Постанова
Іменем України
26 серпня 2020 року
м. Київ
справа № 487/5391/17
провадження № 61-42905св18
Верховний Суд у складі колегії суддів Другої судової палати Касаційного цивільного суду: Жданової В. С. (суддя-доповідач), Ігнатенка В. М., Кузнєцова В. О.,
учасники справи:
позивач - ОСОБА_1,
відповідачі: Служба автомобільних доріг у Миколаївській області, Державне агентство автомобільних доріг України (Укравтодор),
розглянув у попередньому судовому засіданні в порядку письмового провадження касаційну скаргу Служби автомобільних доріг у Миколаївській області на рішення Заводського районного суду м. Миколаєва від 25 квітня 2018 року у складі судді Сухаревич З. М. та постанову апеляційного суду Миколаївської області від 25 липня 2018 року в складі колегії суддів: Темнікової В. І., Бондаренко Т. З., Крамаренко Т. В., та касаційну скаргу представника ОСОБА_1 - ОСОБА_2 на постанову апеляційного суду Миколаївської області від 25 липня 2018 року в складі колегії суддів: Темнікової В. І., Бондаренко Т. З., Крамаренко Т. В.
ВСТАНОВИВ:
Описова частина
Короткий зміст позовних вимог
У жовтні 2017 року ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Служби автомобільних доріг у Миколаївській області, Державного агентства автомобільних доріг України (Укравтодор) про скасування наказів, поновлення на роботі та стягнення заробітної плати за час вимушеного прогулу.
Позов мотивовано тим, що рішенням Заводського районного суду м. Миколаєва від 10 квітня 2017 року по справі №487/4873/16-ц його було поновлено на посаді першого заступника начальника Служби автомобільних доріг України у Миколаївській області та стягнуто середній заробіток за час вимушеного прогулу.
26 червня 2017 року наказом № 56-К його було поновлено на посаді першого заступника начальника та допущено до роботи. В той же день йому було вручено повідомлення про звільнення з займаної посади за пунктом 1 статті 40 КЗпП України з 28 серпня 2016 року на підставі скорочення посади з 21 жовтня 2016 року.
Позивач зазначав, що відразу після поновлення керівництво почало чинити на нього психологічний тиск з метою примусу звільнитися добровільно з займаної посади, на підставі чого 30 червня 2017 року він написав заяву на переведення на запропоновану посаду провідного інженера відділу підготовки проектно - кошторисної документації з 28 серпня 2017 року. Інші вакантні посади йому не пропонувались. Наказ про переведення на посаду інженера не видавався і йому до відома не доводився.
19 серпня 2017 року після виходу з відпустки він подав заяву про відкликання своєї заяви від 30 червня 2017 року про надання згоди на переведення та повідомив про свою згоду обійняти посаду заступника начальника з виробничої діяльності, яка щойно вивільнилася, та якій він відповідав за досвідом і кваліфікацією.
Однак, 25 серпня 2017 року наприкінці робочого дня йому повідомили, що його заяву про відкликання зави від 30 червня 2017 року не зареєстрували, а його нібито вже давно переведено на посаду інженера, до виконання обов`язків за якою він має приступити вже 28 серпня 2017 року. Зранку 28 серпня 2017 року він написав та подав керівнику повторну заяву про відкликання своєї заяви від 30 червня 2017 року, яку також відмовились реєструвати.
Після виклику поліції його заяву зареєстрували за № 1862 від 28 серпня 2017 року, а він ознайомився з наказом про переведення. За наслідком цих подій з 29 серпня 2017 року по 02 вересня 2017 року він перебував на лікарняному і 05 вересня 2017 року вийшов на роботу. До виконання обов`язків інженера він не приступав, оскільки вважав переведення його на цю посаду без його згоди незаконним, і продовжував виконувати роботу першого заступника.
При цьому, після виходу з лікарняного він дізнався, що з 01 вересня 2017 року в Службі автомобільних доріг було знову введено до штатного розпису посаду першого заступника, на яку переведено заступника начальника ОСОБА_3 .
Оскільки все відбувалося в умовах постійної психологічної напруги, звинувачень, стан його здоров`я значно погіршився і він був змушений під примусом 14 вересня 2017 року написати заяву про звільнення з посади за згодою сторін з наступного дня.
