ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
27 жовтня 2020 року
м. Київ
Справа № 916/2093/19
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Селіваненка В.П. (головуючий), Львова Б.Ю. і Малашенкової Т.М.,
за участю секретаря судового засідання Хахуди О.В.,
представників учасників справи:
позивача - акціонерного товариства "Укртрансгаз" - Ганченка М.О.,
відповідача - акціонерного товариства "Одесагаз" - Сідєльнікова А.В.,
третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг - не з`яв.,
розглянув касаційну скаргу акціонерного товариства "Укртрансгаз" (далі - АТ "Укртрансгаз", позивач)
на рішення господарського суду Одеської області від 27.11.2019
(суддя Невінгловська Ю.М.) та
постанову Південно-Західного апеляційного господарського суду від 19.06.2020 (головуючий суддя - Таран С.В., судді Будішевська Л.О. і Поліщук Л.В.)
зі справи № 916/2093/19
за позовом АТ "Укртрансгаз"
до акціонерного товариства "Одесагаз" (далі - АТ "Одесагаз", відповідач)
про стягнення 23 739 355,87 грн.,
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.
РУХ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
1. АТ "Укртрансгаз" звернулося з позовом до АТ "Одесагаз", в якому просило стягнути з відповідача на користь позивача борг у загальній сумі 23 739 355,87 грн, з яких: 20 787 068,24 грн. основної заборгованості, 2 378 268,41 грн. пені, 198 189,03 грн. - 3% річних та 375 830,19 грн. "інфляційних втрат".
2. Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем прийнятих на себе зобов`язань за Договором транспортування природного газу від 01.03.2016 №1512000741 (далі - Договір) у зв`язку з тим, що відповідач у період з 01.04.2017 по 27.04.2017 допустив перевищення договірної потужності, проте не сплатив на користь позивача вартість відповідних послуг.
Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
3. Рішенням господарського суду Одеської області від 27.11.2019, залишеним без змін постановою Південно-Західного апеляційного господарського суду від 19.06.2020, у позові відмовлено.
4. Судові рішення мотивовані недоведеністю позовних вимог, оскільки, з огляду на неузгодженість сторонами такої істотної умови, як предмет договору, Договір є неукладеним, а відтак складений позивачем односторонній акт щодо визначення вартості додаткової плати за перевищення розміру договірних потужностей не є належним доказом перевищення АТ "Одесагаз" вказаних потужностей.
АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
Короткий зміст вимог касаційної скарги та доводи особи, яка подала касаційну скаргу
5. У касаційній скарзі до Верховного Суду АТ "Укртрансгаз" просить скасувати рішення господарського суду Одеської області від 27.11.2019 та постанову Південно-Західного апеляційного господарського суду від 19.06.2020 у справі №916/2093/19, ухвалити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги повністю.
АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
6. За доводами касаційної скарги:
- відсутній висновок Верховного Суду щодо порядку та умов надання і реалізації права на користування договірною потужністю, яке надається замовнику транспортування, порядку розрахунків договірної потужності та оплати наданих послуг з перевищення розміру договірних потужностей за договором транспортування природного газу;
- суди не дослідили зібрані у справі докази, що унеможливило встановлення фактичних обставин, які мають значення для правильного вирішення справи, що призвело до ухвалення незаконного судового рішення;
- судами попередніх інстанцій неправильно застосовано норми права, а саме статті 179, 180, частину восьму статті 181 Господарського кодексу України (далі - ГК України), статті 203, 204, 638, 642 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України), розділу IX Кодексу газотранспортної системи, порушені норми процесуального права, а саме статті 2, 7, 11, 13, 42, 73-80, 86, 236, 237, 238, 269, 275, 277 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України);
- судами не взято до уваги правові висновки, викладені у постанові Верховного Суду від 08.08.2018 у справі №916/1971/18, стосовно того, що Договір транспортування природного газу від 01.03.2016 №1512000741 є чинним (на час виникнення спірних правовідносин), а підстави вважати його неукладеним відсутні;
- посилання суду апеляційної інстанції в оскаржуваній постанові на обставини, встановлені судовим рішення у справі №916/2090/16, є помилковим та таким, що не відповідають принципам, визначеним статтею 75 ГПК України.
7. 13.10.2020 АТ "Укртрансгаз" подано до Касаційного господарського суду письмові пояснення (які, по суті, є доповненням до касаційної скарги), в яких останнє просило врахувати їх при перегляді в касаційному порядку рішення та постанови попередніх судових інстанцій. Разом з тим строк, визначений частиною першою статті 298 ГПК України, протягом якого касаційну скаргу може бути змінено чи доповнено, закінчився для скаржника 06.08.2020, клопотання про поновлення вказаного строку скаржником не заявлено, у зв`язку з чим вказані пояснення Верховний Суд залишає без розгляду.
