ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
24 вересня 2020 року
м. Київ
Справа № 909/548/16
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Банаська О. О. - головуючого, Катеринчук Л. Й., Пєскова В. Г.
за участю секретаря судового засідання Солоненко А. В.
за участю представників:
ТОВ "Фінансова компанія "Інвестохіллс Веста": Михайлова В. В., Мошенець Д. В.,
арбітражний керуючий Бандуристий Р. С. (особисто)
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу уповноваженої особи учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі" ОСОБА_1
на постанову Західного апеляційного господарського суду від 19.09.2019
у складі колегії суддів: Матущака О. І. - головуючого, Бонк Т. Б., Якімець Г. Г.
у справі за заявою Публічного акціонерного товариства "Європейський газовий банк"
до
1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі"
2. Товарної біржі "Центральна українська біржа"
про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна боржника від 11.06.2018
за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору:
1. ОСОБА_2
2. Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія "Вест інвестмент груп"
в межах справи № 909/548/16
за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі"
про визнання банкрутом
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст і підстави наведених у заяві вимог
1. У провадженні Господарського суду Івано-Франківської області перебуває справа № 909/548/16 за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі" (далі - ТОВ "Тофі", боржник) про банкрутство за процедурою передбаченою статтею 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у редакції Закону № 2343-ХІІ (далі - Закон про банкрутство).
2. Постановою Господарського суду Івано-Франківської області від 26.07.2016 у справі № 909/548/16 ТОВ "Тофі" визнано банкрутом; відкрито ліквідаційну процедуру у справі; ліквідатором боржника призначено арбітражного керуючого Ріжніва М. І.
3. 30.07.2019 Публічне акціонерне товариство "Європейський газовий банк" (далі - ПАТ "Європейський газовий банк") звернулося до Господарського суду Івано-Франківської області з заявою від 23.07.2018 № 913 про:
1) визнання недійсними результатів другого повторного аукціону з продажу майна ТОВ "Тофі" проведеного 11.06.2018;
2) скасування протоколу другого повторного аукціону від 11.06.2018 із продажу майна ТОВ "Тофі";
3) визнання недійсним договору купівлі-продажу майна від 15.06.2018, укладеного між ТОВ "Тофі" та ОСОБА_2 ;
4) застосування наслідків недійсності правочину.
4. В обґрунтування заявлених вимог ПАТ "Європейський газовий банк" посилається на проведення аукціону з продажу майна боржника з порушенням приписів статей 42, 44, 50, 59, 60, 98 Закону про банкрутство.
Фактичні обставини справи, установлені судами попередніх інстанцій
5. 23.05.2017 на сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України опубліковано оголошення про проведення 22.06.2017 Універсальною аграрно-промисловою біржею аукціону з продажу майна ТОВ "Тофі", а саме: цілісного майнового комплексу до якого увійшли транспортні засоби, житлові котеджі, земельні ділянки, техніка, довгострокові інвестиції, дебіторська заборгованість, електростанція, бухгалтерські документи. Початкова вартість продажу 610 835 530,00 грн, що відповідала сумі визнаних Господарським судом Івано-Франківської області вимог згідно ухвал від 06.04.2017 та від 25.04.2017.
6. Відповідно до повідомлення біржі від 13.07.2017 призначений на 22.06.2017 аукціон визнано таким, що не відбувся у зв`язку із відсутністю заявок на торги від потенційних покупців.
7. Після того як продати майно боржника у вигляді цілісного майнового комплексу на Універсальній аграрно-промисловій біржі не вдалося, ліквідатором розпочато продаж майна боржника частинами (лотами).
8. 20.03.2018 у друкованому виданні "Газета по-українськи" опубліковано оголошення про проведення конкурсу з визначення організатора аукціону з продажу майна ТОВ "Тофі", встановлено строк для подання документів для участі у конкурсі до 04.04.2018.
