Постанова
Іменем України
27 січня 2021 року
м. Київ
справа № 766/857/18
провадження № 51-5004км20
Верховний Суд колегією суддів Третьої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого Іваненка І.В.,
судді Булейко О.Л., Фоміна С.Б.,
за участю:
секретаря судового засідання Швидченко О.В.,
прокурора Костюка О.С.,
захисника (відеоконференція) Гончарова М.В.
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу захисника Гончарова М.В. в інтересах засудженого ОСОБА_1 на вирок Херсонського апеляційного суду від 11 серпня 2020 року в кримінальному провадженні, яке внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12017230040006526, за обвинуваченням
ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, уродженця та жителя АДРЕСА_1, раніше судимого вироком Новотроїцького районного суду Херсонської області від 19 жовтня 2017 року за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців,
у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 15, ч. 3 ст. 185 КК України.
Зміст судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
За вироком Херсонського міського суду Херсонської області від 04 травня 2020 року ОСОБА_1 засуджено за ч. 3 ст. 15, ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки. На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків до покарання, призначеного за цим вироком, частково приєднано невідбуте покарання за вироком Новотроїцького районного суду Херсонської області від 19 жовтня 2017 року і ОСОБА_1 визначено остаточне покарання у виді позбавлення на строк 4 роки і 6 місяців.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року зараховано ОСОБА_1 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 23.11.2017 року по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
За вироком ОСОБА_1 визнано винуватим та засуджено за те, що він 23 листопада 2017 року о 13:15 год, маючи умисел на заволодіння чужим майном, повторно проник до приміщення офісу НОМЕР_1, який розташований на бульварі Мирний, 3 у м. Херсоні, звідки намагався таємно викрасти каблучку марки виробника "Zepter international Ukraine", R40958/5 із вставним камінням, вартістю 290 грн., яка належала ОСОБА_2, однак свій злочинний умисел не довів до кінця з причин, що не залежали від його волі, оскільки був затриманий на місці.
Прокурором на вказаний вирок була подана апеляційна скарга, в якій прокурор, не оспорюючи правильність кваліфікації дій ОСОБА_1, посилався на незаконність вироку суду першої інстанції в частині зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення та просив скасувати вирок суду та ухвалити новий вирок, яким на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції від 18.05.2017 року зарахувати ОСОБА_1 у строк покарання строк попереднього ув`язнення за період з 23.11.2017 року по день набрання вироком законної сили із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Погодившись з доводами прокурора, Херсонський апеляційний суд вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_1 в частині зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання скасував та ухвалив новий вирок від 11 серпня 2020 року, яким на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №2046-VIII від 18.05.2017 року зарахував ОСОБА_1 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 23.11.2017 року по день набрання вироком законної сили із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі. У решті вирок місцевого суду залишено без зміни.
Вимоги касаційних скарг і узагальнені доводи осіб, які їх подали
У касаційній скарзі захисник, не оспорюючи доведеності винуватості та кваліфікації дій його підзахисного, посилається на неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність в частині застосування положень ч. 5 ст. 72 КК України, просить скасувати вирок апеляційного суду щодо ОСОБА_1 та призначити новий розгляд в суді апеляційної інстанції.
Захисник вважає, що у зв`язку із приєднанням до покарання, призначеного за цим вироком, невідбутої частини покарання, призначеного за вироком Новотроїцького районного суду Херсонської області від 19 жовтня 2017 року, при зарахуванні йому у строк покарання строку попереднього ув`язнення підлягає застосуванню положення ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання", оскільки злочини за попереднім вироком його підзахисний вчинив 02 квітня 2017 року та 23 травня 2017 року, тобто до 20 червня 2017 року.