Доводи іншого учасника справи
8. АТ "Одесагаз" у відзиві на касаційну скаргу заперечує проти доводів АТ "Укртрансгаз" та зазначає про те, що оскаржувані судові рішення є законними, обґрунтованими та прийнятими без порушення норм матеріального та процесуального права. АТ "Одесагаз" зазначає, що посилання АТ "Укртрансгаз" у касаційній скарзі на те, що АТ "Одесагаз" начебто вчинило дії, якими схвалило виконання Договору, не підтверджується жодними доказами та є безпідставними, а суди дійшли обґрунтованого висновку про те, що Договір є неукладеним, оскільки сторонами не було погоджено предмет договору. Суди попередніх інстанцій в оскаржуваних судових рішення застосували норми права з урахуванням висновків щодо застосування їх у подібних правовідносинах, які викладені у постанові Верховного Суду від 25.06.2019 у справі №916/2090/16.
АТ "Одесагаз" у відзиві на касаційну скаргу заперечує проти доводів АТ "Укртрансгаз", зазначає, що відсутні підстави для задоволення касаційної скарги і просить відмовити у задоволенні позовних вимог АТ "Укртрансгаз" у повному обсязі.
СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
9. Судами попередніх інстанцій у прийнятті оскаржуваних судових рішень зі справи встановлено та зазначено таке.
9.1. Відповідно до умов укладеного позивачем (Оператор) та відповідачем (Замовник) Договору:
- Оператор надає Замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а Замовник сплачує Оператору встановлену в цьому договорі вартість таких послуг (пункт 2.1);
- послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі газотранспортної системи, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором (пункт 2.2);
- послуги, які можуть бути надані Замовнику за цим договором: послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи (далі - розподіл потужності); послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (далі - транспортування); послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (далі - балансування) (пункт 2.3.);
- обсяг послуг, що надаються за цим договором, визначається підписанням додатка 1 (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування) до цього договору (пункт 2.4);
- додатки 1, 2, 3 є невід`ємною частиною цього договору. При цьому додаток 3 укладається у випадку, коли Замовником послуг є оператор газорозподільної системи, прямий споживач, газодобувне підприємство або виробник біогазу (пункт 2.8);
- Оператор зобов`язаний, зокрема, своєчасно надавати послуги належної якості; приймати номінації та реномінації, а також заявки на розподіл потужності від Замовника відповідно до умов, встановлених Кодексом газотранспортної системи; оприлюднювати інформацію, що стосується прав Замовника на розподіл потужності; виконувати інші обов`язки, визначені Кодексом газотранспортної системи та чинним законодавством України (пункт 3.1);
- Оператор має право, зокрема, стягувати із Замовника додаткову плату у разі перевищення розміру договірної потужності та/або за недотримання вимог щодо якості газу, який передається ним в газотранспортну систему, в порядку, визначеному цим договором, а також користуватися іншими правами, передбаченими цим договором та чинним законодавством України, для забезпечення належного надання послуг, а також для виконання обов`язків оператора газотранспортної системи (пункт 3.2);
- Замовник зобов`язаний своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; дотримуватися обмежень, встановлених цим договором та Кодексом газотранспортної системи; не перевищувати замовлені потужності, визначені в цьому договорі та здійснити додаткову оплату Оператору у разі перевищення розміру договірної потужності та/або недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним в газотранспортну систему, в порядку, визначеному цим договором (пункт 4.1);
- порядок комерційного обліку природного газу (у тому числі приладового) та перевірки комерційних вузлів обліку, а також порядок приймання-передачі природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи та визначення і перевірки параметрів якості в цих точках здійснюються сторонами відповідно до вимог Кодексу газотранспортної системи та з урахуванням цього договору (пункт 5.1.);
- окремим додатком 3 до цього договору між Оператором та Замовником, який є оператором газорозподільної системи/прямим споживачем/газовидобувним підприємством/виробником біогазу, інших видів газу з альтернативних джерел, визначається перелік комерційних вузлів обліку газу, встановлених на всіх фізичних точках входу/виходу до відповідного Замовника (пункт 5.4);
- на кожну фізичну точку входу/виходу до/з газотранспортної системи складається акт розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності сторін, який має містити схему потоків газу через вузол обліку природного газу (далі - ВОГ), його місце розташування на схемі, межу балансової належності та за необхідності схематичне позначення іншого обладнання чи засобів вимірювальної техніки (далі - ЗВТ; пункт 5.5.);
- Оператор забезпечує наявність відповідних потужностей в точках входу до газотранспортної системи або в точках виходу з газотранспортної системи згідно додатком 1 до цього договору (розподіл потужності). Розподіл потужності здійснюється в порядку, передбаченому положеннями Кодексу газотранспортної системи (пункти 6.1, 6.2);
