ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
01 жовтня 2020 року
м. Київ
справа № 812/139/16
адміністративне провадження № К/9901/16253/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
судді-доповідача Данилевич Н.А.,
суддів: Смоковича М.І., Шевцової Н.В.,
розглянув у письмовому провадженні як суд касаційної інстанції справу за позовом ОСОБА_1 до Військової частини - польової пошти В2950, Військової частини - польової пошти В 3950, третя особа - Луганський обласний військовий комісаріат,, провадження у якій відкрито за касаційною скаргою ОСОБА_1 на постанову Луганського окружного адміністративного суду від 08 листопада 2016 року (головуючий суддя - Чиркін С.М.) та ухвалу Донецького апеляційного адміністративного суду від 08 лютого 2017 року (головуючий суддя - Міронова Г.М., судді: Арабей Т.Г., Геращенко І.В.).
І. Суть спору
Короткий зміст позовних вимог
ОСОБА_1 звернувся в суд з позовом до відповідачів, в якому просив (з урахуванням уточнень) визнати неправомірною бездіяльність військової частини - ПП В0624 (В2950) з не зарахування до списку військовослужбовців військової частини у період з 15.05.2014 по 06.08.2015; зобов`язати військову частину-польову пошту В3950 зарахувати до штату військової частини-польової пошти В2950 у період з 15.05.2014 по 06.08.2015 як військовослужбовця на посаді солдата в званні рядовий; зобов`язати військову частину В3950 нарахувати і виплатити грошове забезпечення з 15.05.2014 по 06.08.2015.
На обґрунтування позовних вимог указує, що за власним бажанням з 15 травня 2014 року знаходився на військово-польових зборах у військовій частині ПП 0624, яка також має назву "24-й окремий штурмовий батальйон "Айдар". 06.08.2014 був мобілізований на підставі Указу Президента України від 21.07.2014 № 607 "Про часткову мобілізацію". Проходив військову службу солдатом приблизно по 06 серпня 2015 року. На даний час анульоване умовне найменування та поштова адреса ПП В0624 і надано нове найменування і поштова адреса військової частини - "В 2950". За час знаходження Позивача у в/ч ПП 0624 (В 2950) він отримував зброю, військову форму, харчове забезпечення, приймав участь у несенні військової служби на блок-постах. Позивач звернувся з рапортом до командира в/ч ПП2950 24 ОШБ "Айдар" капітана ОСОБА_2, в якому просив провести службове розслідування і передати його до штабу батальйону військової частини. Усно Позивачу пояснювали та обіцяли оформити документально виконання ним обов`язку із захисту Вітчизни, але до тепер він не отримав жодних відомостей із військової частини про будь-яке оформлення служби.
Короткий зміст рішення суду першої та апеляційної інстанцій
Постановою Луганського окружного адміністративного суду від 08 листопада 2016 року, яка була залишена без змін ухвалою Донецького апеляційного адміністративного суду від 08 лютого 2017 року, у справі № 812/139/16 у задоволенні адміністративного позову було відмовлено повністю.
Відмовляючи в позовних вимогах, суди виходили з того, що на законодавчому рівні проведено розмежування проходження військової служби, служби в інших військових формуваннях та участь у територіальній обороні. З урахуванням викладеного суд не ототожнював зазначені поняття. При цьому, суд враховував підпорядкування усіх зазначених формувань генеральному штабу та не ототожнював проходження служби у військовому формування з участю у формуваннях територіальної самооборони. Суд вказав, що свідки допитані за ініціативою Позивача не лише не підтвердили обставини, на які посилається Позивач, а фактично їх спростували, зазначивши, що останній не отримував грошового та майнового забезпечення на рівні з особами зарахованими до штату військової частини. Суди вказали, що Позивачем не надано належних та допустимих доказів проходження служби, а судом не встановлені порушення з боку Відповідача.
Короткий зміст вимог касаційної скарги та відзиву (заперечень)
03 квітня 2017 року відповідач звернувся до Вищого адміністративного суду України з касаційною скаргою на постанову Луганського окружного адміністративного суду від 08 листопада 2016 року та ухвалу Донецького апеляційного адміністративного суду від 08 лютого 2017 року, в якій просив скасувати ухвалу Донецького апеляційного адміністративного суду від 08 лютого 2017 року та направити справу на новий розгляд.
На обґрунтування поданої касаційної скарги скаржник зазначив, що судом було підтверджено, що він виконував накази командирів військової частини, отримував зброю, військову форму, іншу амуніцію, разом зі свідками ОСОБА_3, ОСОБА_4 та іншими бійцями батальйону "Айдар" приймав участь у бойових завданнях у складі військового формування створеного відповідно до законів України. Зазначає, що відповідачами не спростовано того факту, що він перебував на військово-польових зборах та з травня 2014 року до липня 2015 року залишався в м. Старобільськ при штабі військової частини, коли саму військову частину було передислоковано. Скаржник зауважив, що під час судового розгляду було встановлено наявність правовідносин з приводу проходження військової служби між ним та військової частиною ПП 0624 (2950) і військовою частиною ПП В 3950 в період з 15.05.2014 року по 06.08.2015 року. Вказане давало суду підстави для висновків щодо порушення ст. 1 Першого протоколу до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод через незарахування його до списку військовослужбовців військової частини ПП В 0624 (В 2950). Скаржник надав клопотання про розгляд справи за його відсутності.
