ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
03 листопада 2020 року
м. Київ
Справа № 927/184/13-г
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Васьковський О. В. - головуючий, Білоус В. В., Погребняк В. Я.,
за участю секретаря судового засідання Аліференко Т. В.
розглянув касаційну скаргу Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"
на постанову Північного апеляційного господарського суду від 18.03.2020
та рішення Господарського суду Чернігівської області від 21.11.2019
у справі № 927/184/13-г
за позовом Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "НіжинТеплоМережі"
про стягнення 7.174.416,53 грн
в межах справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "НіжинТеплоМережі"
Учасники справи:
представник АТ "НАК "Нафтогаз України" - Безпалюк О. Л. (адв.);
представник ТОВ "НіжинТеплоМережі" - Кіфік О. М. (адв.);
1. Короткий зміст позовних вимог
1.1. 19.07.2019 Акціонерним товариством "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (далі - АТ "НАК "Нафтогаз України", позивач) подано в межах справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "НіжинТеплоМережі" (далі - ТОВ "НіжинТеплоМережі", боржник, відповідач) позов про стягнення з ТОВ "НіжинТеплоМережі" заборгованості за договором постачання природного газу №5032/1718-БО-39 від 05.09.2017 у загальній сумі 7.174.416,53 грн, з яких: 6.824.238,33 грн - основний борг, 54.552,43 грн - 3% річних, 278.220,11 грн - пеня, 17.405,66 грн - інфляційні втрати.
1.2. Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем умов укладеного між сторонами договору в частині здійснення повного та своєчасного розрахунку за поставлений природний газ.
2. Короткий зміст рішення місцевого господарського суду
2.1. Рішенням Господарського суду Чернігівської області від 21.11.2019 позов задоволено частково. Стягнуто з ТОВ "НіжинТеплоМережі" на користь АТ "НАК "Нафтогаз України" 6.680.103,65 грн основного боргу. В решті позову відмовлено. Провадження у справі в частині стягнення 144.134,68 грн боргу закрито. Розподілено судові витрати між сторонами.
2.2. Судове рішення в частині основного боргу мотивовано тим, що відповідач у порушення статей 526, 527, 530 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) та статті 193 Господарського кодексу України (далі - ГК України) прийняті на себе зобов`язання не виконав та не провів оплату за отриманий природний газ у визначений договором термін, у зв`язку з чим позовні вимоги у частині стягнення заборгованості за поставлений природний газ у розмірі 6.680.103,65 грн є обґрунтованими і підлягають задоволенню.
В частині стягнення 144.134,68 грн основного боргу провадження у справі підлягає припиненню на підставі пункту 2 частини 1 статті 231 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), у зв`язку з відсутністю предмету спору, оскільки вказана сума боргу була оплачена відповідачем.
2.3. Судове рішення в частині вимог про стягнення 3% річних, інфляційних втрат та пені мотивоване тим, що виходячи зі змісту статті 19 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство), які є тотожними статті 41 Кодексу України з процедур банкрутства, боржник повинен виконувати зобов`язання, що виникли після введення мораторію, але неустойка (штраф, пеня) за їх невиконання або неналежне виконання не нараховуються, а також не застосовується індекс інфляції за весь час прострочення виконання грошового зобов`язання, три проценти річних від простроченої суми тощо, за винятком випадків, які можуть бути встановлені спеціальними нормами законодавства.
У зв`язку з дією мораторію у зазначені періоди, вимоги позивача щодо стягнення 3% річних у сумі 54.552,43 грн та пені у розмірі 278.220,11 грн за період листопад 2017 року - квітень 2018 року, а також 17.405,66 грн інфляційних втрат за період лютий 2018 року - березень 2018 року не підлягають задоволенню.
3. Короткий зміст рішення суду апеляційної інстанції
3.1. Постановою Північного апеляційного господарського суду від 18.03.2020 скасовано рішення Господарського суду Чернігівської області від 21.11.2019 в частині відмови у стягненні 3% річних та інфляційних нарахувань з ухваленням в цій частині нового рішення про задоволення вказаних вимог та стягнення з ТОВ "НіжинТеплоМережі" на користь АТ "НАК "Нафтогаз України" 54.552,43 грн 3% річних, 17.405,66 грн інфляційних втрат. В частині відмови у стягненні пені рішення Господарського суду Чернігівської області від 21.11.2019 залишено без змін.
