ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
18 січня 2021 року
м. Київ
Справа № 29/5005/6325/2011
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Огородніка К.М.- головуючого, Погребняка В.Я., Ткаченко Н.Г.
за участю секретаря судового засідання Ксензової Г.Є.
за участю представників сторін: Іноземного підприємства "Малахіт" - адвоката Висоцького А.М. (ордер АН № 1025652 від 14.01.2021; свідоцтво № 1891 від 27.04.2005), Товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра" - адвоката Білоцерковця Н.В. (довіреність б/н від 28.12.2020), Товариства з обмеженою відповідальністю "Голден Валлет" - адвоката Кобука Р.А. (довіреність б/н від 26.12.2020; свідоцтво КС № 6971/10 від 19.10.2018)
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційні скарги Іноземного підприємства "Малахіт" та Акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України"
на ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 22.07.2019
та постанову Центрального апеляційного господарського суду від 05.08.2020
у справі № 29/5005/6325/2011
за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра"
про банкрутство, -
ІСТОРІЯ ТА ОБСТАВИНИ СПРАВИ
18.05.2011 Господарським судом Дніпропетровської області порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Таміра" (далі - ТОВ "Таміра", Боржник) за процедурою відповідно до статті 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі також Закон про банкрутство).
Постановою Господарського суду Дніпропетровської області від 02.06.2011 боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру у справі, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Дубницьку Наталію Юріївну.
29.11.2011 Товарною біржою "Європейська" (далі - ТБ "Європейська") у справі про банкрутство №29/5005/6325/2011 проведено аукціони з продажу майна банкрута. Переможцем обох аукціонів стало Товариство з обмеженою відповідальністю "Харків-Надра" (далі - ТОВ "Харків-Надра").
Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 23.09.2014 припинено повноваження арбітражного керуючого Дубницької Н.Ю. як ліквідатора ТОВ "Таміра", призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Івіну Велту Володимирівну.
Ухвалою від 24.03.2015 Господарський суд Дніпропетровської області скаргу ПАТ "ВТБ Банк" № 11/02-15 від 11.02.2015 на дії ліквідатора задовольнив, припинив повноваження арбітражного керуючого Івіної В.В. як ліквідатора у справі №29/5005/6325/2011 про банкрутство ТОВ "Таміра" та призначив ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Куліченка Максима Валерійовича.
05.03.2019 Господарським судом Дніпропетровської області винесено ухвалу, якою, серед іншого, припинено повноваження арбітражного керуючого Куліченка М.В. як ліквідатора у справі № 29/5005/6325/2011 про банкрутство ТОВ "Таміра" та призначено ліквідатором по даній справі арбітражного керуючого Шаповалова Ігоря Володимировича, свідоцтво № 1903 від 04.01.2019.
Короткий зміст позовних вимог
18.06.2019 ТОВ "Таміра" (банкрут) в особі ліквідатора арбітражного керуючого Шаповалова І. В. звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області в межах справи про банкрутство ТОВ "Таміра" з заявою, в якій просив суд:
- визнати недійсними результати аукціону, який проводився 29.11.2011 ТБ "Європейська" у справі про банкрутство №29/5005/6325/2011, з продажу майна ТОВ "Таміра" (ідентифікаційний код - 22610495), а саме нежитлових приміщень цокольного поверху №1-:-21, 23-:-31, 35, 38-:-41, 44, 46-:-54, 56-:-60, 1-го поверху №1-:-12, 14, 15, 26-:-30, 32-:-42, 46-:-51, 53-:-57, 63, 64, 66-:-68, 71-:-73, 78, 80, 83-:-95, 99, 100, 102-:-104, 105-:-108, 110, 112-:-129, 138-:-164, 2-го поверху №1-:25, 29-:-31, 90-:-97, 33, 36, 37, 40-:-49, 24, 50-:-57, 59-:-63, 65-:-89, 98-:-109 в літ. "У-2" загальною площею 37 755,9 кв.м, розташованих за адресою: Харківська обл., м.Харків, вул. Морозова, 13 (далі - Приміщення У-2), оформлені протоколом № 3 про проведення цільового аукціону від 29.11.2011 та актом № 3 про проведений цільовий аукціон від 29.11.2011;
- визнати недійсними результати аукціону, який проводився 29.11.2011 ТБ "Європейська" у справі про банкрутство № 29/5005/6325/2011, з продажу майна ТОВ "Таміра", а саме нежитлової будівлі літ. "Г4-3", що розташована за адресою: Харківська область, м. Харків, пр. Московський, буд. 257, загальною площею 774,6 кв.м. (далі - Будівля Г4-3), оформлені протоколом № 4 про проведення цільового аукціону від 29.11.2011 та актом № 4 про проведений цільовий аукціон від 29.11.2011;
- визнати недійсним з моменту укладення Договір купівлі-продажу нежитлових приміщень від 14.08.2012, укладений між ТОВ "Таміра" (ідентифікаційний код - 22610495) та ТОВ "Харків-Надра"(ідентифікаційний код - 34757094), посвідчений приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Харківської області Бінус О.О. за реєстровим номером 1516, за яким ТОВ "Харків-Надра" набуло право власності на Приміщення У-2;