9. 05.04.2018 між ТОВ "Тофі" (замовник) та Товарною біржею "Центральна українська біржа" (далі - ТБ "Центральна українська біржа", організатор) укладено договір № 05/04-18 на організацію та проведення відкритих публічних торгів (аукціону), за умовами якого організатор за дорученням та від імені замовника зобов`язався за свій рахунок провести відкриті публічні торги (аукціон) з продажу майна (майнових прав), що належать замовнику, та забезпечити укладення договору з його переможцем, а замовник - прийняти та оплатити надані послуги. У пункті 5.4 договору сторони погодили, що початкова вартість майна (майнових прав), що виставлено на продаж, визначається замовником і становить 45 000 000,00 грн.
10. 11.04.2018 на сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України опубліковано оголошення про проведення 14.05.2018 ТБ "Центральна українська біржа" у приміщенні готелю "Братислава", що у місті Києві по вул. Малишка, 1 аукціону з продажу майна ТОВ "Тофі: відокремленого структурного підрозділу банкрута як частини цілісного майнового комплексу за ціною 45 000 000,00 грн.
11. Згідно повідомлення біржі, опублікованого на сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України (без номера і дати) призначений на 14.05.2018 аукціон визнано таким, що не відбувся у зв`язку із відсутністю заявок на торги від потенційних покупців.
12. 14.05.2018 майно, яке було предметом вказаного вище аукціону, згідно повідомлення від 08.05.2018 на сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України було виставлено на аукціон, що мав відбутися 21.05.2018 за зниженою ціною у сумі 36 000 000,00 грн, який згідно повідомлення біржі без номера і дати, але також опублікованого на вказаних вище сайтах не відбувся у зв`язку із відсутністю зареєстрованих покупців.
13. 08.05.2018, 10.05.2018 на сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України опубліковано оголошення про проведення 11.06.2018 другого повторного аукціону з продажу майна ТОВ "Тофі", а саме: відокремленого структурного підрозділу як частини ЦМК (як зазначено в оголошенні), до складу якого включено: 6 земельних ділянок та три нежитлові будівлі, які розміщені в с. Поляниця ур. Вишні Яремчанського району Івано-Франківської області, а також нежилі приміщення АДРЕСА_2. Початкова вартість 28 800 000,00 грн.
14. Згідно повідомлення від 11.06.2018 призначений на 11.06.2018 аукціон з продажу майна ТОВ "Тофі" відбувся, майно продано фізичній особі ОСОБА_2 за 3 168 000,00 грн.
15. Результати проведеного 11.06.2018 аукціону з продажу майна ТОВ "Тофі", оформлені протоколом від 11.06.2018 № 4, в якому, окрім іншого, вказано реквізити для оплати придбаного майна.
16. Згідно протоколу від 11.06.2018 № 4, затвердженого ліквідатором ТОВ "Тофі" Ріжнівим М. І. переможцем лоту № 1 з переліком майна: 1) нежитлова будівля (житловий котедж №1) загальною площею 78,7 м. кв., яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 ; 2) нежитлова будівля (житловий котедж № 4) загальною площею 177,2 м. кв., яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 ; 3) нежитлова будівля (колиба) загальною площею 271,1 м. кв., яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 ; 4) земельна ділянка площею 0.9000 га, яка розташована в АДРЕСА_2, кадастровий номер: 2611092001:22:002:0538; 5) земельна ділянка загальною площею 0,4117 га, яка розташована: АДРЕСА_2, кадастровий номер: 2611092001:22:002:0540; 6) земельна ділянка загальною площею 0,1000 га, яка розташована: АДРЕСА_2, кадастровий номер: 2611092001:22:002:0408; 7) земельна ділянка загальною площею 0,1205 га, яка розташована: АДРЕСА_2, кадастровий номер: 2611092001:22:002:0409; 8) земельна ділянка загальною площею 0,6000 га, яка розташована в АДРЕСА_2, кадастровий номер: 2611092001:22:002:0539; 9) земельна ділянка загальною площею 0,2500 га, яка розташована: АДРЕСА_2, кадастровий номер: 2611092001:22:0020006; 10) нежитлове приміщення АДРЕСА_2 - торгове, площею 35,3 кв. м., яке розташоване у АДРЕСА_2 ; 11) нежитлове приміщення АДРЕСА_2 - торгове, площею 729,9 кв. м., яке розташоване у АДРЕСА_2, став ОСОБА_2 за ціною продажу 3 168 000,00 грн, при тому, що стартова ціна лота складала суму 28 800 000,00 грн.