3.2. Судом першої інстанції необґрунтовано відмовлено у стягненні пені, інфляційних втрат та 3% річних, оскільки поточна заборгованість, разом з штрафними санкціями, інфляційними втратами, та 3% річних не підпадає під дію мораторію.
Врахувавши положення частини 3 статті 551 ЦК України та статті 233 ГК України, суд апеляційної інстанції дійшов висновку зменшити розмір санкцій та залишити без змін рішення суду першої інстанції в частині відмови у стягненні 278 220,11 грн, оскільки додаткові зобов`язання у вигляді пені по поточній заборгованості будуть стягуватися в першу чергу, це унеможливить виплату грошових вимог конкурсним кредиторам.
4. Встановлені судами попередніх інстанцій обставини
4.1. 05.09.2017 між ПАТ "НАК "Нафтогаз України" (постачальник) та ТОВ "НіжинТеплоМережі" (споживач) було укладено договір №5032/1718-БО-39 постачання природного газу (далі - Договір поставки), за умовами якого (п.п.1.1-1.3) постачальник зобов`язався поставити споживачеві у 2017-2018 роках природний газ, а споживач зобов`язався оплатити його на умовах цього договору. Природний газ, що постачається за цим договором, використовується споживачем виключно для виробництва теплової енергії, яка споживається бюджетними установами/організаціями. Необхідний споживачу плановий обсяг природного газу, зазначений у пункті 2.1 договору, споживач визначає самостійно.
Відповідно до пункті 2.1, 2.6 Договору поставки постачальник передає споживачу з 01.10.2017 по 31.03.2018 (включно) природний газ орієнтовним обсягом до 3401,0 тис. куб. м, у тому числі по місяцях (тис. куб. м): жовтень - 250,60, листопад - 550,00, грудень - 650,40 (всього у IV кварталі 2017 року - 1451,00); січень - 720,00; лютий - 680,00; березень - 550,00 (всього у І кварталі 2018 року - 1950,00). Розподіл (транспортування) природного газу за цим договором здійснює оператор газорозподільних мереж (газотранспортної системи), а саме: ПАТ "Чернігівгаз", з яким споживач уклав відповідний договір.
4.2. В розділі 3 Договору поставки визначено порядок та умови передачі природного газу, згідно з пунктами 3.1, 3.7 - 3.9 якого постачальник передає споживачу у загальному потоці імпортований газ (за кодом згідно УКТ ЗЕД 2711 21 00 00, ввезений на митну територію України ПАТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України") - у пунктах приймання-передачі газу на газовимірювальних станціях, які знаходяться на кордоні України, та/або в пунктах приймання-передачі газу з ПСГ в газотранспортну систему. Приймання-передача природного газу, переданого постачальником споживачеві у відповідному місяці постачання, оформлюється актом приймання-передачі. Споживач зобов`язався подати не пізніше 7 числа місяця, наступного за місяцем постачання природного газу, постачальнику: завірену копію акта про надання послуг з розподілу (транспортування) природного газу за розрахунковий місяць, складеного між споживачем та оператором газорозподільних мереж (газотранспортної системи); підписані споживачем два примірники акта приймання-передачі природного газу, де зазначаються фактичні обсяги використаного природного газу згідно з цим договором у розрахунковому місяці, його фактична ціна та вартість. Постачальник не пізніше десятого числа місяця, наступного за місяцем постачання природного газу, повертає споживачу один примірник оригіналу акта приймання-передачі природного газу, підписаний уповноваженим представником та скріплений печаткою. У разі не підписання постачальником акта приймання-передачі природного газу постачальник письмово повідомляє споживача про причини такого не підписання акта.
