ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
24 вересня 2020 року
м. Київ
Справа № 910/12729/19
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Бенедисюка І.М. (головуючий), Львова Б.Ю., Малашенкової Т.М.,
за участю секретаря судового засідання Ковалівської О.М.,
представників учасників справи:
позивача - Костюк О.В. - прокурор (довіреність від 04.08.2020 №15/1/2-613-20),
відповідача - Овсій Д.Ю. - адвокат (ордер від 24.09.2020 №АА1050419)
третьої особи - не з`явився
розглянув у відкритому судовому засіданні
касаційну скаргу Офісу Генерального прокурора
на рішення господарського суду міста Києва від 03.03.2020 та
постанову Північного апеляційного господарського суду від 16.06.2020
за позовом Офісу Генерального прокурора
до товариства з обмеженою відповідальністю "Оболоньторгстандарт"
про визнання умов договору недійсними та зобов`язання вчинити дії,
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - приватне акціонерне товариство "Київміськбуд-1".
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
1. Генеральна прокуратура України (наразі Офіс Генерального прокурора; далі - Прокуратура, позивач) звернулась до господарського суду міста Києва з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "Оболоньторгстандарт" (далі - ТОВ "Оболоньторгстандарт", відповідач) про зобов`язання відповідача вчинити дії, визнання недійсним пункту договору та внесення змін до договору в редакції позивача.
2. В обґрунтування своїх вимог позивач посилається на неналежне виконання відповідачем своїх зобов`язань за договором № 1 участі в будівництві житлового будинку від 17.06.2003 (в редакції додаткової угоди № 3), що призвело до порушення прав позивача у вигляді недоотримання визначених договором приміщень.
Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
3. Рішенням господарського суду міста Києва від 03.03.2020 (суддя Котков О.В.) у задоволенні позовних вимог відмовлено повністю.
Місцевий господарський суд дійшов висновку, що площа переданих за договором позивачу квартир визначена в акті звірки від листопада 2014 року та в додатковій угоді від 26.11.2015 № 1, а ринкова вартість квартир, переданих позивачеві за договором, та ринкова вартість права користування земельною ділянкою, переданої позивачем для будівництва, визначена у наявному в матеріалах справи Висновку і становить 17 128 466 грн та 8 688 832,22 грн відповідно. Позивачем не надано належних та допустимих доказів на підтвердження своєї позиції, що помилка при зміні пункту 4.2 договору про дольову участь у будівництві, викладеного в редакції додаткової угоди від 15.12.2014 № 3 до договору № 1 про участь в будівництві житлового будинку від 17.06.2003, дійсно мала місце, а також що вона має істотне значення, в той час як, укладаючи додаткову угоду від 15.12.2014 № 3, сторонами було погоджено усі істотні умови даного договору, а матеріалами справи підтверджується, що наслідками виконання відповідачем відповідних умов позивачем було набуто прав в повній мірі відповідно його вкладу у будівництво об`єкту.
4. Постановою Північного апеляційного господарського суду від 16.06.2020 (колегія суддів у складі: Хрипун О.О., Дикунська С.Я., Агрикова О.В.) рішення господарського суду міста Києва залишено без змін.
Короткий зміст вимог касаційної скарги
5. Прокуратура, посилаючись на порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, подала касаційну скаргу, в якій просить суд касаційної інстанції судові рішення попередніх інстанцій зі справи скасувати і ухвалити нове рішення, яким позов Прокуратури задовольнити в повному обсязі .
АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
6. Не погодившись з рішеннями попередніх інстанцій, Прокуратура посилається на невідповідність висновків суду обставинам справи, неправильне застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та порушення норм процесуального права.
7. Касаційна скарга подана на підставі пункту 1 частини першої статті 287 ГПК України, з урахуванням вимог пункту 5 частини другої статті 290 ГПК України та пункту 3 частини другої статті 287 ГПК України (відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування норм права у подібних правовідносинах).
Доводи інших учасників справи
8. Відзив на касаційну скаргу не надходив.
СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
9. Місцевим та апеляційним господарськими судами у справі, зокрема, встановлено, таке.