- визнати недійсним з моменту укладення Договір купівлі-продажу нежитлової будівлі від 12.06.2012, укладений між ТОВ "Таміра" та ТОВ "Харків-Надра", посвідчений приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Харківської області Бінус О.О. за реєстровим номером 1209, за яким ТОВ "Харків-Надра" набуло право власності на Будівлю Г4-3;
- зобов`язати ТОВ "Харків-Надра" повернути ТОВ "Таміра" Приміщення У-2 та Будівлю Г4-3;
- скасувати державну реєстрацію права власності за ТОВ "Харків-Надра" на Приміщення У-2, яка була здійснена на підставі Договору купівлі-продажу нежитлових приміщень від 14.08.2012, що був укладений між ТОВ "Таміра" та ТОВ "Харків-Надра", посвідчений приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Харківської області Бінус О.О. за реєстровим номером 1516;
- скасувати державну реєстрацію права власності за ТОВ "Харків-Надра" на Будівлю Г4-3, яка була здійснена на підставі Договору купівлі-продажу нежитлової будівлі від 12.06.2012, що був укладений між ТОВ "Таміра" та ТОВ "Харків-Надра", посвідчений приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Харківської області Бінус О.О. за реєстровим номером 1209;
- поновити державну реєстрацію права власності на Приміщення У-2 за ТОВ "Таміра" як власника вказаних приміщень;
- поновити державну реєстрацію права власності на Будівлю Г4-3 за ТОВ "Таміра" як власника вказаної будівлі; Визнати протиправними дії та бездіяльність ліквідатора ТОВ "Таміра" Дубницької Н.Ю. щодо обмеження кола потенційних учасників аукціонів з продажу Приміщень У-2 та Будівлі Г4-3., які відбулися 29.11.2011 шляхом розміщення оголошення щодо проведення аукціону лише в газеті "ЛИЦА" у № 86 (796) від 28.10.2011;
- визнати протиправними дії та бездіяльність ліквідатора ТОВ "Таміра" Дубницької Н.Ю. щодо недотримання вимог до змісту оголошення про проведення аукціонів з продажу Приміщень У-2 та Будівлі Г4-3, які відбулися 29.11.2011, при розміщенні оголошення в газеті "ЛИЦА" у № 86 (796) від 28.10.2011;
- визнати протиправними дії ліквідатора ТОВ "Таміра" Дубницької Н.Ю. щодо підготовки до продажу та продажу Приміщень У-2 в період розгляду Господарським судом Харківської області справи № 5023/7506/11 за позовом фізичної особи-підприємця до ТОВ "Таміра" про визнання правочину дійсним та стягнення коштів та за зустрічним позовом ТОВ "Таміра" до фізичної особи-підприємця, до ТОВ "ВСІПР" про визнання права власності на вказане майно;
- визнати протиправними дії ліквідатора ТОВ "Таміра" Дубницької Н.Ю. щодо продажу на аукціоні 29.11.2011 об`єкта (Приміщень У-2), який не було включено до ліквідаційної маси ТОВ "Таміра" та який на момент продажу вже не належав ТОВ "Таміра";
- визнати протиправними дії та бездіяльність ліквідатора ТОВ "Таміра" Дубницької Н.Ю. щодо порушення строку укладення Договору купівлі-продажу Приміщень У-2, що розташовані за адресою: Харківська обл., м. Харків, вул. Морозова, 13 та порушення строку укладення Договору купівлі-продажу Будівлі Г4-3;
18.06.2019 до Господарського суду надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Голден Валлет" (далі - ТОВ "Голден Валлет") як кредитора Боржника, в якій заявлено аналогічні позовні вимоги.
Заяви були мотивовані тим, що:
1) учасниками аукціону було вчинено антиконкурентні узгоджені дії, а саме:
- учасники є пов`язаними між собою особами, що виключає прозорість його проведення, обумовлену публічним характером процедури;
- учасники аукціону діяли заздалегідь узгодженим способом - уклали Генеральну кредитну угоду, в якій передбачили надання в іпотеку майна, яке є предметом аукціону, хоча аукціон на той час ще не відбувся; підприємства групи "Таргет" стали поручителями за належне виконання ТОВ "Харків-Надра" умов цієї кредитної угоди;
2) порушено процедуру проведення аукціону:
- оголошення дано у місцевій пресі, а не за місцем розташування спірного майна, що звузило коло потенційних покупців на нього, в оголошенні відсутні інформація про умови відчуження майна, про земельну ділянку, на якій воно розташовано, про умови продажу, про час ознайомлення;
- аукціон проведено у часі, коли щодо спірного майна відбувалися судові спори;
- зі значною затримкою було укладено за результатами аукціону оспорювані договори купівлі-продажу, що свідчить про перевагу, надану покупцеві, оскільки ні для яких інших покупців в ході проведення аукціону не було надано подібних строків укладення договорів;
У заявах також наводилися вимоги щодо визнання неправомірними дій та бездіяльності ліквідатора ТОВ "Таміра" Дубницької Н.Ю., яка обмежила коло потенційних покупців, надала оголошення про продаж майна поза його місцерозташуванням, порушила вимоги Закону про банкрутство щодо змісту оголошення, допустила порушення цього Закону при підготовці майна до продажу і при самому продажу майна.
Фактичні обставини справи, встановлені судами першої та апеляційної інстанції
Зі змісту протоколів про проведення аукціонів від 29.11.2011 з продажу майна боржника, а саме: Приміщень У-2 та Будівлі Г4-3, судами попередніх інстанцій встановлено, що їх учасниками були дві юридичні особи: ТОВ "Харків-Надра" (код ЄДРПОУ 34757094) та Іноземне підприємство "Малахіт" (далі - ІП "Малахіт") (код ЄДРПОУ 34756572). Переможцем обох аукціонів стало ТОВ "Харків-Надра".