В пункті 4.1 Договору поставки сторони погодили, що кількість природного газу, яка передається споживачу, визначається за показами комерційних вузлів обліку природного газу відповідно до вимог, установлених Кодексом газотранспортної системи, затвердженим постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2494 та Кодексом газотранспортної системи, затвердженим постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2493.
4.3. Відповідно до пунктів 5.1, 5.2 Договору поставки ціна та порядок зміни ціни на природний газ, який постачається за цим договором, встановлюється Положенням. На дату укладання договору ціна на природний газ становить 4.942,00 грн за 1000 куб.м (без урахування тарифів на послуги з транспортування та розподілу природного газу, а також податків та зборів, що включаються вартості природного газу, відповідно до Податкового кодексу України). У разі зміни ціни на газ відповідно до умов чинного законодавства, вона є обов`язковою для сторін за цим договором з дати набрання чинності відповідних змін. Ціна за 1000 куб.м газу за цим договором на дату його укладання становить 7.907,20 грн, крім того податок на додану вартість (ПДВ) - 20%. Усього до сплати разом з ПДВ - 9.488,64 грн.
В розділі 6 Договору поставки сторони узгодили порядок та умови проведення розрахунків, згідно з пунктом 6.1 якого оплата за природний газ здійснюється споживачем виключно коштами шляхом 100% поточної оплати протягом місяця поставки природного газу. Остаточний розрахунок за фактично переданий природний газ здійснюється до 25-го числа (включно) місяця, наступного за місяцем поставки газу.
Договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення підпису постачальника печаткою, і діє в частині реалізації природного газу з 01.10.2017 до 31.03.2018 (включно), а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення.
4.4. Додатковою угодою №1 від 15.01.2018 до Договору поставки викладено пункт 8.2. в наступній редакції "8.2. У разі прострочення споживачем оплати згідно пункту 6.1. договору від зобов`язується сплатити постачальнику пеню в розмірі 15,3 % річних, але не більше подвійної облікової ставки НБУ, що діяла у період, за який нараховується пеня, розраховану від суми простроченого платежу за кожний день прострочення".
Додатковою угодою №2 від 03.04.2018 до Договору поставки додано пункт 2.1 договору у наступній редакції: "Постачальник передає споживачу в період з 01.04.2018 по 31.05.2018 (включно) природний газ орієнтовним обсягом до 267,00 тис.куб.м: квітень - 267,00; травень - 0,00. Крім того зазначеною додатковою угодою викладено розділ 12 у наступній редакції: "12.1. Договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення підпису постачальника печаткою, і діє в частині реалізації природного газу з 01.10.2017 по 31.05.2018 (включно), а в частині проведення розрахунків - -до їх повного здійснення".
4.5. На виконання умов договору, на підставі актів приймання-передачі природного газу від 31.10.2017 на суму 1.087.521,49 грн (за жовтень 2017 року), від 30.11.2017 на суму 4.341.830,87грн (за листопад 2017 року), від 31.12.2017 на суму 6.422.034,90 грн (за грудень 2017 року), від 31.01.2018 на суму 5.943.646,14грн (за січень 2018 року), від 28.02.2018 на суму 6.145.640,30 грн (за лютий 2018 року), від 31.03.2018 на суму 5.381.102,63 грн (за березень 2018 року), від 30.04.2018 на суму 2.025.245,83грн (за квітень 2018 року) позивачем було поставлено, а відповідачем прийнято природний газ у період з жовтня 2017 року по квітень 2018 року на загальну суму 31.347.022,16 грн (з ПДВ).
Відповідач оплату за поставлений природний газ здійснював несвоєчасно та не виконав зобов`язання у встановлений договором строк чим порушив вимоги пункту 6.1 договору.
Згідно з наданою позивачем довідкою з операцій по підприємству відповідача за Договором поставки за період з 01.09.2016 по 30.06.2018 та сальдо відповідача, останнім частково здійснено оплату у розмірі 24.522.783,83 грн, внаслідок чого станом на 30.06.2018 утворилась заборгованість за отриманий природний газ у розмірі 6.824.238,33 грн.