Всі вищевказані дії відповідача він вважає незаконними, такими, що грубо порушують трудове законодавство та його конституційні права, зокрема зазначив, що його було поновлено, а потім звільнено з посади, якої не існувало як на день поновлення на роботі, так і на день попередження про звільнення за скороченням штату, незаконно без його згоди переведено на іншу посаду, не запропоновано вакансію заступника начальника, яка вивільнилась в період між попередженням його про звільнення за скороченням штату та звільненням з посади по переведенню, а в подальшому, на підставі під примусом написаної заяви звільнено з посади, проти переведення на яку він заперечував та до виконання обов`язків за якою фактично не приступав.
З урахуванням уточнених позовних вимог, ОСОБА_1 просив суд: скасувати наказ Служби автомобільних доріг у Миколаївській області від 28 серпня 2017 року № 74-К та Державного агентства автомобільних доріг України від 18 серпня 2017 року № 356-К про його звільнення з посади в порядку переведення з 28 серпня 2017 року на посаду провідного інженера відділу підготовки проектно-кошторисної документації Служби автомобільних доріг у Миколаївській області; скасувати наказ Служби автомобільних доріг у Миколаївській області від 14 вересня 2017 року № 77-К про звільнення з посади провідного інженера відділу підготовки проектно-кошторисної документації; поновити його на посаді першого заступника служби автомобільних доріг у Миколаївській області з 28 серпня 2017 року; стягнути зі Служби автомобільних доріг у Миколаївській області на його користь середній заробіток за час вимушеного прогулу з 28 серпня 2017 року по 25 квітня 2018 року (169 робочих днів) в сумі 108 701 грн 49 коп.
Короткий зміст рішення суду першої інстанції
Рішенням Заводського районного суду м. Миколаєва від 25 квітня 2018 року позовні вимоги задоволено. Скасовано наказ Державного агентства автомобільних доріг України №356-К від 18 серпня 2017 року, наказ Служби автомобільних доріг у Миколаївській області №74-К від 28 серпня 2017 року та наказ Служби автомобільних доріг у Миколаївській області №77-К від 14 вересня 2017 року. Поновлено ОСОБА_1 на посаді першого заступника начальника Служби автомобільних доріг у Миколаївській області з 28 серпня 2017 року. Стягнуто зі Служби автомобільних доріг у Миколаївській області на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу в сумі 101 508 грн 81 коп. без утримання сум податків та інших обов`язкових платежів. Вирішено питання про розподіл судових витрат. Рішення в частині поновлення на роботі допущено до негайного виконання.
Суд першої інстанції, задовольняючи позов, керувався Положенням про Державне агентство автомобільних доріг України, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України № 439 від 10 вересня 2014 року, згідно якого голова Укравтодору не мав повноважень звільняти з посад заступників керівників територіальних органів Укравтодору, дійшовши висновку, що наказ Укравтодору №356-К від 18 серпня 2017 року про звільнення позивача з посади першого заступника начальника Служби автомобільних доріг у Миколаївській області в порядку переведення його з 28 серпня 2017 року на іншу посаду зазначеної Служби, є незаконним та підлягає скасуванню.
Також суд врахував, що відповідно до наказу Служби автомобільних доріг у Миколаївській області № 74-К від 28 серпня 2017 року, ОСОБА_1 звільнено з посади першого заступника начальника Служб автомобільних доріг у Миколаївській області в порядку переведення з 28 серпня 2017 року на іншу посаду зазначеної служби, з посиланням на статтю 32 КЗпП України. Оскільки переведення ОСОБА_1 на іншу посаду відбулося на одному підприємстві, тому у відповідача не було підстав для його звільнення, з урахуванням вимог статті 32 КЗпП України.
Приймаючи до уваги, що накази №356-К від 18 серпня 2017 року та №74-К від 28 серпня 2017 року були прийнятті з суттєвим порушенням вимог КЗпП України та підлягають скасуванню, суд вважав, що як наслідок підлягає скасуванню й наказ № 77-К від 14 вересня 2017 року, оскільки заява позивача про звільнення за згодою сторін була написана під тиском керівництва Служби автомобільних доріг у Миколаївській області та внаслідок їх неправомірних дій щодо переведення позивача, а порушене право позивача підлягає відновленню, шляхом поновленням ОСОБА_1 на роботі на посаді першого заступника Служби автомобільних доріг у Миколаївській області з дня його звільнення з цієї посади, тобто з 28 серпня 2017 року.