- вартість послуг розраховується: розподіл потужності - за тарифами, які встановлюються Регулятором; транспортування - за тарифами, які встановлюються Регулятором; балансування - за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом газотранспортної системи (пункт 7.1);
- тарифи, передбачені пунктом 7.1 цього розділу, є обов`язковими для сторін з дати набрання чинності постановою Регулятора щодо їх встановлення. Визначена на їх основі вартість послуг застосовується сторонами при розрахунках за послуги згідно з умовами цього договору (пункт 7.3);
- величина договірної потужності Замовника визначається згідно з величиною потужностей, визначених у додатку 1 до цього договору. Величина договірної потужності Замовника визначається відповідно до розподілу потужності, який здійснюється в порядку, передбаченому положеннями Кодексу газотранспортної системи, та оформлюється додатком 1 до цього договору (пункт 8.1);
- у разі якщо Замовник є прямим споживачем, потужність (Wmax) у фізичних точках виходу з газотранспортної системи до прямого споживача визначається за величиною максимальної витрати (об`єму) газу за годину за стандартних умов, розрахованою за значеннями максимального абсолютного робочого тиску газу (Pmaxабс), та величиною максимальної витрати (qmax) за робочих умов комерційних ВОГ, що визначені у додатку 3 до цього договору. При цьому для точок виходу з газотранспортної системи до прямого споживача при використанні методу змінного перепаду тиску із застосуванням звужуючих пристроїв потужність визначається за значенням максимальної витрати за стандартних умов, вказаної у протоколі розрахунку параметрів витратоміра, за заданими характеристиками звужуючого пристрою і вимірювального трубопроводу, що видається уповноваженим органом у сфері метрології. Потужність (Wmax) вказаних у цьому пункті точок при використанні лічильників газу визначається за формулою:
(Wmax) = qmaxх(Pmaxабс)/0,101325, м3/год, де
Pmaxабс - Pmax + 0,101325 - максимальний абсолютний тиск газу, МПа;
Pmax - максимальний надлишковий тиск газу, МПа;
qmax - максимальна витрата за робочих умов лічильника газу, м3/год;
Pmax та qmax визначаються на підставі метрологічної документації на вузол обліку газу, а у разі її відсутності - за паспортом на лічильник газу. При цьому для точок, зазначених у цьому пункті, величина замовленої потужності за додатком 1 до цього договору визначається на підставі потужності точок, визначеної у додатку 3 до цього договору, з урахуванням такого: якщо на комерційному ВОГ (ПВВГ) встановлено два і більше вимірювальних трубопроводів на базі лічильника газу та/або за методом змінного перепаду тиску, які обліковують природний газ в одному напрямку передачі газу (та які працюють почергово, наприклад, за необхідності окремого обліку у міжсезонні періоди тощо), величина потужності визначається за вимірювальним трубопроводом, що має найбільшу максимальну вимірювану об`ємну витрату природного газу; якщо на комерційному ВОГ (ПВВГ) встановлено два і більше вимірювальних трубопроводів на базі лічильників газу та/або за методом змінного перепаду тиску, які обліковують природний газ в одному напрямку передачі газу (та які працюють одночасно) або які обліковують природний газ за різними напрямками передачі газу (та які працюють одночасно) або які обліковують природний газ за різними напрямками передачі газу, величина потужності визначається за сумою максимальних вимірюваних об`ємів витрат природного газу вищезгаданими вимірювальними трубопроводами (пункт 8.2);
- вартість договірної потужності на період газового місяця (Р) визначається як сума вартості договірних потужностей за кожен день газового місяця. Оператор направляє рахунки-фактури на електронну адресу Замовника. Оплата вартості договірної потужності Замовником здійснюється на підставі рахунка-фактури шляхом перерахування грошових коштів у сумі вартості замовленої потужності на період газового місяця на рахунок Оператора на умовах 100 відсотків попередньої оплати за п`ять робочих днів до початку газового місяця, в якому буде забезпечуватися доступ до потужностей. У випадку, коли споживачі Замовника розраховуються з ним через поточний рахунок із спеціальним режимом використання, оплата Замовником послуг транспортування (у тому числі замовлення розподілу потужності) здійснюється з поточного рахунку із спеціальним режимом використання Замовника на поточний рахунок Оператора кожного банківського дня згідно з алгоритмом розподілу коштів, встановленим Регулятором, та зараховується як плата за послуги транспортування (розподілу потужності) в тому місяці, в якому надійшли кошти. Остаточний розрахунок за надані у звітному місяці послуги проводиться Замовником до двадцятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до акта наданих послуг та з урахуванням раніше перерахованих коштів. Замовник сплачує Оператору вартість замовленої потужності, як зазначено в цьому розділі, незалежно від того, була чи не була повністю використана замовлена потужність. Вартість послуг транспортування природного газу в точці виходу складається з двох частин: перша - виражена в грошовій формі (визначається з урахуванням тарифів у точках виходу та замовленої потужності в цих точках); друга - у натуральному вираженні обсягів природного газу для забезпечення витрат Оператора для точок виходу (визначається у відсотках до обсягу протранспортованого газу в точках виходу), що передаються Замовником Оператору за кожний газовий місяць та оформлюються актом приймання-передачі природного газу до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем (пункт 8.3);
