ф
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
29 жовтня 2020 року
м. Київ
справа № 200/3925/19-а
адміністративне провадження № К/9901/29724/19
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
судді-доповідача - Загороднюка А.Г.,
суддів - Білак М.В., Губської О.А.,
розглянувши у порядку письмового провадження касаційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 29 травня 2019 року (суддя Абдукадирова К.Е.) та постанову Першого апеляційного адміністративного суду від 15 жовтня 2019 року (судді: Компанієць І.Д., Гайдар А.В., Казначеєв Е.Г.) у справі за адміністративним позовом Приватного підприємства "Н-ТРАНС" до Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради, Конкурсного комітету з визначення автомобільних перевізників на автобусних маршрутах загального користування Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів фізична особа - підприємець ОСОБА_1, про визнання протиправним та скасування рішення, наказу, зобов`язання вчинити певні дії,
УСТАНОВИВ:
Короткий зміст позовних вимог та їх обґрунтування.
18 березня 2019 року Приватне підприємство "Н-ТРАНС" звернулося до суду з позовом до Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради, Конкурсного комітету з визначення автомобільних перевізників на автобусних маршрутах загального користування Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів фізична особа - підприємець ОСОБА_1 про визнання протиправним та скасування рішення. Зокрема, з урахуванням заяви про зміну предмету позову, позивач просив суд:
визнати протиправним та скасувати рішення Конкурсного комітету з визначення автомобільних перевізників на автобусних маршрутах загального користування, що проходять у межах міста Маріуполя, Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради (далі-Конкурсний комітет) від 21 грудня 2017 року, оформлене "Протоколом позачергового засідання конкурсного комітету з визначення переможців конкурсу від 21 грудня 2017 року на автобусних маршрутах загального користування м. Маріуполя" від 11 лютого 2019 року та наказ Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради від 11 лютого 2019 року №10 в частині визначення фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 переможцем конкурсу на маршрут №124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" на графіки №№ 2, 11, 15 та встановлення терміну чинності укладених з переможцями конкурсу договорів про організацію пасажирських перевезень "до введення в дію нової транспортної моделі м. Маріуполя";
зобов`язати Департамент транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради (далі - Департамент) в межах своєї компетенції організувати засідання Конкурсного комітету з визначення автомобільних перевізників на автобусних маршрутах загального користування, що проходять у межах міста Маріуполя, за результатами проведеного 21 грудня 2017 року конкурсу на маршрут №124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" на графіки за №№ 2, 4, 11, 13, 14, 15 відповідно до "Порядку проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування", затвердженого Кабінетом Міністрів України від 03 грудня 2008 року №1081, в редакції, чинній на день проведення 21 грудня 2017 року конкурсу;
зобов`язати Конкурсний комітет за результатами проведеного 21 грудня 2017 року конкурсу на маршрут №124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" на графіки за №№ 2, 4, 11, 13, 14, 15 відповідно до "Порядку проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування", затвердженого Кабінетом Міністрів України від 03 грудня 2008 року №1081, в редакції, чинній на день проведення 21 грудня 2017р. конкурсу, розглянути питання щодо недопущення до участі в конкурсі, проведеному 21 грудня 2017 року, на маршрут №124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" на графіки за №№ 2, 4, 11, 13, 14, 15 фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 ;
зобов`язати Департамент транспорту та Конкурсний комітет визначити термін чинності договору з організації перевезення пасажирів, який підлягає укладенню з переможцем конкурсу за результатами проведеного 21 грудня 2017 року конкурсу на маршрут №124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" на графіки за №№ 2, 4, 11, 13, 14, 15, від трьох до п`яти років.
В обґрунтування позову зазначив, що 21 грудня 2017 року відбувся конкурс на перевезення пасажирів на міських автобусних маршрутах, організатором якого є Департамент транспорту. За результатами конкурсу позивача визнано таким, що посів друге місце на автобусному маршруті № 124 за кількістю балів від 31 до 33. Проте, під час проведення конкурсу, оцінюючи конкурсні пропозиції перевізників-претендентів за бальною системою оцінки пропозицій, Конкурсний комітет здійснив неправильне нарахування балів - при підрахунку сумарної пасажиромісткості автобусів ФОП ОСОБА_1 . Порушення при підрахунку балів призвело до прийняття Департаментом незаконного рішення та, як наслідок, порушення прав та охоронюваних інтересів позивача.
Короткий зміст рішень судів попередніх інстанцій.