Щодо обставин пов`язаності між собою учасників аукціону
Зі змісту витягу з ЄДРПОУ від 28.05.2019 №1005384044 щодо ІП "Малахіт" та витягу з ЄДРПОУ від 28.05.2019 № 1005384091 щодо ТОВ "Харків-Надра", які містять відомості станом на 29.11.2011 (дата проведення оскаржуваних аукціонів), суди встановили, що ТОВ "Харків-Надра" та ІП "Малахіт" мали єдині засоби зв`язку (спільний номер телефону), зареєстрований в ЄДРПОУ, а саме: номер 057 7587912.
15.12.2010 загальними зборами учасників ТОВ "Харків-Надра" прийнято рішення, оформлене протоколом № 3, про зміну місцезнаходження Товариства з адреси м.Харків, вул. Плеханівська, 126, на адресу: м. Київ, вул. Урицького, 45А, офіс 418. Того ж дня, 15.12.2010 прийнято рішення засновника ІП "Малахіт" про зміну його місцезнаходження з адреси м. Харків, проспект Московський, 257 на адресу: м.Київ, вул. Урицького, 45А, офіс 418.
У період з 15.12.2010 до 14.04.2011 включно ТОВ "Харків-Надра" та ІП "Малахіт" мали місцезнаходження в одному й тому ж офісі за однією адресою: Україна, м.Київ, вул. Урицького, 45-А, офіс 418.
14.04.2011 (менш як за 8 місяців до проведення оскаржуваного аукціону) загальними зборами учасників ТОВ "Харків-Надра" прийнято рішення, оформлене протоколом № 2 від 14.04.2011, про зміну місцезнаходження ТОВ "Харків-Надра" на іншу адресу: м.Київ, вул. Щорса, 5А. Того ж дня, 14.04.2011 прийнято рішення засновника ІП "Малахіт" про зміну місцезнаходження ІП "Малахіт" на іншу адресу: м. Київ, вул. Анищенка, 7/11.
Зазначені обставини підтверджуються матеріалами реєстраційних справ щодо ТОВ "Харків-Надра" та ІП "Малахіт", що наявні в матеріалах цієї судової справи.
18.04.2011 на виконання зазначених рішень загальних зборів учасників (засновника), в один і той же день, одним і тим же державним реєстратором Соломянської районної у місті Києві державної адміністрації Бондар Тетяною Анатоліївною було зареєстровано зміну місцезнаходження ІП "Малахіт" та ТОВ "Харків-Надра" на різні адреси, крім того, реєстраційні картки обох підприємств були заповненні однією особою, а саме - ОСОБА_1, яка була уповноваженим представником як ІП "Малахіт" так і ТОВ "Харків-Надра" на момент здійснення змін до відомостей про юридичні особи.
Зазначені обставини підтверджуються витягом з ЄДРПОУ від 28.05.2019 №1005384163 щодо ІП "Малахіт" та витягом з ЄДРПОУ від 28.05.2019 №1005384187 щодо ТОВ "Харків-Надра", з відомостями станом на 18.04.2011 та матеріалами реєстраційних справ.
Відомості про зміну місцезнаходження ТОВ "Харків-Надра" та ІП "Малахіт" були опубліковані в одному й тому ж номері Бюлетеня державної реєстрації № 176 (11) за 2011 рік, копія якого міститься в матеріалах справи.
02.02.2012 та 06.02.2012, з різницею в один робочий день, через 2 місяці після проведення оскаржуваних аукціонів ТОВ "Харків-Надра" та ІП "Малахіт" відповідно було зареєстровано зміну місцезнаходження на адреси, належні цим підприємствам до 15.12.2010 (м. Харків, вул. Плеханівська, 126 та м. Харків, пр. Московський, 257 відповідно). Відомості про зміну місцезнаходження ТОВ "Харків-Надра" та ІП "Малахіт" були опубліковані в одному й тому ж номері Бюлетеня державної реєстрації № 204 (4) за 2012 рік, копія якого наявна в матеріалах справи. При цьому, така синхронна зміна місцезнаходжень відбулася ще до завершення оформлення результатів аукціону (до укладення договорів купівлі-продажу придбаного на аукціоні майна).
З матеріалів реєстраційних справ щодо ТОВ "Харків-Надра" та ІП "Малахіт", які були витребувані судом за клопотанням ТОВ "Таміра", судами попередніх інстанцій також встановлено наступні обставини.
Рішення про створення ТОВ "Харків-Надра" та рішення про створення ІП "Малахіт" були прийняті 19.12.2006 та 15.12.2006, тобто з різницею в один робочий день.
15.12.2010 ТОВ "Харків-Надра" в особі директора Ніколаєнко В. Є. видано довіреність на представництво інтересів ТОВ "Харків-Надра" на ОСОБА_2, паспорт серії НОМЕР_1, зі строком дії до 15.12.2011. Того ж дня, 15.12.2010, ІП "Малахіт" в особі директора Д`ячук А. О. видано довіреність на представництво інтересів ІП "Малахіт" на цю ж саму особу ОСОБА_2 паспорт серії НОМЕР_1 , з тим самим строком дії до 15.12.2011.
Матеріали реєстраційних справ підтверджують обставини неодноразового видання таких довіреностей як до проведення оскаржуваних аукціонів, так і після їх проведення.
Так, судами встановлено, що 15.04.2011 ТОВ "Харків-Надра" в особі директора Ніколаєнко В. Є. видано довіреність на представництво інтересів ТОВ "Харків-Надра" на ОСОБА_1, паспорт серія НОМЕР_2, зі строком дії до 15.10.2011. Того ж дня, 15.04.2011, ІП "Малахіт" в особі директора Д`ячук А.О. видано довіреність на представництво інтересів ІП "Малахіт" на цю ж саму особу ОСОБА_1, паспорт серія НОМЕР_2, з тим самим строком дії до 15.10.2011.