17. 15.06.2018 між ТОВ "Тофі" (продавець) та переможцем аукціону - ОСОБА_2 (покупець) підписано договір купівлі-продажу придбаного на аукціоні майна, засвідчений печаткою та підписом президента біржі ОСОБА_3 .
18. Відповідно до пункту 8.1 договору він вважається укладеним з моменту його нотаріального посвідчення та державної реєстрації і діє до повного виконання сторонами своїх зобов`язань за цим договором.
19. 28.06.2018 між біржею, продавцем та покупцем підписано акти про передання права власності на придбане нерухоме майно.
20. 06.08.2018 між ТОВ "Тофі" (продавець) та ОСОБА_2 (покупець) укладено та посвідчено нотаріально договори купівлі-продажу нежилих приміщень АДРЕСА_2 площею 729,90 кв. м. та АДРЕСА_2 .
21. 23.08.2018 між ТОВ "Тофі" (продавець) та ОСОБА_2 (покупець) укладено та посвідчено нотаріально договори купівлі-продажу такого майна: 1) нежитлової будівлі (житловий котедж №1) загальною площею 78,7 м. кв., яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 ; 2) нежитлової будівлі (житловий котедж №4) загальною площею 177,2 м. кв., яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 ; 3) нежитлової будівлі (колиби) загальною площею 271,1 м. кв., яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 ; 4) земельної ділянки площею 0.9000 га, яка розташована в АДРЕСА_2, кадастровий номер: 2611092001:22:002:0538; 5) земельної ділянки загальною площею 0.4117 га, яка розташована: АДРЕСА_2, кадастровий номер: 2611092001:22:002:0540; 6) земельної ділянки загальною площею 0,1000 га, яка розташована: АДРЕСА_2, кадастровий номер: 2611092001:22:002:0408; 7) земельної ділянки загальною площею 0,1205 га, яка розташована: АДРЕСА_2, кадастровий номер: 2611092001:22:002:0409; 8) земельної ділянки загальною площею 0,6000 га, яка розташована в АДРЕСА_2, кадастровий номер: 2611092001:22:002:0539; 9) земельної ділянки загальною площею 0,2500 га, яка розташована: АДРЕСА_2, кадастровий номер: 2611092001:22:0020006.
Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанції
22. Ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області від 15.02.2019 у справі № 909/548/16 відмовлено у задоволенні заяви ПАТ "Європейський газовий банк" поданої в межах провадження у справі про банкрутство про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна боржника від 11.06.2018.
23. Ухвала місцевого господарського суду першої інстанції мотивована тим, що підготовка, проведення та оформлення результатів аукціону, проведеного 11.06.2018, здійснені ліквідатором ТОВ "Тофі" з дотриманням вимог Закону про банкрутство, з правильним визначенням початкової вартості майна. До того ж учасниками провадження у справі не надано доказів, що при реалізації майна в іншому порядку ліквідатор отримав би більшу суму грошових коштів.
24. Постановою Західного апеляційного господарського суду від 19.09.2019 ухвалу Господарського суду Івано-Франківської області від 15.02.2019 у справі № 909/548/16 скасовано в частині відмови у визнанні недійсним аукціону від 11.06.2018 та договору купівлі продажі від 15.06.2018. Прийнято у цій частині нове рішення, яким позов задоволено. Визнано недійсним другий повторний аукціон з продажу майна ТОВ "Тофі", що відбувся 11.06.2018 та на якому було реалізовано майно банкрута. Визнано недійсним договір купівлі-продажу майна від 15.06.2018 укладений між ТОВ "Тофі" та ОСОБА_2 за наслідками другого повторного аукціону з продажу майна боржника - ТОВ "Тофі", що відбувся 11.06.2018. У решті частини оскаржувану ухвалу суду першої інстанції залишено без змін. Стягнуто з боржника ТОВ "Тофі" на користь ПАТ "Європейський газовий банк" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Інвестохіллс Веста" (далі - ТОВ "Фінансова компанія "Інвестохіллс Веста") судові витрати.