4.6. У відзиві на позовну заяву відповідач просив суд зменшити суму основного боргу з 6.824.238,33 грн до 6.680.103,65 грн у зв`язку з проведеною частковою оплатою, на підтвердження чого надав платіжні доручення на загальну суму 144.134,68 грн, а саме: №5868836926 від 09.07.2018 на суму 136.072,79 грн, №7861374226 від 13.07.2018 на суму 883,27 грн, №8271375926 від 16.07.2018 на суму 5.946,67 грн, №5036384926 від 29.08.2018 на суму 1.231,95 грн.
Позивач підтвердив, що станом на 23.10.2019 сума основного боргу відповідача перед позивачем за Договором поставки становить 6.680.103,65 грн, враховуючи проплати здійснені відповідачем: 09.07.2018 на суму 136.072,79 грн, 13.07.2018 на суму 883,27 грн, 16.07.2018 на суму 5.946,67 грн, 29.08.2018 на суму 1.231,95 грн. Крім того, позивач повідомив суд, що до позову було додано довідку по операціям, яка відображала усі проплати до 30.06.2018 включно, після чого починаючи з липня 2018 року відповідачем було здійснено ще чотири проплати, вказані вище (09.07.2018, 13.07.2018, 16.07.2018, 29.08.2018).
4.7. Станом на день прийняття місцевим господарським судом рішення заборгованість відповідача перед позивачем становила 6.680.103,65 грн.
5. Короткий зміст вимог касаційної скарги
5.1. 19.05.2020 АТ "НАК "Нафтогаз України" подало касаційну скаргу, в якій просило скасувати рішення Господарського суду Чернігівської області від 21.11.2019 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 18.03.2020 в частині відмови у стягненні 278.220,11 грн пені, прийняти нове рішення в цій частині про задоволення вказаних вимог.
6. Узагальнені доводи особи, яка подала касаційну скаргу
6.1. Рішення судів попередніх інстанцій в оскарженій частині прийняті без дослідження усіх істотних обставин справи, а також з порушенням норм матеріального права, а саме: Закону про банкрутство, статей 549-552, 599, 625 ЦК України, та процесуального права, зокрема, статей 73, 74, 77, 236, 238 ГПК України.
6.2. Відмовивши у задоволенні вимог про стягнення 278.220,11 грн пені, суди послалися на введення мораторію на задоволення вимог кредиторів боржника. В той же час суди не врахували, що дія мораторію поширюється лише на задоволення вимог конкурсних кредиторів та припинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання боржником зобов`язань перед конкурсними кредиторами, тоді як позивач є поточним кредитором. Відтак на вимоги про стягнення пені та основного боргу з відповідача на користь позивача, як поточного кредитора, дія мораторію не поширюється, що свідчить про неправильне застосування судами попередніх інстанцій положень Закону про банкрутство.
6.3. Відмовивши позивачу у задоволенні вимог про стягнення основного боргу та пені, місцевий господарський суд порушив вимоги статті 231 ГК України, яку мав застосувати та задовольнити вимоги позивача, оскільки відповідно до статті 229 названого Кодексу учасник господарських відносин у разі порушення ним грошового зобов`язання не звільняється від відповідальності через неможливість виконання і зобов`язаний відшкодувати збитки, завдані невиконанням зобов`язання, а також сплатити штрафні санкції відповідно до вимог, встановлених цим Кодексом.
7. Узагальнені доводи інших учасників у справі щодо касаційної скарги
7.1. ТОВ "НіжинТеплоМережі" у відзиві заперечувало проти доводів касаційної скарги, просило суд залишити скаргу без задоволення, а постанову апеляційного господарського суду без змін як законну, обґрунтовану та таку, що ухвалена з дотриманням норм матеріального і процесуального права, мотивуючи свої вимоги наступним:
- заборгованість за природний газ виникла з об`єктивних причин, які не залежать від добросовісності виконання відповідачем умов договору на газопостачання. Отриманий від позивача природний газ було використано для виробництва теплової енергії, яка споживається бюджетними установами/організаціями;
- суми відшкодування різниці в тарифах, які мають відшкодовувати відповідні бюджети, майже не відшкодовуються або зі значним запізненням, у зв`язку з чим нарахування пені на різницю в тарифах, що не відшкодовується за відсутністю фінансування, є безпідставним;
- в матеріалах справи відсутні докази на підтвердження погіршення фінансового стану позивача, ускладнення в господарській діяльності чи завдання йому збитків в результаті порушення відповідачем своїх договірних зобов`язань. До того ж, позивач частково отримав компенсацію за несвоєчасно здійснений відповідачем розрахунок по укладеному з позивачем договору, нарахованими на підставі статті 625 ЦК України інфляційними втратами ти 3% річних.