- у випадку перевищення Замовником розміру договірних потужностей у точках входу/виходу до/з газотранспортної системи за період газового місяця Замовник сплачує додаткову плату, яка розраховується за відповідною формулою до якої входять показники: кількість днів у газовому місяці; вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей за кожен день газового місяця, яка розраховується для кожного дня перевищення; кількість замовлених точок входу і точок виходу, зазначених у додатку 1 до цього договору; вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей за день; фактично використана потужність для і-тої точки входу; фактично використана потужність для і-тої точки виходу; договірна потужність річна для і-тої точки входу, тариф потужності річної для і-тої точки входу; договірна потужність річна для і-тої точки виходу; тариф потужності річної для і-тої точки виходу. Підставою для проведення розрахунків додаткової плати є дані, визначені Оператором у звіті про використання договірної потужності, який надається Замовнику до 10-го числа місяця, наступного за газовим місяцем, на його електронну адресу і містить розрахунок перевищення розміру договірних потужностей та рахунок на оплату. Замовник зобов`язаний здійснити оплату в строк до 15-го числа місяця, наступного за газовим місяцем. Розбіжності щодо вартості додаткової плати підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей, яку Замовник зобов`язаний сплатити в строк, визначений пунктом 8.4 цього договору, визначається за даними Оператора (пункт 8.4);
- послуги, які надаються за цим договором, за винятком послуг балансування, оформлюються Оператором і Замовником актами наданих послуг. Оператор до 15-го числа місяця, наступного за звітним, направляє Замовнику два примірники акта наданих послуг за газовий місяць, підписані уповноваженим представником та скріплені печаткою Оператора. Замовник протягом 2-х днів з дати одержання акта наданих послуг зобов`язується повернути Оператору один примірник оригіналу акта наданих послуг, підписаного уповноваженим представником та скріпленого печаткою Замовника, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг. У випадку відмови від підписання акта наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в судовому порядку. До прийняття рішення судом вартість послуг визначається за даними Оператора (пункти 11.1-11.3);
- Оператор і Замовник зобов`язуються здійснювати звірку розрахунків щокварталу до 25-го числа місяця, наступного за кварталом. Звірка розрахунків оформлюється сторонами актом звірки (пункт 11.5);
- сторони узгодили, що протягом всього строку отримання послуг Замовник надає Оператору та підтримує на належному рівні фінансове забезпечення відповідно до вимог Кодексу газотранспортної системи. Фінансове забезпечення щодо замовленої потужності надасться у формах, визначених Кодексом газотранспортної системи, в сумі місячних зобов`язань на користь Оператора (пункти 12.1, 12.2);
- у випадку невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за цим договором сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством та цим договором (пункт 13.1);
- цей договір набирає чинності з дня його укладення на строк до 31.12.2016, умови договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладення, а саме: з 01.01.2016. Цей договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії цього договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (пункт 17.1);
- усі зміни та доповнення до цього договору оформлюються письмово та підписуються уповноваженими особами сторін (пункт 17.2).
9.2. Як встановлено судами та не заперечується сторонами, Додаток 1 щодо обсягу послуг з розподілу потужності за Договором АТ "Укртрансгаз" та АТ "Одесагаз" не складався.
9.3. 25.10.2018 позивачем складено та підписано акт (розрахунок) наданих послуг з перевищення розміру договірних потужностей №04-17-1512000741 за Договором, відповідно до якого у період з 01.04.2017 по 27.04.2017 АТ "Укртрансгаз" надало, а АТ "Одесагаз" отримало послуги з перевищення розміру договірних потужностей в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи загальною вартістю 20 787 068,24 грн. На підставі даного акта позивачем також виставлено відповідачу рахунок від 25.10.2018 №04-17-1512000741 на суму 20 787 068,24 грн.
9.4. Акт (розрахунок) наданих послуг з перевищення розміру договірних потужностей від 25.10.2018 №04-17-1512000741 та сформований на його підставі рахунок від 25.10.2018 №04-17-1512000741 разом з супровідним листом від 15.11.2018 №TSOВИХ-18-2907 були направлені відповідачу засобами поштового зв`язку 16.11.2018 та отримані останнім 19.11.2018, на підтвердження чого позивачем подано копії опису вкладення у цінний лист №0102110567283, поштової накладної від 16.11.2018 №0102110567283 та рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення №0102110567283.