01.12.2011 ТОВ "Харків-Надра" в особі директора Ніколаєнко В. Є. видано довіреність на представництво інтересів ТОВ "Харків-Надра" на ОСОБА_5, паспорт серія НОМЕР_3, на три місяці, яка дійсна до 01.12.2012. В цей же самий день, 01.12.2011 ІП "Малахіт" в особі директора Д`ячук А. О. видано довіреність на представництво інтересів ТОВ "Харків-Надра" на цю ж саму особу ОСОБА_5, паспорт серія НОМЕР_3, з тим самим строком дії, а саме - на три місяці і дійсна до 01.12.2012.
Дослідивши зміст цих довіреностей, судами прослідковано однакові помилки при визначені строку дії, оскільки обидві довіреності видані на три місяці, а вказаний строк дійсності на рік.
25.01.2012 ТОВ "Харків-Надра" в особі директора Ніколаєнко В. Є. видано довіреність на представництво інтересів ТОВ "Харків-Надра" на ОСОБА_6, паспорт серія НОМЕР_4, зі строком дії до 24.04.2012. Того ж дня, 25.01.2012 ІП "Малахіт" в особі директора Д`ячук А.О. видано довіреність на представництво інтересів ІП "Малахіт" на цю ж саму особу ОСОБА_6, паспорт серія НОМЕР_4, з тим самим строком дії до 24.04.2012.
Отже, судами встановлено, що як станом на дату проведення оскаржуваних аукціонів, так і до та після їх проведення ТОВ "Харків-Надра" та ІП "Малахіт" мали спільних представників за довіреністю, на яких неодноразово видавались довіреності в одну й ту ж дату та на той самий строк.
Крім цього, з матеріалів справи, а саме: з документів, витребуваних та наданих ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України", судами попередніх інстанцій встановлено наступні обставини.
28.10.2011, тобто за один місяць до проведення оскаржуваних аукціонів між ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" (кредитором) та групою компаній (ТОВ "Харків-Надра", ТОВ "Карпос", ІП "Калісто", ІП "Індра", ІП "Аврора", ТОВ "Чудо База", ТОВ "Будсім") як позичальниками було укладено Генеральну кредитну угоду №68111N5 із загальним лімітом заборгованості 711 495 000,00 грн. та терміном погашення 27.10.2021 (далі - Генеральна кредитна угода). Зазначена обставина підтверджується копією Генеральної кредитної угоди, наявною в матеріалах справи.
Відповідно до статті 2 Генеральної кредитної угоди Групою у розумінні цієї Генеральної кредитної угоди є Підприємства групи компаній "Таргет": ТОВ "Харків-Надра", ТОВ "Карпос", ІП "Калісто", ІП "Індра", ІП "Аврора", ТОВ "Чудо База", ТОВ "Будсім".
Поряд з цим, судами встановлено, що станом на дату проведення оскаржуваних аукціонів та на дату укладення Генеральної кредитної угоди єдиним засновником ІП "Малахіт" (учасника аукціону), ІП "Індра" та ІП "Аврора" (сторін Генеральної кредитної угоди) на 100% була компанія ISIDA TRADING L.L.C., США.
Зазначене підтверджується витягами з ЄДРПОУ щодо ІП "Малахіт" №1005384044, ІП "Індра" № 100538401 та ІП "Аврора" № 1005384210 від 28.05.2019, які містять відомості станом на 29.11.2011 (дата проведення оскаржуваних аукціонів), а також підтверджується матеріалами реєстраційної справи щодо ІП "Малахіт".
Отже, ІП "Малахіт", ІП "Індра" та ІП "Аврора" пов`язані між собою єдиним спільним власником (засновником, контролером).
При цьому, судами встановлено, що ІП "Індра", ІП "Аврора", які пов`язані єдиним засновником з ІП "Малахіт", та ТОВ "Харків-Надра", укладаючи Генеральну кредитну угоду, діяли як підприємства єдиної групи компаній "Таргет".
Крім цього, в матеріалах справи наявні докази, які підтверджують обставини спільного ведення господарської діяльності ТОВ "Харків-Надра" та ІП "Малахіт".
Так, з банківської виписки по рахунку ТОВ "Харків-Надра" № НОМЕР_5 за період з 28.10.2011 по 16.08.2012, відкритому в ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України", вбачаються такі обставини: (1) 30.11.2011 ІП "Малахіт" сплачено на користь ТОВ "Харків-Надра" 2 694 072,00 грн за вексель згідно акту пред`явлення векселя до платежу від 22.11.2011; (2) на виконання договору оренди приміщень від 16.01.2009, укладеного між ТОВ "Харків-Надра" та ІП "Малахіт", 17.05.2012 ТОВ "Харків-Надра" сплачено на користь ІП "Малахіт" 236,90 грн; (3) на виконання договору поставки від 02.01.2010, укладеного між ТОВ "Харків-Надра" та ІП "Малахіт", ІП "Малахіт" сплачено на користь ТОВ "Харків-Надра: 06.01.2012 -13 011,00 грн та 23 848,77 грн, 23.05.2012 - 29 685,00 грн; (4) на виконання договору зберігання № 320/07/09 від 01.04.2009 ТОВ "Харків-Надра" сплачено на користь ІП "Малахіт" 15.06.2012 - 1 977,27 грн; (5) на виконання угоди № Б-54/11 від 21.11.2011 ІП "Малахіт" сплачено на користь ТОВ "Харків-Надра" 31.07.2012 - 42 025,00 грн; (6) на виконання договору оренди № 02/12 від 01.04.2012 ІП "Малахіт" сплачено на користь ТОВ "Харків-Надра" 06.08.2012 - 11200,00 грн, 07.08.2012 - 90 725,00 грн; (7) на виконання угоди № БВ-45/12 від 06.06.2012 ІП "Малахіт" сплачено за цінні папери на користь ТОВ "Харків-Надра" 14.08.2012 - 1 003 311,70 грн та 1 957 890,00 грн.