10. 17.06.2003 між Генеральною прокуратурою України (замовник) та ЗАТ "Київміськбуд-1" (інвестор-підрядник) укладений договір № 1 участі в будівництві житлового будинку, на умовах якого сторони зобов`язалися шляхом прямих інвестицій інвестора-підрядника та залученими коштів населення, фізичних та юридичних осіб, спільними зусиллями виконати роботи по будівництву житлового будинку з вбудовано-прибудованими приміщеннями та підземним паркінгом по вул. Антоновича, 74 (об`єкт) у Голосіївському районі м. Києва.
11. Згідно із пунктом 2.2 договору після введення в експлуатацію об`єкту у власності замовника залишається 15% загальної збудованої площі, з яких замовник сам проводить розрахунки з ГУЖО м. Києва по даному об`єкту. Конкретний перелік та номера квартир, що переходять у власність сторони погодили визначити додатковою угодою між ними після розробки робочої документації.
12. У пункті 2.3 договору погоджено, що з початком виконання будівельних робіт на об`єкті інвестор-підрядник може здійснювати розрахунки з замовником площею в інших збудованих будинках на території м. Києва в рахунок площі, передбаченої для замовника в пункті 2.2 цього договору. При проведенні кінцевого розрахунку враховується вартість площі на побудованому згідно з договором об`єкті та об`єктів, на яких площі передані в процесі виконання договору.
13. Додатковою угодою № 1 від 17.11.2005 сторони змінили п. 2.3 розділу 2 договору, виклавши його в наступній редакції: "інвестор-підрядник може здійснювати розрахунки площею з замовником в обсязі 50% від передбаченої в п. 2.2 частини замовника - 5 % загальної житлової площі (без врахування 10 %, які замовник передає ГУЖЗ м. Києва по даному об`єкту), в інших збудованих будинках до початку виконання будівельних робіт на об`єкті. Решту - 50 % площі від 5 % загальної житлової площі, що згідно з п. 2.2 належать замовнику, інвестор-підрядник передає замовнику після початку будівництва об`єкту в інших збудованих будинках.".
14. Розпорядженням Генеральної прокуратури України від 23.03.2006 № 13-89 затверджено проектно-кошторисну документацію на будівництво житлового будинку на вул. Горького (Антоновича), 74-78 у Голосіївському районі м. Києва, за якими загальна площа квартир складає 8 686,0 кв.м., загальна площа будинку 13 871,0 кв.м., площа вбудованих і прибудованих приміщень без визначення їх функціонального призначення - 3 571,2 кв.м.
15. Додатковою угодою від 30.07.2007 № 2 сторони внесли зміни до розділу 1 пункт 1.1 договору, зазначивши, що сторони за даним договором зобов`язуються шляхом прямих інвестицій інвестора-підрядника та залученням коштів населення, фізичних та юридичних осіб спільними зусиллями виконати роботи по будівництву офісного центру з підземним паркінгом по вул. Горького 74-78 (у подальшому об`єкт) у Голосіївському районі м. Києва; інвестор-підрядник в двохмісячний термін після початку будівництва об`єкту, визначеного в розділі 1, пункту 1.1 додаткової угоди 2 до договору передає замовнику житлову площу, яка дорівнює 15 % загальної площі об`єкту (пункт 2.2 розділу 2); замовник в двохмісячний термін після початку будівництва об`єкту отримує житлову площу в будинках, розташованих у м. Києві в розмірі 15 % загальної площі об`єкту (пункт 2.3 додаткової угоди № 1).
16. Відповідно до отриманого інвестором-підрядником від Спеціалізованої державної організації "Київська міська служба Української інвестиційної експертизи" позитивного висновку комплексної державної експертизи проекту будівництва офісного центру з підземним паркінгом на вул. Горького, 74-78 у Голосіївському районі м. Києва від 18.03.2008 загальна площа будинку 11 368,31 кв.м.
17. Розпорядженням Генеральної прокуратури України від 26.03.2008 № 13-96 затверджено проектно-кошторисну документацію на будівництво офісного центру з підземним паркінгом на вул. Горького, 74-78 у Голосіївському районі м. Києва.