Рішенням Донецького окружного адміністративного суду від 29 травня 2019 року, залишеним без змін постановою Першого апеляційного адміністративного суду від 15 жовтня 2019 року позовні вимоги задоволено повністю.
Визнано протиправним та скасовано рішення Конкурсного комітету від 21 грудня 2017 року, оформлене "Протоколом позачергового засідання конкурсного комітету з визначення переможців конкурсу від 21 грудня 2017 року на автобусних маршрутах загального користування м. Маріуполя" від 11 лютого 2019 року та наказ Департаменту транспорту від 11 лютого 2019 року №10 в частині визначення фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 переможцем конкурсу на маршрут №124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" на графіки №№ 2, 11, 15 та встановлення терміну чинності укладених з переможцями конкурсу договорів про організацію пасажирських перевезень "до введення в дію нової транспортної моделі м. Маріуполя".
Зобов`язано Департамент транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради в межах своєї компетенції організувати засідання Конкурсного комітету за результатами проведеного 21 грудня 2017 року конкурсу на маршрут №124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" на графіки за №№ 2, 4, 11, ІЗ, 74, 15 відповідно до "Порядку проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування", затвердженого Кабінетом Міністрів України від 03 грудня 2008 року №1081, в редакції, чинній на день проведення 21 грудня 2017 року конкурсу.
Зобов`язано Конкурсний комітет за результатами проведеного 21 грудня 2017 року конкурсу на маршрут №124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" на графіки за №№ 2, 4, 11, 13, 14, 15 відповідно до "Порядку проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування", затвердженого Кабінетом Міністрів України від 03 грудня 2008 року №1081, в редакції, чинній на день проведення 21 грудня 2017р. конкурсу, розглянути питання щодо не допущення до участі в конкурсі, проведеному 21 грудня 2017 року, на маршрут №124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" на графіки за №№ 2, 4, 11, 13, 14, 15 фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 .
Зобов`язано Департамент транспорту та Конкурсний комітет визначити термін чинності договору з організації перевезення пасажирів, який підлягає укладенню з переможцем конкурсу за результатами проведеного 21 грудня 2017 року конкурсу на маршрут №124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" на графіки за №№ 2, 4, 11, 13, 14, 15, від трьох до п`яти років.
Суд першої інстанції дійшов висновку, з яким погодився суд апеляційної інстанції про те, що відповідачі, виконуючи рішення суду від 04 червня 2018 року, повторно, проводячи позачергове засідання Конкурсного комітету з перерахунку балів претендента фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 допустили тих самих порушень, що були зазначені в судовому рішенні від 04 червня 2018 року та наявність яких стала підставою для скасування рішення Конкурсного комітету від 21 грудня 2017 року та зобов`язання відповідачів організувати засідання Конкурсного комітету з перерахунку балів ФОП ОСОБА_1 та за результатами перерахунку прийняти рішення про визначення переможця конкурсу, проведеного 21 грудня 2017 року.
Короткий зміст та обґрунтування вимог касаційної скарги.
У касаційній скарзі ОСОБА_2 вказує на порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, просить оскаржувані судові рішення скасувати та прийняти нову постанову, якою відмовити у позові повністю.
Скаржник вказує на те, що суд першої інстанції перебрав на себе повноваження конкурсного комітету з визначення автомобільних перевізників на автобусних маршрутах загального користування Департаменту та зв`язку Маріупольської міської ради, які законодавством віднесені до компетенції саме цього органу та вийшов за межі своєї компетенції, тоді як повинен був перевірити виключно правильність застосування норм матеріального і процесуального права у прийнятті оспорюваного рішення конкурсного комітету від 11 лютого 2019 року. Судом апеляційної інстанції вказане порушення не було усунуто.
Позиція інших учасників справи.
Від інших учасників справи відзивів на касаційну скаргу не надходило, що відповідно до статті 338 КАС України не перешкоджає касаційному перегляду справи.
Рух касаційної скарги.
Ухвалою Верховного Суду від 31 жовтня 2019 року відкрито касаційне провадження за касаційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 29 травня 2019 року та постанову Першого апеляційного адміністративного суду від 15 жовтня 2019 року.
Касаційний адміністративний суд у складі Верховного Суду ухвалою від 28 жовтня 2020 року зазначену адміністративну справу призначив до розгляду.
Установлені судами попередніх інстанцій обставини справи.