Дослідивши в сукупності зазначені вище докази (рішення засновників ТОВ "Харків-Надра" та ІП "Малахіт", витяги з ЄДРПОУ щодо ТОВ "Харків-Надра" та ІП "Малахіт", витяги з бюлетенів державної реєстрації, інші матеріали реєстраційних справ щодо ТОВ "Харків-Надра" та ТОВ "Таміра", зміст Генеральної кредитної угоди, зміст банківських виписок по рахунках ТОВ "Харків-Надра"), суди попередніх інстанцій дійшли висновку, що ТОВ "Харків-Надра" та ІП "Малахіт" станом на дату проведення оскаржуваних аукціонів, а також до та після їх проведення були пов`язаними між собою особами.
Вчинення узгоджених та синхронних дій з управління ТОВ "Харків-Надра" та ІП "Малахіт" (неодноразове синхронне та узгоджене прийняття рішень про зміну місцезнаходження, наявність спільних представників за довіреностями, виданими в один день і на один і той же строк, а також вчинення спільних дій, спрямованих на залучення кредитних коштів для ТОВ "Харків-Надра", а також для ІП "Аврора", ІП "Індра", які станом на дату оскаржуваного аукціону мали єдиного та спільного з ІП "Малахіт" засновника, а також ведення спільної господарської діяльності, здійснення взаємних розрахунків між ТОВ "Харків-Надра" та ІП "Малахіт"), свідчить про те, що ці дві юридичні особи мали спільні економічні інтереси.
Суди першої та апеляційної інстанції дійшли висновку не лише про пов`язаність учасників аукціону, але й встановили обставини, які безпосередньо вказують на наявність домовленостей між цими підприємствами та підтверджують вчинення ТОВ "Харків-Надра" та ІП "Малахіт" дій, спрямованих на реалізацію Приміщень У-2 та Будівлі Г4-3 заздалегідь визначеному учаснику аукціону.
Так, судами було встановлено, що підпунктом 6.9.1.2. пункту 6.9 "Забезпечення" Генеральної кредитної угоди було визначено наступне: "При наданні коштів на другому етапі реструктуризації оформити в забезпечення зобов`язань: заставу обладнання, придбане ТОВ "Харків-Надра" з аукціону заставною вартістю 3 000 000,00 грн; в іпотеку нерухомість, придбану ТОВ "Харків-Надра" з аукціону після отримання відповідних документів на право власності: нежитлові приміщення цокольного поверху, які розташовані за адресою: м. Харків, вул. Морозова, буд. 13; нежитлові приміщення, за адресою: м.Харків, вул. Ак. Павлова, буд. 120; нежитлові будівлі (мініпекарня) заг. площею 774,6 кв.м. м. Харків, пр. Московський, 257.
Отже, незважаючи на те, що позичальниками за Генеральною кредитною угодою були 7 юридичних осіб, цією Генеральною кредитною угодою, укладеною за 1 місяць до проведення аукціону, було визначено, що саме ТОВ "Харків-Надра" передасть спірні приміщення та будівлі в іпотеку ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України".
Позичальниками за цією Генеральною кредитною угодою було не лише ТОВ "Харків-Надра" (учасник та майбутній переможець оскаржуваних аукціонів), але також ІП "Індра" та ІП "Аврора", які мали єдиного та спільного засновника з ІП "Малахіт".
Таким чином, ІП "Індра" та ІП "Аврора", які мали єдиного та спільного засновника та контролера з ІП "Малахіт" (іншим учасником оскаржуваних аукціонів), уклавши Генеральну кредитну угоду з описаним вище змістом, погодились з тим, що переможцем майбутнього аукціону та майбутнім власником та іпотекодавцем спірних Приміщень У-2 та Будівлі Г4-3 стане не ІП "Малахіт", а саме ТОВ "Харків-Надра".
При цьому, як встановлено судами, домовленості, передбачені Генеральною кредитною угодою, були виконані, а ТОВ "Харків-Надра" в майбутньому стало переможцем аукціонів з продажу спірних Приміщень У-2 та Будівлі Г4-3, а в день придбання їх за договорами купівлі-продажу передало ці об`єкти нерухомості в іпотеку ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України".
Вказані обставини у сукупності зі встановленими судом обставинами пов`язаності ТОВ "Харків-Надра" та ІП "Малахіт", за висновком апеляційного господарського суду, підтверджують доводи про те, що учасниками оскаржуваних аукціонів вчинялися дії, внаслідок яких Боржником було реалізовано спірне майно з метою забезпечення придбання такого майна заздалегідь визначеним учасником аукціону - ТОВ "Харків-Надра".
Крім цього, судом встановлено, що в рамках та на виконання Генеральної кредитної угоди між ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" та ТОВ "Харків-Надра" було укладено Кредитний договір № 68111К17 від 28.12.2011.