25. Постанова апеляційного господарського суду мотивована ненаданням судом першої інстанції належної юридичної оцінки бездіяльності ТБ "Центральна українська біржа" в частині неподання витребуваних документів, які стосуються предмету спору щодо відповідності вимогам чинного законодавства дій ліквідатора та біржі щодо організації та проведення аукціону. Крім того судом апеляційної інстанції зазначено, що відповідно до частини четвертої статті 42 Закону про банкрутство, майно банкрута, яке є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора, тому законність непроведення спірного аукціону безпосередньо впливає на права та інтереси заявника ПАТ "Єврогазбанк", а оскільки посилання такого заявника про непроведення спірного аукціону в зазначеному у протоколі № 4 місці не спростовані боржником та біржею, в силу частини другої статті 74 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), такі доводи заявника є доведеними.
26. Також судом апеляційної інстанції вказано, що оскільки ліквідатор боржника після невдалої реалізації усіх активів боржника як цілісного майнового комплексу приступив до продажу активів боржника частинами, повинен був би кожну частину (лот) погоджувати із комітетом кредиторів, що зроблено не було та відповідно є додатковою та самостійною підставою для визнання недійсним спірного аукціону, проведеного 11.06.2018.
27. Окрім того, апеляційний господарський суд дійшов висновку, що оскільки аукціон як передумова оспорюваного договору купівлі-продажі майна (майнових прав) від 15.06.2018 є безпосереднім наслідком незаконного аукціону, тому такий договір судом апеляційної інстанції визнається недійсним, а в силу частини першої статті 236 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України), з дати його укладання.
28. Разом з тим, судом апеляційної інстанції вказано про передчасність вимог заявника на дату звернення із відповідною заявою до суду першої інстанції про застосування наслідків недійсного правочину, передбаченого статтею 216 ЦК України, оскільки за наслідками такого правочину права та обов`язки безпосередньо на об`єкти нерухомого майна виникли не в силу оспорюваного договору, які згідно пунктами 4.2, 8.1 виникають з дати його нотаріального посвідчення та державної реєстрації, а в силу наступних 11-ти нотаріально посвідчених договорів щодо кожного окремого об`єкту нерухомого майна від 06.08.2018 (будівлі і споруди у м. Києві) та від 23.08.2018 (земельні ділянки і споруди у с. Поляниця Івано-Франківської області), тому відмовив у задоволенні таких вимог саме із зазначених підстав, а не з підстав законності проведення аукціону, як визначено у оскаржуваній ухвалі суду першої інстанції.
29. Зазначена постанова апеляційного господарського суду від 19.09.2019 була оскаржена в касаційному порядку Товариством з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія "Вест інвестмент груп" (далі - ТОВ "Інвестиційна компанія "Вест інвестмент груп").
30. В обґрунтування доводів касаційної скарги ТОВ "Інвестиційна компанія "Вест інвестмент груп" посилалося на порушення судом апеляційної інстанції норм процесуального та неправильне застосування норм матеріального права, зазначаючи, зокрема, таке:
- висновок суду апеляційної інстанції щодо недотримання ліквідатором процедури погодження з комітетом кредиторів складу майна лотів, яке виставлялось на продаж здійснений за неповного з`ясування судом всіх обставин справи та довільного застосування статті 95 Закону про банкрутство у взаємозв`язку із приписами частини восьмої статті 26 цього Закону;
- протягом усього періоду реалізації майна боржника окремими лотами, включаючи реалізацію майна на спірному аукціоні, загальними зборами кредиторів не приймалось рішення про утворення комітету кредиторів; кредитори не ініціювали звернень до ліквідатора щодо скликання зборів кредиторів в порядку частини третьої статті 26 Закону про банкрутство з метою формування їх представницьких органів;
- провадження у справі про банкрутство за статтею 95 Закону про банкрутство не передбачає обов`язкового створення комітету кредиторів;
- неподання організатором торгів витребуваних доказів не впливає на дійсність спірного аукціону та не позбавляло суд апеляційної інстанції вжиття заходів із їх отримання;
- висновок суду апеляційної інстанції щодо проведення аукціону за місцем відмінним із тим, що вказане в оголошені зроблений без належної оцінки наявних в справі доказів.
