтересів та вживати необхідних заходів, щоб ознайомитися з подіями процесу (рішення ЄСПЛ від 05.02.2004 у справі "Богонос проти Росії").
44. Отже учасники справи мали достатньо часу для реалізації ними процесуальних прав передбачених ГПК України, зокрема і права на подання відзиву на касаційну скаргу.
45. Станом на момент розгляду касаційної скарги до суду касаційної інстанції від ліквідатора боржника Хорошевської Т. В. надійшов відзив на касаційну скаргу АТ "Укрексімбанк". Будь-яких заяв, клопотань, пояснень тощо від інших учасників справи щодо неможливості реалізації ними своїх процесуальних прав на подання відзиву (пояснень) щодо касаційної скарги до суду не надходило.
46. У судове засідання 28.01.2021 з`явилися представники АТ "Укрексімбанк" та ТзОВ "Харків-Надра", які надали пояснення у справі.
47. Суд зауважує, що відкладення розгляду справи є правом та прерогативою суду, основною передумовою для якого є не відсутність у судовому засіданні представників сторін учасників справи, а неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні (стаття 202 ГПК України).
48. Участь представників сторін в судовому засіданні, призначеному ухвалою від 14.01.2021 на 28.01.2021 обов`язковою не визнавалась, про що доведено до відома учасників справи у пункті 3 резолютивної частини ухвали суду.
49. З урахуванням наведеного, Верховний Суд дійшов висновку про можливість розгляду справи за відсутності решти представників учасників справи.
АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
Узагальнені доводи особи, яка подала касаційну скаргу
Доводи (АТ "Укрексімбанк")
50. АТ "Укрексімбанк" в обґрунтування доводів касаційної скарги посилається на ухвалення оскаржуваних судових рішень місцевого та апеляційного господарського суду з порушенням норм процесуального та неправильного застосування норм матеріального права, зазначаючи, зокрема, таке:
- судами попередніх інстанцій при прийнятті оскаржуваних судових рішень застосовано положення статей 50, 71 Закону про банкрутство, статей 11, 202, 203, 215, 228 ЦК України без врахування висновків щодо застосування цих норм права у подібних правовідносинах викладених у постановах Верховного Суду;
- судами не здійснено аналіз дотримання замовником аукціону та організатором правил, які стосуються оформлення кінцевих результатів аукціону. Апеляційним судом не враховано, що головне у процедурі продажу майна - це отримання коштів завдяки яким будуть задоволенні вимоги кредиторів;
- суди попередніх інстанцій не врахували необхідність залучення до участі у справі ТзОВ "Фрі Рум" (переможця аукціону) та не дослідили чи впливають результати розгляду заяви на його права та обов`язки в розумінні приписів частини четвертої статті 49 Закону про банкрутство;
- на момент проведення аукціону на майно, що є об`єктом продажу, було накладено арешт.
Узагальнений виклад позицій інших учасників справи