Відповідно до п. 3.2.3. Кредитного договору № 68111К17 від 28.12.2011 визначено, що цілями Кредиту є придбання з аукціону, зокрема: нерухомості, що належить ТОВ "Таміра", в межах суми заявленої Банком кредиторської вимоги до ТОВ "Таміра" (по заборгованості ТОВ "Пранк" та ТОВ "Ольга.").
Виходячи зі змісту претензії ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" про визнання кредиторських вимог до ТОВ "Таміра" від 21.02.2011 № 068-02/1719 та додатків до неї, вимоги ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" до ТОВ "Таміра" ґрунтувались на договорах іпотеки спірних Приміщень У-2 та Будівлі Г4-3, укладених ТОВ "Таміра" з метою забезпечення кредитних зобов`язань саме ТОВ "Пранк" та ТОВ "Ольга.".
Отже, цілями кредиту за Кредитним договором № 68111К17 від 28.12.2011, укладеним з ТОВ "Харків-Надра", було придбання ТОВ "Харків-Надра" саме спірних Приміщень У-2 та Будівлі Г4-3 з аукціону в межах справи про банкрутство ТОВ "Таміра" і це не заперечується сторонами і учасниками справи.
Зазначене підтверджується також тим, що відповідно до п. 3.3.1 Кредитного договору № 68111К17 від 28.12.2011 надання Кредиту проводиться у тому числі шляхом перерахування кредитних коштів на поточний рахунок Позичальника (ТОВ "Харків-Надра") № НОМЕР_5 у АТ "Укрексімбанк", м. Харків, код банку 351618, з метою подальшого перерахування відповідно до умов укладених договорів та на підставі реєстру платежів з метою оплати укладених договорів і рахунків-фактур з одночасним утворенням заборгованості за Кредитом на позичковому рахунку Позичальника, відкритому згідно з п. 3.8 цього Договору. При цьому, згідно з п. 3.8 цього Кредитного договору Банк відкриває для Позичальника такі рахунки: (а) НОМЕР_6 позичковий рахунок; (б) № НОМЕР_7 для сплати процентів за користування Кредитом, комісій та інших платежів за цим Договором.
Зі змісту виписки по рахунку № НОМЕР_6 судами встановлено, що: саме з рахунку № НОМЕР_6 18.06.2012 ТОВ "Харків-Надра" було сплачено на користь ТОВ "Таміра" кошти у розмірі 4 950 000,00 грн для сплати за придбане на цільовому аукціоні згідно з протоколом проведення цільового аукціону № 4 від 29.11.2011 та договору купівлі-продажу реєстровий № 1209 від 12.06.2012 майно - Будівлі Г4-3; саме з рахунку № НОМЕР_6 16.08.2012 ТОВ "Харків-Надра" було сплачено на користь ТОВ "Таміра" кошти у розмірі 195 765 060,00 грн для сплати за придбане на цільовому аукціоні згідно з протоколом проведення цільового аукціону № 3 від 29.11.2011 та договору купівлі-продажу реєстровий № 1516 від 18.08.2012 майно - Приміщень У-2.
Виходячи з цього, суди встановили, що кошти, отримані ТОВ "Харків-Надра" за Кредитним договором № 68111К17 від 28.12.2011 та Генеральною кредитною угодою мали бути спрямовані та фактично були спрямовані на оплату ТОВ "Харків-Надра" придбаного у ТОВ "Таміра" спірного нерухомого майна - Приміщень У-2 та Будівлі Г4-3.
Поряд з цим, судами встановлено, що з метою забезпечення виконання зобов`язань ТОВ "Харків-Надра" за Генеральною кредитною угодою та Кредитним договором №68111К17 від 28.12.2011 надавались поруки інших осіб.
Так, згідно статті 2 Генеральної кредитної угоди "Поручитель" означає ТОВ "Карпос", ІП "Аврора", ІП "Калісто", ТОВ "Чудо-База", ТОВ "Харків-Надра", ІП "Індра", ТОВ "Будсім", що надає Банку будь-яке майно, поруку та/або інші прийнятні для Банку форми забезпечення з метою забезпечення виконання зобов`язань Позичальника за Генеральною угодою.
З цього вбачається, що ще за місяць до проведення аукціону ІП "Індра" та ІП "Аврора", які мали єдиного та спільного з ІП "Малахіт" засновника, зобов`язалися виступити поручителями, чим надали сприяння отриманню ТОВ "Харків-Надра" як іншим учасником та майбутнім переможцем аукціону коштів, спрямованих на оплату придбаного ТОВ "Харків-Надра" у майбутньому майна на оскаржуваному аукціоні.
В подальшому, в день укладення Кредитного договору № 68111К17 від 28.12.2011, кошти за яким були спрямовані на оплату ТОВ "Харків-Надра" придбаного у ТОВ "Таміра" спірного нерухомого майна, було укладено кілька договорів поруки з метою забезпечення виконання зобов`язань ТОВ "Харків-Надра" перед ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" за цим Кредитним договором № 68111К13 від 28.12.2011, а саме: договір поруки №68111Р75 від 28.12.2011, укладений між ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" та ІП "Аврора" та договір поруки №68111Р74 від 28.12.2011, укладений між ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" та ІП "Індра".
При цьому вказані договори поруки було укладено 28.12.2011, коли договори купівлі-продажу Приміщень У-2 та Будівлі Г4-3 не були укладені, а розрахунки між ТОВ "Харків-Надра" та ТОВ "Таміра" ще не відбулися.