Приватне підприємство "Н-ТРАНС" здійснює господарську діяльність з надання послуг з перевезення пасажирів на автобусних маршрутах у місті Маріуполі Донецької області з 1999 року, ліцензія АД №033941 від 20 квітня 2012 року сертифікат відповідності зі строком дії до 30 листопада 2019 року підприємству на правах власності належать 36 автобусів. Середня чисельність штатних працівників на день проведення конкурсу на 21 грудня 2017 року становила 80-95 осіб.
03 серпня 2017 року відбувся конкурс на визначення робочого органу з підготовки проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування. Оскільки заяв на участь у конкурсі не надійшло, рішенням виконавчого комітету Маріупольської міської ради від 20 жовтня 2017 року № 193 забезпечення проведення конкурсу на автобусних маршрутах загального користування м. Маріуполя виконкомом Маріупольської міської ради залишено за собою (а.с. 36).
Наказом Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради від 16 листопада 2017 року № 77/1 затверджено дату проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусних маршрутах загального користування м. Маріуполя на 21 грудня 2017 року на 10:00 годину. Також вищевказаним наказом затверджено особовий склад робочої групи, а саме головою визначено Акайкіна Євгена Анатолійовича, членами робочої групи: Жукову Ірину Анатоліївну та Лук`янова Сергія Івановича (а.с. 38).
В газеті "Приазовский рабочий" № 130 від 21 листопада 2017 року надано оголошення щодо проведення конкурсу на міських автобусних маршрутах, в тому числі на маршруті № 124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" за графіками за №№ 2, 4, 11, 13, 14, 15 (а.с. 82-83).
Відповідно до заяви на участь у конкурсі з перевезення пасажирів на міському маршруті загального користування ПП "Н-ТРАНС" від 17 грудня 2017 року претендувало на одержання права здійснювати перевезення пасажирів у межах об`єкту конкурсу на маршруті № 124 (графіки 2, 4, 11, 13, 14, 15 або інші шість). Так в анкеті, доданої до заяви від 17 грудня 2017 року, зазначено сумарну пасажиромісткість 1468 одиниць та 8 одиниць автобусів, якими ПП "Н-ТРАНС" володіє на праві власності.
На участь у конкурсі, оголошеному у газеті "Приазовский рабочий" № 130 від 21 листопада 2017 року, також подано заяву від 04 грудня 2017 року ФОП ОСОБА_1, в якій він також претендував на одержання права здійснювати перевезення пасажирів у межах об`єкту конкурсу на маршруті № 124 (графіки 2, 4, 11, 13, 14, 15 або інші шість) (а.с.39-42). В анкеті, яка додана до заяви, вказана пасажиромісткість 1062 одиниці та 11 одиниць автобусів (а.с. 42).
В наданих до суду першої інстанції поясненнях щодо позову від 27 лютого 2018 року ФОП ОСОБА_1 вказав, що ним при підрахунку для участі в конкурсі сумарної пасажиромісткості автобусів, які перебувають у нього у власності та взяті у лізинг, були враховані наступні автобуси: АТАМАН А09204 д.н. НОМЕР_1 пасажиромісткістю - 43 місця (власник);Богдан А09302 д.н. НОМЕР_2 пасажиромісткістю - 51 місць (власник); АТАМАН А09204 д.н. НОМЕР_3 пасажиромісткістю - 43 місця (власник); Богдан А09202 д.н. НОМЕР_4 пасажиромісткістю - 43 місця (власник); Богдан А09302 д.н. НОМЕР_5 пасажиромісткістю - 51 місця (власник); NЕОPLАН № 4016 д.н. НОМЕР_6 пасажиромісткістю - 92 місця (власник); Богдан А09202 д.н. НОМЕР_7 пасажиромісткістю - 43 місця (власник); Богдан А09202 д.н. НОМЕР_8 пасажиромісткістю - 43 місця (власник); АТАМАН А09204 д.н. НОМЕР_9 пасажиромісткістю - 43 місця (власник); Богдан А09202 д.н. НОМЕР_10 пасажиромісткістю - 43 місця (власник); NЕОPLАН № 4016 д.н. НОМЕР_11 пасажиромісткістю - 92 місця (власник); МАN А21 д.н. НОМЕР_12 пасажиромісткістю . - 89 місць (лізинг); МАN А21 д.н. НОМЕР_13 пасажиромісткістю . - 96 місць (лізинг); МАN А21 д.н. НОМЕР_14 пасажиромісткістю - 95 місць (лізинг); МАN А21 д.н. НОМЕР_15 пасажиромісткістю - 96 місць (лізинг); MERSEDES BENZ д.н. НОМЕР_16 пасажиромісткістю - 104 місця (лізинг) (а.с. 190-194).