Короткий зміст рішення суду касаційної інстанції
31. Постановою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 13.02.2020 задоволено частково касаційну скаргу ТОВ "Інвестиційна компанія "Вест інвестмент груп", постанову Західного апеляційного господарського суду від 19.09.2019 у справі № 909/548/16 скасовано в частині задоволення вимоги про визнання недійсним договору купівлі-продажу майна від 15.06.2018 укладеного між ТОВ "Тофі" та ОСОБА_2 за наслідками другого повторного аукціону з продажу майна боржника - ТОВ "Тофі", що відбувся 11.06.2018 з прийняттям у відповідній частині нового рішення про відмову в задоволенні заяви. У решті постанову Західного апеляційного господарського суду від 19.09.2019 у справі № 909/548/16 залишено без змін.
32. Погодившись із правомірністю та відповідністю обставинам справи висновку суду апеляційної інстанції щодо скасування ухвали місцевого господарського суду в частині відмови у визнанні недійсним аукціону від 11.06.2019 та прийняття у цій частині нового рішення про задоволення позову суд касаційної інстанції звернув увагу на те, що формування ліквідатором лоту шляхом об`єднання в ньому об`єктів нерухомого майна, які значно територіально віддалені один від одного та суттєво різняться за своїм цільовим використанням є таким, що не відповідає принципам добросовісності та розсудливості дій ліквідатора, забезпечення балансу інтересів боржника та кредиторів, оскільки має безумовний вплив на потенційне коло покупців майна, що є об`єктом продажу та не забезпечує його відчуження за найвищою ціною.
33. Також суд касаційної інстанції дійшов висновку про те, що оголошення про проведення аукціону повинно було містити повну адресу про місце проведення аукціону щоби в потенційних учасників аукціону та інших зацікавлених осіб не виникало перепон у знаходженні місця проведення аукціону, чого в даному випадку, в порушення приписів статей 58, 59 Закону про банкрутство, здійснено не було, оскільки за змістом протоколу № 4 проведення аукціону 11.06.2018, аукціон був проведений у приміщенні готельного комплексу "Братислава" у місті Києві по вул. Малишка, 1 без зазначення конкретного приміщення (кімнати, номера -, конференц -, залу і т.д.) та з якої по яку годину при тому, що згідно інформації з офіційного сайту готелю " Братислава " (bratislava.ua), яка знаходиться у вільному доступі в мережі Інтернет, даний готельний комплекс складається із 335-ти номерів та 9-ти конференц-залів.
34. Крім того, суд касаційної інстанції погодився із обґрунтованістю висновку Західного апеляційного господарського суду про доведеність доводів ПАТ "Єврогазбанк" щодо непроведення спірного аукціону в зазначеному у протоколі № 4 від 11.06.2018 місці у зв`язку із неспростуванням такого факту боржником та біржею згідно приписів частини другої статті 74 ГПК України.