Таким чином, ІП "Індра" та ІП "Аврора", маючи єдиного та спільного засновника з ІП "Малахіт" та будучи одним суб`єктом господарювання з ІП "Малахіт" (учасником аукціону), під час процедури реалізації спірного майна на торгах, надаючи поруку, сприяли придбанню Приміщення У-2 та Будівлі Г4-3 саме ТОВ "Харків-Надра" (іншим учасником та переможцем аукціону), зокрема, сприяли отриманню ним коштів для проведення ним розрахунків за придбане майно.
Станом на дату проведення аукціону учасником ТОВ "Таміра" була компанія TOLEDO LIMITED з часткою в розмірі 95 % статутного капіталу (витяг з ЄДРПОУ № 1005384216 від 28.05.2019). Дана компанія станом на дату проведення аукціону була також єдиним учасником ТОВ "Чудо База" (витяг з ЄДРПОУ №1005384220 від 28.05.2019). У свою чергу ТОВ "Чудо-База" з метою забезпечення виконання зобов`язань ТОВ "Харків-Надра" перед ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" за Генеральною кредитною угодою та Кредитним договором № 68111К17 від 28.12.2011, було укладено договір поруки № 68111Р78 від 28.11.2011 з ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України", що підтверджується копією вказаного договору поруки
Цей договір поруки було укладено з метою забезпечення виконання зобов`язань ТОВ "Харків-Надра" за Генеральною кредитною угодою та кредитними договорами, на підставі яких ТОВ "Харків-Надра" отримало грошові кошти для розрахунків з ТОВ "Таміра" та для придбання спірних об`єктів на аукціоні.
При цьому, вказаний договір поруки було укладено у грудні 2011 року, коли розрахунки між ТОВ "Харків-Надра" та ТОВ "Таміра" не відбулися та відповідно договір купівлі-продажу Приміщення У-2 та Будівлі Г4-3 не було укладено, тобто ще під час процедури реалізації спірного майна на торгах.
Таким чином, ТОВ "Чудо-База", будучи пов`язаним з ТОВ "Таміра" спільним засновником на стадії проведення та оформлення результатів аукціону сприяло придбанню Приміщення У-2 та Будівлі Г4-3 саме ТОВ "Харків-Надра".
У цій справі встановлено обставини укладення підприємствами, які пов`язані з учасником аукціону наявністю єдиного та спільного засновника, договорів поруки, якими забезпечувалось виконання переможцем аукціону зобов`язань за кредитним договором, за яким переможець аукціону мав намір отримати та отримав кошти для проведення розрахунків за придбане на аукціоні майно; Генеральної кредитної угоди, якою ще до початку проведення аукціону було визначено, що саме ТОВ "Харків-Надра" стане переможцем цього аукціону.
ТОВ "Харків-Надра", укладаючи Генеральну кредитну угоду, погодився, що ТОВ "Харків-Надра" з одного боку та ІП "Індра" та ІП "Аврора", які мають єдиного та спільного засновника з ІП "Малахіт", з іншого боку, є підприємствами єдиної групи компаній "Таргет", про що прямо вказано у тексті цієї угоди.
Суд апеляційної інстанції зауважив, що обставини реалізації Приміщення У-2 в 6,6 разів більше початкової вартості, а Будівлі Г4-3 в 10,8 разів більше початкової вартості не спростовують висновків місцевого господарського суду, що сама по собі узгоджена поведінка учасників аукціону не відповідає суті конкурсу, бо при більшій кількості учасників збільшується покупна ціна.
Внаслідок узгодженості дій учасників аукціону та їх пов`язаності, а також внаслідок того, що ТОВ "Харків-Надра" було заздалегідь визначено переможцем оскаржуваних аукціонів ще до їх початку, суди в оскаржуваних рішеннях дійшли висновку, що фактично була відсутня конкуренція.
Щодо обставин порушення процедури проведення аукціону, пов`язаних з порядком подання оголошення щодо продажу спірного майна та змістом цього оголошення
Судами попередніх інстанцій встановлено, що оголошення про продаж Приміщень У-2 та Будівлі Г4-3 на аукціоні, призначеному на 29.11.2011, було розміщено в газеті "Лица" ("Особи") у номері 86 (796) від 28.10.2011.
Зі змісту звіту від 20.03.2017, виготовленого ТОВ "Агентство корпоративних новин" на замовлення ліквідатора ТОВ "Таміра" Куліченка М.В., щодо результатів моніторингу по наявності розміщених оголошень про продаж на аукціоні об`єктів нерухомості, судом встановлено обставину розміщення лише одного оголошення щодо продажу Приміщення У-2 та Будівлі Г4-3 на аукціоні, призначеному на 29.11.2011, а саме: в газеті "Лица" у номері 86 (796) від 28.10.2011.
Судами встановлено, що у відповідь на адвокатський запит адвоката Висоцького Д.В. від 15.05.2019 засновником та головним редактором газети "Лица" ОСОБА_7 було надано інформацію щодо сфери розповсюдження вказаної газети та зазначено, що "сфера розповсюдження газети, згідно Каталогу передплатних видань - територія Дніпропетровської області". Також зазначено, що "газета "Особи" ("Лица") не є спеціалізованим виданням у сфері продажу нерухомості".
При цьому, суди встановили, що місцезнаходженням Приміщень У-2 та Будівлі Г4-3 як об`єктів нерухомості є місто Харків (Харківська область).
Ліквідатором Дубницькою Наталією Юріївною було прийнято рішення № 3 від 05.08.2011 опублікувати оголошення про порядок продажу майна, склад, умови та строки придбання майна ТОВ "Таміра" на торгах (аукціоні) "у засобах масової інформації обласного значення по місцезнаходженню банкрута".