Третьою особою, Полтавським обласним військовим комісаріатом, були надані заперечення на касаційну скаргу, в яких вказано, що до комісаріату не надходили накази про проходження позивачем військової служби і роздавальні відомості щодо нього не надходили. Просив залишити касаційну скаргу без задоволення.
Інші сторони по справі до Суду не надали заперечення на касаційну скаргу, що не перешкоджає її розгляду по суті вимог.
Ухвалою Верховного Суду від 30 вересня 2020 року зазначену адміністративну справу призначено до розгляду.
II. ФАКТИЧНІ ОБСТАВИНИ СПРАВИ
Позивач - ОСОБА_1 є громадянином України, народився в м. Старобільськ, Старобільського району, Луганської області проживає в АДРЕСА_1 (т.1 а.с. 2).
Як вбачається з пояснень, наданих Позивачем в судовому засіданні, він прибув до військової частини за власним бажанням, так як вважав, що не може бути осторонь подій які сталися в Україні, в Луганській області в 2014 році та бажав захищати Вітчизну Україну.
Позивач вважає, що є військовозобов`язаним, про що надав військовий квиток серії НОМЕР_1 із записом про зарахування 06.08.2014 його на військову службу на підставі Наказу Президента України від 21.07.2014 № 607 "Про часткову мобілізацію" (т.1 а.с. 9).
Згідно із інформацією наявною в довідці від 01.02.2016 № 171 Позивач - ОСОБА_1, 06.08.2020 призваний Сватівським районним військовим комісаріатом Луганської області у Збройні сили України за мобілізацією в в/ч пп В0624 (т.1 а.с. 15).
24.12.2014 Позивач звернувся з рапортом до командира військової частини В0624, який було повернуто, як невірно оформлений, згідно резолюцій (т.1 а.с.11).
22.07.2015 Позивач звернувся з рапортом (від 23.07.15 вх. № 3253) до командира в/ч ПП2950 24 ОШБ "Айдар" капітана ОСОБА_2, в якому просив провести службове розслідування і внести його до штабу батальйону військової частини (т.1 а.с. 12). До рапорту були додані рапорти від прапорщика ОСОБА_5 та мол. лейтенанта ОСОБА_6, від 22.07.2015 які підтверджували, що 15.05.2014 Позивач прийшов добровольцем до батальйону "Айдар" (т.1 а.с. 13-14).
Згідно із інформацією зазначеною в листі Міністерства оборони України, відповідно до вимог спільної директиви Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України від 31.08.2015 №Д-322/1/26 дск, на даний час військова частина-польової пошти В2950 підпорядкована військовій частині-польова пошта В3950, яка є юридичної особою та має юридичну адресу. Військова частина-польової пошти В2950 не є юридичною особою та не має своєї юридичної адреси. Щодо проходження військової служби Позивачем зазначено, що громадянин ОСОБА_1 на військову службу під час мобілізації на особливий період у військову частину-польова пошта В2950 (В0624) не призивався та в списках особового складу не значиться (т.1 а.с. 81).
З поіменного списку військовозобов`язаних, які призвані і відправлені Сватівським районним військовим комісаріатом 06.08.2014 у команду № В0624 надано інформацію, що ОСОБА_1 є рядовим, номер ВОС 837702 (т.1 а.с. 39).
За клопотанням позивача в судовому засіданні допитані свідки ОСОБА_7 та ОСОБА_8 .
Свідок ОСОБА_3, пояснив, що з Позивачем познайомився під час несення служби в добровольчій організації "Старобільська самооборона". На базі цієї організації був створений добровольчий батальйон "Айдар" під командуванням ОСОБА_9, в який увійшов разом з Позивачем як добровольці де і отримали зброю.
Свідок також пояснив, що в червні місяці добровольчий батальйон "Айдар" був підпорядкований Міністерству оборони України. 04 серпня 2014 року разом з Позивачем прийшов медичну комісію в м. Старобільську Луганської області від Сватівського районного військового комісаріату для оформлення до військової частини В2950. Свідок отримував автомат на території військової частини В2950, яка потім дислокувалась в с.Половінкино Новоайдарського району Луганської області. Свідка було оформлено до військової частини В2950 з проставленням печатки у військовому квитку, ці дії відбувались в м. Щастя, куди в кінці серпня 2014 року була передислокована військова частина. Восени 2014 року провели розподіл у батальйоні по підрозділам та прийшов його штатний розклад. Всі хто був оформлений до військової частини після 18.01.2015 були відправлені до міста Золоте Луганської області на 29 блок-пост. Позивач до військової частини оформлений не був, печатку у військовий білет йому не ставили, грошове забезпечення не отримував, вивели за штат частини, вилучили зброю, був залучений лише до несення караульної служби в м. Старобільську, до бойових завдань не залучався. З яких підстав Позивач не був зарахований до військової частини, та не отримував заробітну плату за несення служби йому не відомо. Першу заробітну плату отримав у листопаді 2014 року на банківську картку. Банківську картку оформлювали разом з Позивачем в Старобільському відділенні АТ "Приватбанк", розташованому в м. Старобільську на вул. Комунарова, на підставі довідок з реквізитами, які їм були видані у штабі військової частини В2950.