На підтвердження права власності на вказані транспортні засоби в матеріалах справи наявні копії свідоцтв про реєстрацію транспортного засобу: серії НОМЕР_17 на автобус АТАМАN А09204 д.н. НОМЕР_1 ; серії НОМЕР_18 на автобус Богдан А09302 д.н. НОМЕР_2 ; серії НОМЕР_19 на автобус АТАМАN А09204 д.н. НОМЕР_3 ; серії НОМЕР_20 на автобус Богдан А09202 д.н. НОМЕР_4 ; серії НОМЕР_21 на автобус Богдан А09302 д.н. НОМЕР_5 ; серії НОМЕР_22 на автобус NЕОPLАН № 4016 д.н. НОМЕР_6 ; серії НОМЕР_23 на автобус Богдан А09202 д.н. НОМЕР_7 ; серії НОМЕР_24 на автобус Богдан А09202 д.н. НОМЕР_8 ; серії НОМЕР_25 на автобус АТАМАN А09204 д.н. НОМЕР_9 ; серії НОМЕР_26 на автобус Богдан А09202 д.н. НОМЕР_10 ; серії НОМЕР_27 на автобус NЕОPLАН д.н. НОМЕР_11 .
ФОП ОСОБА_1 зазначено, що ним були отримані на умовах фінансового лізингу наступні транспортні засоби: МАN А5 (договір № 21-л/17 від 01 грудня 2017 року); МАN А21 (договір № 22-л/17 від 01 грудня 2017 року); MERSEDES (договір № 23-л/17 від 01 грудня 2017 року); МАN А15 (договір № 24-л/17 від 01 грудня 2017 року); МАN А12 (договір № 25-л/17 від 01 грудня 2017 року), укладеними ним як лізингоодержувачем з ТОВ "ЕКОТРАНСМІСТО" (код ЄДРПОУ 31867613) як з лізингодавцем.
За інформацією, наданою Територіальним сервісним центром № 1441 Регіонального сервісного центру МВС в Донецькій області від 28 лютого 2018 року за вих.№ 31/5-1441-1078, станом на 05 грудня 2017 року за ОСОБА_1 на підставі договору оренди НМТ 840332 від 04 грудня 2017 року (т.2 а.с.154-155) обліковувались наступні транспортні засоби на праві користування з видачею тимчасового реєстраційного талону: МАN А21 державний реєстраційний номер НОМЕР_12 ; МАN А15 державний реєстраційний номер НОМЕР_14 ; МАN А15 державний реєстраційний номер НОМЕР_13 ; MERSEDES BENZ державний реєстраційний номер НОМЕР_16 . А також на підставі договору оренди НМТ 840352 від 05 грудня 2017 року (т.2 а.с.157) обліковувався наступний транспортний засіб на праві користування з видачею тимчасового реєстраційного талону МАN А12 державний реєстраційний номер НОМЕР_15 - реєстрація 05 грудня 2017року.
Аналогічні відомості надані і Територіальним сервісним центром № 1248 Регіонального сервісного центру МВС в Дніпропетровській області без дати за вих.№ 31/4- 1248.
Відповідні договори оренди серії НМТ 840332 та НМТ 840352 були розірвані лише 27 лютого 2018 року, про що укладено договори про розірвання.
Актом перевірки документів, наданих для участі 21 грудня 2017 року у конкурсі на автобусних маршрутах ФОП ОСОБА_1 зафіксовано, що відповідно до Порядку № 1081 була проведена перевірка документів та, враховуючі дані, які були надані перевізником, визначено 10 балів за сумарну пасажиромісткість ФОП ОСОБА_1 (а.с.43).
21 грудня 2017 року відбувся конкурс на перевезення пасажирів на міських автобусних маршрутах. Як убачається з Витягу з протоколу засідання конкурсного комітету з визначення переможців конкурсів від 21 грудня 2017 року, на автобусних маршрутах загального користування м. Маріуполя від 21 грудня 2017 року конкурсний комітет з визначення автомобільних перевізників на автобусних маршрутах загального користування, що проходять у межах міста Маріуполя Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради визнав переможцем конкурсу на графіки №№ 2, 4, 11, 12, 13, 14, 15 на автобусному маршруті № 124 за результатами обчислення за бальною системою оцінки пропозицій перевізників-претендентів ФОП ОСОБА_1, враховуючи кількість набраних ним балів від 34 до 36 та запропонував виконкому Маріупольської міської ради укласти договір з переможцем конкурсу терміном на 5 років на транспортні засоби, які пристосовані для людей з обмеженими можливостями. ПП "Н-ТРАНС" визнано таким, що посіло друге місце за кількістю балів від 31 до 33 (а.с.44, 45).