Оголошення, опубліковане лише в одному виданні газети з обмеженою сферою розповсюдження в місцевій пресі, сфера розповсюдження та категорія читачів якої не співпадає з місцезнаходженням нерухомого майна, яке було продане, не дозволило залучити найбільшу кількість осіб, які б могли взяти участь в аукціоні, з метою продажу майна за найвищою ціною.
Вимоги до змісту оголошення про продаж майна банкрута визначені нормою частини першої статті 15 Закону України "Про приватизацію невеликих державних підприємств (малу приватизацію)".
За результатами аналізу газети "Лица" (номер 86 (796) від 28.10.2011), судами встановлено, що в ній було розміщено оголошення наступного змісту: "ОБЪЯВЛЕНИЕ. Товарная биржа "Европейская" сообщает о проведении целевого аукциона. На целевой аукцион выставляется имущество, которое находится на балансе Общества с ограниченной ответственностью "Тамира" (ОКПО 22610495), а именно: Лот №1 - Нежилые помещения; общей площадью 37755,9 кв.м., нежилого здания У-2, расположенные по адресу: г. Харьков. ул. Морозова, 13. Стартовая цена 29 682 456,00 грн.; Лот № 2 - Нежилое здание Г4-3, Общей площадью 774,6 кв.м, расположенное по адресу: г.Харьков, пр. Московский, 257. Стартовая цена 456 731,00 грн. Для участия в целевом аукционе необходимо подать письменную заявку организатору - Товарной бирже "Европейская", по адресу; г.Днепродзержинск, ул. Арсеничева, 64 с 9-00 до 17-00 (кроме воскресенья), внести гарантийный взнос в размере 10% от стартовой цены лота и регистрационный взнос - 100,00 грн. на счёт организатора аукциона - Товарной биржи "Европейская" р/с № НОМЕР_8 ПАО "ВТБ Банк", МФО321767, ОКПО 35281862. Тел. для справок: (05692) 3-83-38. Ознакомиться с имуществом можно по месту нахождения объекта; последний день приема заявлений 26.11.2011 (включительно). Целевой аукцион состоится 29.11.2011 г в 12:00 по адресу: г. Днепродзержинск, пр. Ленина, 35 с, в аукционном зале".
Всупереч вимогам 1 ст. 15 Закону України "Про приватизацію невеликих державних підприємств (малу приватизацію)" в оголошенні про продаж Приміщення У-2 та Будівлі Г4-3" відсутні: відомості про земельну ділянку, на якій розташований об`єкт, умови користування нею; інформація про умови продажу об`єкта; відомості про назву банку, адресу та номер рахунку, відкритого для розрахунків за придбані об`єкти; інформація про можливий час ознайомлення з об`єктом.
Беручи до уваги правову позицію Касаційного господарського суду, висловлену у постанові від 03.04.2018 у справі № 915/210/15 про те, що однією з підстав для визнання результатів аукціону недійсними є недодержання ліквідатором або організатором аукціону вимог закону щодо оприлюднення оголошення про проведення аукціону та вимог до його змісту, суд апеляційної інстанції погодився в оскаржуваній постанові з висновком місцевого господарського суду про те, що відсутність в оголошенні вичерпних та обов`язкових відомостей про майно, що виставлене на аукціон, та умови його продажу, не дозволило залучити найбільшу кількість осіб для участі в аукціоні, з метою продажу майна за найвищою ціною.
Щодо обставин порушення процедури проведення аукціону через наявність спору про право щодо спірного майна та невизначеності його правового режиму; розходження у площі проданого майна, вказаного у договорі купівлі-продажу і того, яке було виставлено на аукціон; а також порушення строків укладання договорів купівлі-продажу спірного майна після затвердження результатів аукціону
Судами попередніх інстанцій встановлено, що як станом на дату подання заявки на проведення аукціону та розміщення оголошення у засобах масової інформації, так і станом на дату проведення аукціону, існував судовий спір про право власності на Приміщення У-2.
З матеріалів справи суди встановили, що 07.09.2011 ухвалою Господарського суду Харківської області у справі № 5023/7506/11 відкрито провадження у справі за позовом ТОВ "ВСІПР" до ТОВ "Таміра" про стягнення коштів.
15.09.2011 ухвалою Господарського суду Харківської області прийнято до розгляду зустрічний позов ТОВ "Таміра" до ТОВ "ВСІПР" про визнання права власності на нежитлову будівлю літера "У-2", розташовану за адресою м. Харків, вул. Морозова, 13, загальною площею 37 755,9 кв.м.
Зі змісту рішень у справі № 5023/7506/11 судами першої та апеляційної інстанції встановлено, що суть спору у ній полягала в тому, що за договором купівлі-продажу № 2440 від 29.06.2005 ТОВ "Таміра" було власником нежитлових приміщень в літ. У-2 площею 36 488,9 кв.м. Однак, ТОВ "Таміра" протягом 2008-2010 років здійснило реконструкцію Приміщень У-2, в результаті якої фактично утворено будівлю літ. У-2 площею 37 755,9 кв.м. (далі - Будівля У-2).
Рішенням Господарського суду Харківської області від 07.11.2011 у справі №5023/7506/11 зустрічний позов ТОВ "Таміра" до Харківської міської ради задоволено, визнано за ТОВ "Таміра" право власності на нежитлову Будівлю літера "У-2", розташовану за адресою: м. Харків, вул. Морозова, 13, загальною площею 37 755,9 кв.м.