35. Скасовуючи постанову суду апеляційної інстанції в частині задоволення вимоги про визнання недійсним договору купівлі-продажу майна від 15.06.2018 укладеного між ТОВ "Тофі" та ОСОБА_2 за наслідками другого повторного аукціону з продажу майна боржника - ТОВ "Тофі", що відбувся 11.06.2018 з прийняттям нового рішення про відмову у задоволенні заяви ТОВ "Інвестиційна компанія "Вест інвестмент груп" в цій частині вимог суд касаційної інстанції зазначив, що вказаний договір купівлі-продажу від 15.06.2018, доказів нотаріального посвідчення якого, матеріали справи не містять суперечить нормам статті 657 ЦК України, частинам першій, четвертій статті 50 Закону про банкрутство та є нікчемним в силу приписів частини першої статті 220 ЦК України, а тому визнання недійсним такого правочину судом не вимагається. Водночас судом апеляційної інстанції встановлено, що 06.08.2018 та 23.08.2018 між ТОВ "Тофі" (продавець) та ОСОБА_2 (покупець) укладено договори купівлі-продажу придбаного на аукціоні майна, які посвідчені нотаріально, однак відносно останніх не заявлено вимог про їх недійсність.
Короткий зміст вимог касаційної скарги уповноваженої особи учасників ТОВ "Тофі" ОСОБА_1
36. 06.02.2020 уповноважена особа учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі" ОСОБА_1 (далі - касатор, уповноважена особа учасників ТОВ "Тофі" ОСОБА_1 ) звернулася через Західний апеляційний господарський суд до Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду з касаційною скаргою від 06.02.2020 № 6/2-1 на постанову Західного апеляційного господарського суду від 19.09.2019 у справі № 909/548/16, що надійшла до касаційного суду 13.02.2020, в якій просить постанову суду апеляційної інстанції скасувати, його касаційну скаргу задовольнити та справу передати на новий розгляд до суду апеляційної інстанції.
Рух касаційної скарги
37. Ухвалою Верховного Суду від 24.02.2020, з поміж іншого, поновлено касатору пропущений строк на подання касаційної скарги, відкрито касаційне провадження у справі № 909/548/16 за касаційною скаргою уповноваженої особи учасників ТОВ "Тофі" на постанову Західного апеляційного господарського суду від 19.09.2019 у справі № 909/548/16, призначено розгляд касаційної скарги на 12.03.2020, надано строк для подання відзиву на касаційну скаргу до 10.03.2020.
38. 10.03.2020 до Верховного Суду від ТОВ "Фінансова компанія "Інвестохіллс Веста" надійшов відзив на касаційну скаргу від 06.03.2020 б/н, в якому останнє просить касаційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а постанову Західного апеляційного господарського суду від 19.09.2019 без змін.
39. 12.03.2020 ТОВ "Фінансова компанія "Інвестохіллс Веста" до суду касаційної інстанції подано клопотання б/н від 12.03.2020 про закриття касаційного провадження, а також письмове пояснення в якому останнє просить касаційну скаргу залишити без задоволення, а постанову Західного апеляційного господарського суду від 19.09.2019 - без змін.
40. Цього ж дня засобами електронного зв`язку до суду надійшов відзив на касаційну скаргу арбітражного керуючого Бандуристого Руслана Сергійовича (далі - арібтражний керуючий Бандуристий Р. С.) б/н від 10.03.2020, в якому він також просить закрити касаційне провадження за касаційною скаргою уповноваженої особи учасників ТОВ "Тофі" ОСОБА_1
41. 12.03.2020 касатором подано через канцелярію суду доповнення до касаційної скарги в порядку статті 298 ГПК України та заяву про відвід судді Банаська О. О. від розгляду касаційної скарги уповноваженої особи учасників ТОВ "Тофі" ОСОБА_1 на постанову Західного апеляційного господарського суду від 19.09.2019 у справі № 909/548/16.
42. Ухвалами Верховного Суду від 12.03.2020 відмовлено у задоволенні заяви про відвід судді Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду Банаська О. О. та відкладено розгляд касаційної скарги до 02.04.2020.
43. Ухвалою Верховного Суду від 24.03.2020 відкладено розгляд касаційної скарги без визначення дати наступного судового засідання у зв`язку з установленням постановою Кабінету Міністрів України від 11.03.2020 № 211 з 12.03.2020 на усій території України карантину.
44. Ухвалою Верховного Суду від 27.05.2020 призначено розгляд касаційної скарги на 18.06.2020.