Свідок ОСОБА_10, пояснив, що познайомився з Позивачем в травні 2014 року коли прийшов добровольцем до добровольчого батальйону "Айдар", був оформлений до штату військової частини 15.06.2014, про що є запис у військовому квитку та витяг з наказу командира про зарахування до штату В0624. Близько 10 осіб, серед яких був і Позивач не були оформлені до штату частини. Не оформлення до частини керівництво пояснювало відсутністю місць у штаті частини. Позивач отримував автомат та речове забезпечення один раз в травні 2014 року разом із свідком. Військовослужбовці, які були зараховані до штату військової частини в тому числі і свідок, отримували зимове речове забезпечення в лютому 2015 року перед відправкою до м. Золоте Луганської області. Свідок отримував грошове забезпечення. Перші виплати отримав у вересні 2014 року, на банківську картку АТ "Приватбанк". До м. Золоте Позивач разом з військовослужбовцями військової частини В0624 не був направлений, залишався в м. Старобільську при штабі військової частини приблизно до липня 2015 року коли військову частину було передислоковано.
Судом приймались заходи щодо повного об`єктивного розгляду справи, у тому числі залучались треті особи, витрибовувались додаткові докази серед яких ухвала суду про зобов`язання Міністерства оборони України надати інформацію стосовно обліку знаходження АКС - 74У №389375 записаного у військовому квитку Позивача без засвідчення зазначеного запису печаткою.
Зазначена ухвала суду не виконана.
Представник позивача та інші учасники наполягали на розгляді справи за відсутності витребуваної судом інформації на підставі наявних доказів.
ІІІ. ДЖЕРЕЛА ПРАВОВОГО РЕГУЛЮВАННЯ (у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин).
Відповідно до частини першої та другої статті 17 Конституції України захист суверенітету і територіальної цілісності України, забезпечення її економічної та інформаційної безпеки є найважливішими функціями держави, справою всього Українського народу.
Оборона України, захист її суверенітету, територіальної цілісності і недоторканності покладаються на Збройні Сили України.
Згідно із статтею 65 Конституції України захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України.
Громадяни відбувають військову службу відповідно до закону.
Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни здійснює Закон України від 25.03.1992 № 2232-ХІІ "Про військовий обов`язок і військову службу" (далі - Закон №2232).
Частина четверта статті 2 Закону № 2232 передбачає види військової служби: строкова військова служба; військова служба за призовом під час мобілізації, на особливий період; військова служба за контрактом осіб рядового складу; військова служба за контрактом осіб сержантського і старшинського складу; військова служба (навчання) курсантів вищих військових навчальних закладів, а також вищих навчальних закладів, які мають у своєму складі військові інститути, факультети військової підготовки, кафедри військової підготовки, відділення військової підготовки (далі - вищі військові навчальні заклади та військові навчальні підрозділи вищих навчальних закладів); військова служба за контрактом осіб офіцерського складу; військова служба за призовом осіб офіцерського складу.
Згідно із п.1 ст.24 Закону № 2232 початком проходження військової служби вважається:
1) день відправлення у військову частину з обласного збірного пункту - для громадян, призваних на строкову військову службу;
2) день зарахування до списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) - для громадян, прийнятих на військову службу за контрактом, у тому числі військовозобов`язаних, які проходять збори, та резервістів під час мобілізації;
3) день призначення на посаду курсанта вищого військового навчального закладу, військового навчального підрозділу вищого навчального закладу - для громадян, які не проходили військову службу, та військовозобов`язаних;
4) день відправлення у військову частину з районного (міського) військового комісаріату - для громадян, призваних на військову службу під час мобілізації, на особливий період, та на військову службу за призовом осіб офіцерського складу.
Відповідно до статті 39 Закону №2232 призов військовозобов`язаних та резервістів на військову службу у зв`язку з мобілізацією та звільнення з військової служби у зв`язку з демобілізацією проводяться в порядку, визначеному Законом України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію".
Указом Президента України від 21 липня 2014 року № 607 "Про часткову мобілізацію", затверджений Законом № 1595-VII від 22.07.2014, у зв`язку з поширенням проявів тероризму на території України, що призводять до загибелі мирного населення, військовослужбовців і працівників військових формувань та правоохоронних органів України у східних регіонах держави, концентрацією угруповань військ (сил) зі значним наступальним потенціалом на території Російської Федерації поблизу державного кордону України, загрозою нападу, небезпекою державній незалежності України, з метою забезпечення оборони держави, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пунктів 1, 17, 20 частини першої статті 106 Конституції України постановлено оголосити та провести часткову мобілізацію.
Згідно з частиною першою ст. 65 Конституції України, захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України.