18. У листопаді 2014 року сторонами підписано акт звірки розрахунків за договором щодо передачі житлової площі згідно з пунктом 2.2 договору, в якому зазначено, що ПАТ "Київміськбуд-1" зобов`язане передати ГПУ житлову площу в будинках, розташованих в м. Києві, яка дорівнює 15 % загальної площі об`єкту, що згідно з Позитивним висновком комплексної державної експертизи від 18.03.2008 складає 1 705.25 кв.м., передано замовнику 15 квартир, загальною площею 1 429,70 кв.м.
19. 15.12.2014 за додатковою угодою № 3 до договору ПАТ "Київміськбуд - 1" за компенсацію відступило, а ТОВ "Оболоньторгстандарт" набуло прав та обов`язків і функції забудовника та інвестора будівництва за договором. Права сторін врегульовано договором про дольову участь в будівництві.
20. Цим договором сторони погодили, що розрахунки між сторонами за договором здійснюються шляхом отримання у власність житлових та нежитлових площ; ТОВ "Оболоньторгстандарт" як правонаступник ПАТ "Київміськбуд-1" частково виконала зобов`язання по договору та на момент укладення даної додаткової угоди (нової редакції договору) передала у власність Генеральній прокуратурі України 1 435,45 кв.м. загальної площі квартир в будинках, що розташовані в місті Києві ( пункт 4.1).
21. За пунктом 4.2 ТОВ "Оболоньторгстандарт" протягом 2 місяців з моменту укладення даної угоди зобов`язалась передати замовнику квартири (майнові права на квартири), загальною площею 265,46 кв.м., після чого ТОВ "Оболоньторгстандарт" вважається такою, що повністю розрахувалась за договором № 1 участі в будівництві житлового будинку від 17.06.2003 (з урахуванням всіх змін та доповнень).
22. У пункті 4.3 сторони визначили, що в результаті виконання умов пункту 4.2 даної угоди, ТОВ "Оболоньторгстандарт" отримує у свою власність всю площу в об`єкті.
23. За актом від 15.12.2014 № 15/12-1 ТОВ "Оболоньторгстандарт" передало, а Генеральна прокуратура України прийняла житлову площу по вул. Макіївській, 10-б - 2 квартири, загальною площею 265,46 кв.м.
24. 14.01.2016 відповідачем отримано експертний звіт № 3-140-15-ЕП/КО щодо розгляду проектної документації за коригуванням проекту "Будівництво житлово-офісного центру" на вул. Горького, 74-78 у Голосіївському районі м. Києва" з технічними показниками. Відповідно до сертифікату загальна площа квартир становить 14 311,9 кв.м., площа вбудованих, вбудовано-прибудованих та прибудованих приміщень - 1 945,1 кв.м.
25. Стверджуючи, що відповідач лише частково виконав умови договору, зазначаючи про помилковість вказаних у акті звірки показниках та наполягаючи на помилковості укладення пункту 4.2 договору про дольову участь у будівництві, викладеного у редакції додаткової угоди № 3 від 15.12.2014 до договору № 1 участі в будівництві житлового будинку від 17.06.2003, позивач просить суд:
- зобов`язати відповідача передати йому 328,29 кв.м. площі квартир в Об`єкті будівництва (вулиця Горького (Антоновича), 74-78, у Голосіївському районі міста Києва) або в інших, ніж Об`єкт будівництва (вулиця Горького (Антоновича), 74-78 у Голосіївському районі міста Києва), будинках;
- визнати недійсним пункт 4.2 договору про дольову участь у будівництві, викладений у редакції додаткової угоди № 3 від 15.12.2014 до договору № 1 участі в будівництві житлового будинку від 17.06.2003;
- пункт 4.2 договору про дольову участь у будівництві, викладений у редакції додаткової угоди № 3 від 15.12.2014 до договору № 1 участі в будівництві житлового будинку від 17.06.2003, викласти у такій редакції: "4.2. Сторона-2 передає Стороні-1 житлову площу, яка дорівнює 15% загальної площі Об`єкта";
- зобов`язати відповідача передати Генеральній прокуратурі України площу квартир в Об`єкті будівництва (вулиця Горького (Антоновича), 74-78 у Голосіївському районі міста Києва) або в інших, ніж Об`єкт будівництва (вулиця Горького (Антоновича), 74-78 у Голосіївському районі міста Києва), будинках у розмірі, що відповідає 15% площі Об`єкта будівництва згідно із сертифікатом від 09.02.2018 серії ІV № 163180400878 про відповідність закінченого будівництвом Об`єкта проектній документації та його готовність до експлуатації;
- зобов`язати відповідача провести (шляхом укладення договору з суб`єктом оціночної діяльності) незалежну оцінку ринкової вартості квартир, переданих Генеральній прокуратурі України в інших, ніж Об`єкт будівництва, будинках: на вулиці Вітряні Гори, 2, у місті Києві - квартир № 9 (загальною площею 69,35 кв. м), №23 (загальною площею 68,63 кв. м), № 45 (загальною площею 69,35 кв. м); на вулиці Вишгородській, 45/2, у м. Києві - квартири № 38 загальною площею 87,06 кв. м); на вулиці Макіївській, 10-а, у м. Києві (будівельна адреса - провулок Макіївський, 4, секція 2) - квартири № 21 (загальною площею 129,20 кв. м), № 25 (загальною площею 129,70 кв. м), № 30 (загальною площею 129,40 кв.м); у провулку Макіївському, 4, секція 3, у м. Києві (будівельна адреса) - квартири № 1 (загальною площею 91,81 кв. м), № 2 (загальною площею 84,55 кв. м), № 6 (загальною площею 84,15 кв. м), № 14 (загальною площею 84,15 кв. м), № 30 (загальною площею 84,15 кв. м); на вулиці Макіївській, 10-6, у місті Києві - квартири № 19 (загальною площею 131,38 кв. м), № 39 (загальною площею 134,08 кв. м); частки Генеральної прокуратури України, яка повинна була належати їй в рамках виконання договору про дольову участь у будівництві, викладеного у редакції додаткової угоди № 3 від 15 грудня 2014 року до договору № 1 участі в будівництві житлового будинку від 17 червня 2003 року, а саме: 2 438,55 кв.м. на об`єкті будівництва за адресою: вулиця Горького (Антоновича), 74-78 у Голосіївському районі міста Києва;
- зобов`язати відповідача після проведення незалежної оцінки ринкової вартості квартир, переданих Генеральній прокуратурі України в інших, ніж Об`єкт будівництва, будинках і на Об`єкті будівництва (по вулиці Горького (Антоновича), 74-78 у Голосіївському районі міста Києва), здійснити остаточний розрахунок із Генеральною прокуратурою України з урахуванням даних відповідної ринкової оцінки вартості квартир.
26. Недоведеність та необґрунтованість факту порушення відповідачем прав позивача та охоронюваних законом інтересів стали підставою для відмови в задоволенні в позову.
ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ
Джерела права. Оцінка аргументів учасників справи і висновків попередніх судових інстанцій
27. Перевіривши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, в межах доводів та вимог касаційної скарги, Касаційний суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення касаційної скарги, з огляду на таке.
28. Позивач, стверджуючи, що відповідачем виконано лише частково умови договору, зазначаючи про помилковість вказаних у акті звірки показниках та наполягаючи на помилковості укладення пункту 4.2 договору про дольову участь у будівництві, викладеного у редакції додаткової угоди від 15.12.2014 № 3 до договору № 1 участі в будівництві житлового будинку від 17.06.2003, просить суд:
- зобов`язати відповідача передати йому 328,29 кв.м. площі квартир в Об`єкті будівництва (вулиця Горького (Антоновича), 74-78, у Голосіївському районі міста Києва) або в інших, ніж Об`єкт будівництва (вулиця Горького (Антоновича), 74-78 у Голосіївському районі міста Києва), будинках;
- визнати недійсним пункт 4.2 договору про дольову участь у будівництві, викладений у редакції додаткової угоди № 3 від 15.12.2014 до договору № 1 участі в будівництві житлового будинку від 17.06.2003;
- пункт 4.2 договору про дольову участь у будівництві, викладений у редакції додаткової угоди № 3 від 15.12.2014 до договору № 1 участі в будівництві житлового будинку від 17.06.2003, викласти у такій редакції: "4.2. Сторона-2 передає Стороні-1 житлову площу, яка дорівнює 15% загальної площі Об`єкта";