45. У зв`язку з надходженням клопотань про відкладення розгляду справи від ТОВ "Вест Інвестмент груп", ОСОБА_2, ТОВ "Фінансова компанія "Інвестохіллс Веста", арбітражного керуючого Бандуристого Р. С. ухвалою Верховного Суду від 18.06.2020 розгляд справи відкладено до 16.07.2020.
46. Ухвалою Верховного Суду від 16.07.2020 розгляд справи відкладено до 30.07.2020 у зв`язку із надходженням 15.07.2020 на адресу суду клопотання уповноваженої особи учасників ТОВ "Тофі" ОСОБА_1 від 13.07.2020 № 13/7-1 про відкладення розгляду справи на іншу дату з огляду на перебування його на самоізоляції до 20.07.2020 через контакт з особами, які потенційно можуть бути носіями гострої респіраторної хвороби COVID-19 та клопотання ТОВ "Інвестиційна компанія "Вест інвестмент груп" про відкладення розгляду справи на дату після закінчення карантинних заходів.
47. 29.07.2020 до Верховного Суду надійшла заява уповноваженої особи учасників ТОВ "Тофі" ОСОБА_1 № 29/7-1 про відвід судді Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду Банаська О. О. від розгляду справи № 909/548/16, яка ухвалою Верховного Суду від 29.07.2020 залишена без розгляду.
48. Також 29.07.2020 до Верховного Суду надійшли додаткові письмові пояснення ТОВ "Фінансова компанія "Інвестохіллс Веста".
49. Ухвалою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 30.07.2020 у складі колегії суддів Касаційного господарського суду: Банаська О. О. - головуючого, Білоуса В. В., Пєскова В. Г. відкладено розгляд справи до 10.09.2020.
50. 07.09.2020 на адресу Верховного Суду надійшла заява уповноваженої особи учасників ТОВ "Тофі" ОСОБА_1 від 02.09.2020 № 2/9-1 про відвід колегії суддів Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду у складі: Банаська О. О. - головуючого, Білоуса В. В., Пєскова В. Г. від розгляду справи № 909/548/16.
51. У зв`язку із відпусткою судді Білоуса В. В. автоматизованою системою документообігу суду для розгляду справи № 909/548/16 визначено колегію суддів у складі: Банаська О. О. - головуючого, Катеринчук Л. Й., Пєскова В. Г., що підтверджується витягом з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи (касаційної скарги, апеляційної скарги, заяви) між суддями від 08.09.2020, яку новим складом суду прийнято до свого провадження.
52. Ухвалою Верховного Суду від 08.09.2020 заяву уповноваженої особи учасників ТОВ "Тофі" ОСОБА_1 від 02.09.2020 вих. № 2/9-1 про відвід колегії суддів Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду: Банаська О. О., Білоуса В. В., Пєскова В. Г. від розгляду справи № 909/548/16 залишено без розгляду на підставі приписів частини третьої статті 43 ГПК України.
53. Ухвалою Верховного Суду від 10.09.2020 відкладено розгляд справи до 24.09.2020.
54. 21.09.2020 на адресу Верховного Суду надійшла заява уповноваженої особи учасників ТОВ "Тофі" ОСОБА_1 від 17.09.2020 № 17/9-1 про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції з дорученням проведення останньої в будь-якому із судів, який територіально розміщений у місті Львові.
55. Ухвалою Верховного Суду від 22.09.2020 заяву уповноваженої особи учасників ТОВ "Тофі" ОСОБА_1 про проведення судового засідання в режимі відеоконференції задоволено та доручено Галицькому районному суду міста Львова забезпечити проведення відеоконференції 24.09.2020.
56. 24.09.2020 на електронну адресу касаційного суду надійшло клопотання ТОВ "Інвестиційна компанія "Вест інвестмент груп" від 24.09.2020 вих. № 24/09-1 про передачу справи на розгляд Великої Палати Верховного Суду та клопотання від 24.09.2020 вих. № 24/09-2 про відкладення розгляду справи на іншу дату.
Розгляд заяв (клопотань)
Щодо клопотання ТОВ "Фінансова компанія "Інвестохіллс Веста" про закриття касаційного провадження у справі
57. Розглянувши клопотання ТОВ "Фінансова компанія "Інвестохіллс Веста" б/н від 12.03.2020 про закриття касаційного провадження у справі мотивоване відсутністю доказів того, що Максимів Р. Й. має процесуальну дієздатність та право здійснювати представництво учасників ТОВ "Тофі" в суді касаційної інстанції, оскільки долучений до касаційної скарги протокол позачергових зборів загальних зборів учасників ТОВ "Тофі" від 05.04.2016 не містить повноважень на подачу, зокрема касаційних скарг, Максиміву Р. Й. не надано довіреності на представництво інтересів та він не має свідоцтва про право на здійснення адвокатської діяльності, суд дійшов висновку про його відхилення з огляду на таке.
58. Згідно з частиною шостою статті 12 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
59. Частиною п`ятою статті 41 ГПК України визначено, що у справах про банкрутство склад учасників справи визначається Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
60. Відповідно до абзацу шістнадцятого частини першої статті 1 Закону про банкрутство (в редакції, чинній на момент ухвалення оскаржуваного судового рішення) до складу учасників у справі про банкрутство належить, зокрема, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника.
61. Абзацом п`ятнадцятим статті 1 Закону про банкрутство (в редакції, чинній на момент ухвалення оскаржуваного судового рішення) визначено, що уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника - це особа, уповноважена загальними зборами учасників (акціонерів), що володіють більш як половиною статутного капіталу боржника, представляти їхні інтереси під час провадження у справі про банкрутство з правом дорадчого голосу.
62. Отже, набуття статусу уповноваженої особи засновників (учасників, акціонерів) боржника відбувається за певних умов - наявності рішення загальних зборів щодо уповноваження зазначеної особи на представництво інтересів боржника, а також у випадку володіння цією особою більш як половиною статутного капіталу (висновок викладений у постанові Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 05.06.2019 у справі № 904/2820/15).
63. За наявності однієї з наведених умов така особа з моменту відкриття (порушення) провадження у справі про банкрутство боржника набуває статусу уповноваженої особи учасників боржника в силу закону (подібний висновок викладено у постанові Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 06.11.2019 у справі № 922/4054/15).
64. У справі, що розглядається ОСОБА_1 на підтвердження своїх повноважень уповноваженої особи учасників боржника долучено протокол б/н позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Тофі" від 05.04.2016.
65. Зі змісту вказаного протоколу вбачається, що 05.04.2016 відбулися позачергові загальні збори ТОВ "Тофі" за участю учасника товариства ОСОБА_4 розмір внеску до статутного фонду якого складає 100 % статутного фонду товариства на яких було прийнято рішення обрання уповноваженою особою засновників товариства на представлення їх інтересів під час проведення процедур банкрутства ТОВ "Тофі" ОСОБА_1 .
66. Згодом, як слідує з матеріалів справи, ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області від 14.07.2016 було порушено провадження у справі № 909/548/16 про банкрутство ТОВ "Тофі".
67. Отже з моменту порушення провадження у справі № 909/548/16 ОСОБА_1 набув статусу учасника цієї справи в силу закону як уповноважена особа засновників товариства, тобто з 14.07.2016.
68. Натомість Закон України "Про внесення змін до Конституції України (щодо правосуддя)" від 02.06.2016 № 1401-VIII, на який посилається у своєму клопотанні ТОВ "Фінансова компанія "Інвестохіллс Веста" як підставу обов`язкового представництва інтересів учасників ТОВ "Тофі" адвокатом, набрав чинності 30.09.2016.
69. Відповідно до підпункту 11 пункту 161 розділу XV Конституції України "Перехідні положення" представництво в суді у провадженнях, розпочатих до набрання чинності Законом України "Про внесення змін до Конституції України (щодо правосуддя)", здійснюється за правилами, які діяли до набрання ним чинності, - до ухвалення у відповідних справах остаточних судових рішень, які не підлягають оскарженню.