8. Касаційне провадження
8.1. Ухвалою Верховного Суду від 16.07.2020 відкрито касаційне провадження у справі №927/184/13-г за касаційною скаргою АТ "НАК "Нафтогаз України" на постанову Північного апеляційного господарського суду від 18.03.2020 та рішення Господарського суду Чернігівської області від 21.11.2019 в частині відмови у задоволенні вимог про стягнення пені, розгляд якої призначено на 11.08.2020 о 15:45.
8.2. ТОВ "НіжинТеплоМережі" звернулося до Верховного Суду з клопотанням про зупинення касаційного провадження у справі, мотивуючи це тим, що Касаційним адміністративним судом у складі Верховного Суду направлено на розгляд до Великої Палати Верховного Суду справу № 826/3106/18, у зв`язку з відсутністю єдиного правового підходу Верховного Суду як на рівні адміністративної, так і на рівні господарської юрисдикцій щодо дії мораторію по відношенню до підприємств, які перебувають у процедурі банкрутства, по факту нарахування пені та штрафу за невиконання або неналежне виконання зобов`язань перед поточними кредиторами, що виникли після введення мораторію.
Ухвалою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 11.08.2020 задоволено клопотання ТОВ "НіжинТеплоМережі", касаційне провадження у справі № 927/184/13-г зупинено до закінчення перегляду Великою Палатою Верховного Суду судових рішень у справі № 826/3106/18 (провадження № 11-1272апп19).
Ухвалою Верховного Суду від 07.10.2020 касаційне провадження у справі №927/184/13-г було поновлено, розгляд скарги призначено у судовому засіданні на 03.11.2020 о 15:00.
8.3. 28.10.2020 на електронну пошту Верховного Суду від ТОВ "НіжинТеплоМережі" надійшло клопотання про зменшення розміру пені, який може бути стягнуто з ТОВ "НіжинТеплоМережі" на користь АТ "НАК "Нафтогаз України" на 90%, із залишенням до стягнення пені у розмірі не більше 10% від заявленої до стягнення. Вказане клопотання мотивоване з посиланням на правову позицію, наведену у постанові Великої Палати Верховного Суду від 16.09.2020 у справі № 826/3106/18, а також наявністю обставин, які свідчать про виключність ситуації, що виникла на підприємстві заявника, зокрема: невідшкодування різниці в тарифах; встановлені нормативи перерахунку коштів, що надходять на поточні рахунки з спеціальним режимом використання; заборгованість споживачів, які є єдиним джерелом доходу підприємства; наявність договорів реструктуризації з населенням; порушена справа про банкрутство підприємства; карантинні заходи, що значно знизили розрахунки, тощо.
Вказане клопотання судом не розглядалося, оскільки воно не містило електронного цифрового підпису.
Разом з цим, аналогічні за змістом клопотання надійшли 29.10.2020 на електронну пошту Верховного Суду (з цифровим підписом) та 30.10.2020 -засобами поштового зв`язку.
В судовому засіданні 03.11.2020 представник ТОВ "НіжинТеплоМережі" підтримала подані клопотання та просила суд їх задовольнити.
Представник АТ "НАК "Нафтогаз України" заперечував проти клопотань, просив суд залишити їх без розгляду як необґрунтовані та такі, що не заявлялися судам попередніх інстанцій.
Статтею 300 ГПК України встановлені межі розгляду справи судом касаційної інстанції, згідно з частиною 2 якої суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази.