ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
26 серпня 2020 року
м. Київ
справа № 431/2787/19
провадження № 51-2894 км 20
Верховний Суд колегією суддів Третьої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого Чистика А. О.,
суддів Єремейчука С. В., Мазура М. В.,
за участю:
секретаря судового засідання Черниш А. І.,
прокурора Чабанюк Т.В.,
захисника (в режимі відеоконференції) Шурхно К. А.,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу захисника Шурхно Кирила Анатолійовича на ухвалу Луганського апеляційного суду від 18 березня 2020 року, за обвинуваченням
ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця м. Потсдам, Німеччина, який згідно матеріалів кримінального провадження зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 та фактично проживає за адресою: АДРЕСА_2, раніше судимого,
у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 309, ч. 2 ст. 185, ч. 1 ст. 369, ст. 395 Кримінального кодексу України.
Зміст оскарженого судового рішення і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
За вироком Старобільського районного суду Луганської області від 22 січня 2020 року ОСОБА_1 визнано винуватим та призначено покарання за ч. 1 ст. 309 Кримінального кодексу України (далі - КК України) у виді позбавлення волі на строк 1 рік 6 місяців, за ч. 2 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки, за ч. 1 ст. 369 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки, за ст. 395 КК України у виді арешту на строк 3 місяці. Відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України визначено покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ч. 5 ст. 71 КК України за сукупністю вироків остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років. Вирішено питання щодо речових доказів та процесуальних витрат.
Згідно з цим вироком ОСОБА_1 визнано винуватим у тому, що у середині січня 2019 року за місцем свого проживання у м. Старобільську Луганської області він незаконно придбав та зберігав наркотичний засіб без мети збуту. 10 квітня 2019 року під час складання постанови по справі про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1, у нього було виявлено речовину рослинного походження, зовні схожу на наркотичний засіб - канабіс. Того ж дня в ході проведення огляду місця події на території перону залізничного вокзалу у м. Старобільськ Луганської області у ОСОБА_1 було вилучено суху подрібнену речовину рослинного походження зеленого кольору, яка за зовнішніми ознаками схожа на наркотичний засіб - канабіс. Згідно висновку експерта вказана речовина є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено, - канабісом, масою у перерахунку на суху речовину 27,94 гр. Крім того, 09 березня 2019 року у вечірній час доби, ОСОБА_1, проходячи біля будинку № 92, розташованого по вул. Рубіжна м. Старобільська Луганської області, діючи умисно, повторно, впевнившись, що за його діями ніхто не спостерігає, за допомогою дерев`яної палиці, з якої він зробив гачок, підтягнув до себе низько розташований телефонний кабель. Після чого, обрізав між опорами № 1 - № 2 телефонний кабель марки ТПП 20х2х0,4 довжиною 60 м., вартість якого складає 1082,88 грн., тим самим завдавши майнової шкоди Харківський філії ПАТ "Укртелеком" на вказану суму. 24 березня 2019 року у вечірній час доби, точного часу не встановлено, ОСОБА_1, проходячи по мосту, розташованому в с. Титарівка Старобільського району Луганської області, діючи умисно, повторно, впевнившись, що за його діями ніхто не спостерігає, за допомогою дерев`яної палиці з якої він зробив гачок, підтягнув до себе низько розташований телефонний кабель. Потім обрізав між опорами № 7 - № 9 телефонний кабель марки ТПП 10х2х0,4 довжиною 150 м., вартість якого згідно довідки № 341/1-27 від 11 квітня 2019 року складає 1348,60 грн., тим самим завдавши майнової шкоди Харківській філії ПАТ "Укртелеком" на вказану суму. 12 квітня 2019 року у вечірній час доби, точного часу не встановлено, ОСОБА_1, проходячи біля залізничного полотна, розташованого впродовж вул. Южна і вул. Андрющенко м. Старобільська, діючи умисно, повторно, впевнившись, що за його діями ніхто не спостерігає, дістав рукою та підтягнувши до себе низько розташований телефонний дріт та обрізав між опорами № 25 - № 26 телефонний дріт марки ПРППМ 1х2х0,9, загальною довжиною 21 метр. Після чого, за допомогою вже зрізаного телефонного дроту підтягнув рукою до себе та зрізав телефонний кабель марки ТПП 10х2х0,4, загальною довжиною 15 м. Своїми діями ОСОБА_1 завдав матеріальної шкоди Харківській філії ПАТ "Укртелеком" на загальну суму 218 грн. 43 коп. Також, 06 червня 2019 року о 17 год. 30 хв. ОСОБА_1, знаходячись у кімнаті прийому громадян Старобільського ВП ГУНП в Луганській області, розуміючи (після роз`яснень оперуповноваженого Старобільського ВП ГУНП в Луганській області ОСОБА_2 ), що він скоїв кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 185 КК України, за яке встановлена кримінальна відповідальність, та усвідомлюючи при цьому, що оперуповноважений ВКП Старобільського ВП ГУНП в Луганській області ОСОБА_2 є посадовою особою Національної поліції України та одночасно представником влади, запропонував та надав неправомірну вигоду в розмірі 1000 грн. оперуповноваженому Старобільського ВП ГУНП в Луганській області ОСОБА_2, поклавши їх на стіл у кімнаті прийому громадян Старобільського ВП ГУНП в Луганській області, для того щоб співробітник поліції всупереч своїм посадовим обов`язкам не документував його умисні протиправні дії у виді крадіжки телефонних дротів. Крім того, постановою Старобільського районного суду від 26 червня 2018 року відносно ОСОБА_1 було встановлено адміністративний нагляд на строк 12 місяців із обмеженнями. З вказаною постановою ОСОБА_1 був ознайомлений під підпис. Незважаючи на письмове попередження про можливе притягнення до кримінальної відповідальності за ст. 395 КК України у разі порушення правил адміністративного нагляду, продовжував неодноразово вчиняти адміністративні правопорушення пов`язані з порушенням правил адміністративного нагляду. Також, протягом дев`яти діб, а саме в період часу з 26 березня 2019 року по 04 квітня 2019 року був відсутній за місцем мешкання.
Луганський апеляційний суд ухвалою від 18 березня 2020 року апеляційну скаргу захисника обвинуваченого ОСОБА_1 адвоката Шурхно К. А. залишив без задоволення, а вирок Старобільського районного суду Луганської області від 22 січня 2020 року стосовно ОСОБА_1 - без змін.
Вимоги касаційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі захисник, посилаючись на істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, невідповідність призначеного покарання особі засудженого через суворість, просить скасувати ухвалу Луганського апеляційного суду від 18 березня 2020 року і призначити новий розгляд у суді апеляційної інстанції. Свої доводи обґрунтовує тим, що судом апеляційної інстанції не врахована та обставина, що потерпілі у вказаному кримінальному провадженні не були належним чином повідомлені про дату, місце та час судового засідання під час апеляційного розгляду кримінального провадження. Крім того, за епізодом № 2 невірно кваліфіковано дії ОСОБА_1 за ознакою повторності, в той час, як, на думку захисника, його дії за цим епізодом необхідно було кваліфікувати за ч.1 ст. 185 КК України.
Позиції учасників судового провадження
У судовому засіданні захисник Шурхно К. А. підтримав касаційну скаргу, просив її задовольнити.
Прокурор Чабанюк Т. В. заперечувала проти задоволення касаційної скарги захисника Шурхно К. А., вважає судові рішення законними та обґрунтованими і просила залишити їх без зміни.
Мотиви Суду
Заслухавши доповідь судді, обговоривши доводи, наведені в касаційній скарзі, перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів дійшла до таких висновків. Конец формы
Згідно зі ст. 433 Кримінально процесуального кодексу України (далі - КПК України) суд касаційної інстанції переглядає судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій у межах касаційної скарги. Суд касаційної інстанції перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, правової оцінки обставин і не має права досліджувати докази, встановлювати та визнавати доведеними обставини, що не були встановлені в оскарженому судовому рішенні, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу.
Отже, касаційний суд не перевіряє судові рішення в частині неповноти судового розгляду, а також невідповідності висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження. Під час перегляду судових рішень в касаційному порядку Суд виходить із фактичних обставин справи, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій.
Натомість зазначені обставини, на які, зокрема, посилається в касаційній скарзі захисник, були предметом перевірки суду апеляційної інстанції.
Відповідно до статті 438 КПК України підставами для скасування або зміни судового рішення судом касаційної інстанції є: істотне порушення вимог кримінального процесуального закону; неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність; невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого.
Згідно ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу.
Як убачається з матеріалів кримінального провадження, висновок суду першої інстанції про доведеність винуватості ОСОБА_1 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 309, ч. 2 ст. 185, ч. 1 ст. 369, ст. 395 КК України, з яким погодився апеляційний суд, зроблено з додержанням ст. 23 КПК України на підставі об`єктивного з`ясування всіх обставин, які підтверджено доказами, дослідженими та перевіреними під час судового розгляду й оціненими відповідно до ст. 94 КПК України.
Доводи захисника про те, що апеляційним судом порушено вимоги ст. 325 КПК України та проведено судове засідання за відсутності представника потерпілого Будника Ю. М., належним чином не повідомленого про дату, час і місце судових засідань, спростовуються матеріалами кримінального провадження.
Так, у матеріалах провадження є повідомлення про призначення розгляду кримінального провадження в апеляційному суді, які було направлено учасникам судового провадження, зокрема і представнику потерпілого Буднику Б. М. (т. 5, а.с. 122), рекомендовані повідомлення які повернулись до суду з відміткою "вручено особисто" (т. 5, а.с. 125).
Стаття 325 КПК України встановлює порядок дій суду першої інстанції в разі неприбуття у судове засідання потерпілого, а апеляційний розгляд відповідно до ч. 1 ст. 405 КПК України здійснюється згідно з правилами судового розгляду в суді першої інстанції з урахуванням особливостей, передбачених главою 31 КПК України.
Разом з тим частиною 4ст. 405 КПК України встановлено, що неприбуття сторін або інших учасників кримінального провадження не перешкоджає проведенню розгляду, якщо такі особи були належним чином повідомлені про дату, час і місце апеляційного розгляду та не повідомили про поважні причини свого неприбуття. Якщо для участі в розгляді в судове засідання не прибули учасники кримінального провадження, участь яких згідно з вимогами цьогоКодексу або рішенням суду апеляційної інстанції є обов`язковою, апеляційний розгляд відкладається.