Наказом директора Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради від 22 січня 2018 року № 3 затверджено протокол засідання конкурсного комітету з визначення переможців конкурсу від 21 грудня 2017 року на автобусних маршрутах загального користування м. Маріуполя.
Результати конкурсу від 21 грудня 2017 року ПП "Н-ТРАНС" були оскаржені до виконавчого комітету Маріупольської міської ради, а копії направлені: першому заступнику Маріупольського міського голови з питань діяльності виконавчих органів міської ради Головенку О.В, директору Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради Клату В.І та начальнику відділу пасажирських перевезень Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради Акайкіну Є.А .
Листом від 23 січня 2018 року № 38-32807-38.1 директора ПП "Н-ТРАНС" повідомлено, що його скарга розглянута та порушень при проведенні конкурсу не виявлено, оскільки ФОП ОСОБА_1 було дотримано вимоги діючого законодавства.
25 січня 2018 року між виконавчим комітетом Маріупольської міської ради в особі директора Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради Клатом В.І та ФОП ОСОБА_1 укладено договір № 39 та договір № 40 про організацію перевезень пасажирів автомобільним транспортом на автобусних маршрутах м. Маріуполя (т.1 а.с.112-118, 121-127). Згідно додатку 1 до договору № 39 та до договору № 40 від 25 січня 2018 року визначено перелік маршрутів, на яких має працювати перевізник, а саме № 124 "ЖМР "Східний"-ЖМР "Західний".
Не погодившись із зазначеним Приватне підприємство "Н-ТРАНС" звернулось із позовом у справі № 805/784/18-а до суду.
Рішенням Донецького окружного адміністративного суду по справі № 805/784/18-а від 04 червня 2018 року, залишеним без змін постановою Першого апеляційного адміністративного суду від 21 листопада 2018 року визнано протиправним та скасовано рішення Конкурсного комітету з визначення автомобільних перевізників на автобусних маршрутах загального користування, що проходять у межах міста Маріуполя, Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради від 21 грудня 2017 року в частині визначення фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 переможцем конкурсу за графіками № 2, 4, 11, 13, 14, 15 маршруту № 124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" та пропозиції виконкому Маріупольської міської ради укласти договір з переможцем конкурсу терміном на 5 років на транспортні засоби, які пристосовані для людей з обмеженими можливостями, оформлених протоколом від 21 грудня 2017 року.
Зобов`язано Департамент транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради в межах своєї компетенції організувати засідання Конкурсного комітету з визначення автомобільних перевізників на автобусних маршрутах загального користування, що проходять у межах міста Маріуполя, з перерахунку балів претендента фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 з дотриманням умов проведення конкурсу перевезення пасажирів за графіками № 2, 4, 11, 13, 14, 15 маршруту № 124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" відповідно до "Порядку проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 грудня 2008 року № 1081, та за результатами перерахунку прийняти рішення про визначення переможця конкурсу, проведеного 21 грудня 2017 року.
Визнано протиправним та скасовано наказ Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради від 22 січня 2018 року № 3 в частині затвердження протоколу засідання конкурсного комітету з визначення переможців конкурсу від 21 грудня 2017 року щодо фізичної особи - підприємця ОСОБА_1, який визначений переможцем конкурсу за графіками № 2, 4, 11, 13, 14, 15 маршруту № 124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" та пропозиції виконкому Маріупольської міської ради укласти договір з переможцем конкурсу терміном на 5 років на транспортні засоби, які пристосовані для людей з обмеженими можливостями. (а.с. 60-65).
11 лютого 2019 року на виконання судового рішення від 04 червня 2018 року проведено позачергове засідання конкурсного комітету з визначення автомобільних перевізників на автобусних маршрутах загального користування, що проходять у межах міста Маріуполя, з перерахунку балів претендента фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 з дотриманням умов проведення конкурсу перевезення пасажирів за графіками № 2, 4, 11, 13, 14, 15 маршруту № 124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний", за рішенням якого призначено на маршруті №124 сполученням "ЖМР Східний - ЖМР Західний": на графіки №№2, 11, 15, перевізника фізичну особу - підприємця ОСОБА_1, а на графіки №№ 4, 13, 14 - Приватне підприємство "Н-ТРАНС".