Короткий зміст постанови суду апеляційної інстанції
Постановою апеляційного суду Миколаївської області від 25 липня 2018 року апеляційні скарги Служби автомобільних доріг у Миколаївській області та Державного агентства автомобільних доріг задоволено частково. Рішення Заводського районного суду м. Миколаєва від 25 квітня 2018 року змінено в частині розміру стягнутого зі Служби автомобільних доріг у Миколаївській області на користь ОСОБА_1 середнього заробітку за час вимушеного прогулу з 101 508 грн 81 коп. до 88 899 грн 63 коп., зазначивши, що дана сума визначена без вирахування сум податків та інших обов`язкових платежів. В іншій частині рішення суду залишено без змін.
Апеляційний суд, змінюючи розмір середнього заробітку за час вимушеного прогулу з 101 508 грн 81 коп. до 88 899 грн 63 коп., погодився з висновком суду першої інстанції про те, що середньоденний заробіток ОСОБА_1 на момент звільнення з посади першого заступника начальника Служби автомобільних доріг у Миколаївській області становив 567 грн 70 коп., а кількість робочих днів вимушеного прогулу становить 167 днів, проте виходив з того, що судом неправомірно вирахувано середній заробіток за час вимушеного прогулу із застосуванням коефіцієнту підвищення посадових окладів у розмірі 1,133, а також не вирахувана заробітна плата, отримана ОСОБА_1 при звільненні в сумі 5906 грн 27 коп.
Короткий зміст вимог касаційних скаргта узагальнення їх доводів
У серпні 2018 року Служба автомобільних доріг у Миколаївській області звернулася до Верховного Суду із касаційною скаргою, у якій посилаючись на неправильне застосування судами норм матеріального права та порушення норм процесуального права, просить скасувати рішення судів попередніх інстанцій та постановити нове рішення, яким відмовити позивачу у задоволенні позову в повному обсязі.
Касаційна скарга Служби автомобільних доріг у Миколаївській області мотивована тим, що звільнення позивача з посади першого заступника начальника Служби відбулося у повній відповідності до норм КЗпП України, оскільки 28 серпня 2017 року він вже перебував на посаді провідного інженера відділу підготовки проектно-кошторисної документації Служби відповідно до власного волевиявлення, вираженого у поданих ним заявах від 30 червня та 16 серпня 2017 року. Також судами не враховано, що стороною укладеного трудового договору з позивачем є Укравтодор відповідно до виданого ним наказу №474-К від 29 вересня 2014 року "Про призначення ОСОБА_1 " (з урахуванням наказу №260-К від 23 червня 2017 року "Про поновлення ОСОБА_1 "), тому вживати будь-які дії в межах укладеного договору може тільки сторона цього договору, у зв`язку з чим є протиправним твердження суду про відсутність компетенції на розірвання договору у особи (в даному випадку - Укравтодору), яка цей договір уклала. Крім того, розмір середньоденного заробітку позивача на час звільнення становив 341 грн 07 коп., що підтверджується довідкою Служби від 05 лютого 2018 року №244/06-40, проте в судовому рішення базою для розрахунку визначено середній заробіток на рівні 567 грн 70 коп. - розмір середнього заробітку на час звільнення позивача з посади першого заступника начальника Служби 23 серпня 2016 року.
Також у серпні 2018 року до суду надійшла касаційна скарга представника ОСОБА_1 - ОСОБА_2, у якій остання просить скасувати постанову апеляційного суду та залишити в силі рішення суду першої інстанції, посилаючись на неправильне застосування судом апеляційної інстанції норм матеріального права та порушення норм процесуального права.
Касаційна скарга мотивована тим, що висновок апеляційного суду щодо відмови у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 в частині стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу з урахуванням коефіцієнту підвищення посадових окладів зроблено внаслідок неправильного застосування норм матеріального права, а саме пункту 10 Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08 лютого 1995 року №100, та суперечить висновкам Верховного Суду України.
Короткий зміст відзиву на касаційну скаргу та узагальнення його доводів
У жовтні 2018 року представник ОСОБА_1 - ОСОБА_2 подала до суду відзив на касаційну скаргу Служби автомобільних доріг у Миколаївській області, в якому зазначила, що відповідачем не було надано належних доказів, які б підтвердили виникнення на підприємстві змін в організації виробництва і праці, яке тягне за собою скорочення штату, вже після прийняття позивача на роботу. Більше того, після звільнення позивача посада першого заступника начальника Служби була знову введена до штатного розпису Служби, на яку переведено іншу особу. Крім того, останній робочий день, що є днем звільнення (28 серпня 2018 року), не може бути першим робочим днем на новій посаді одночасно, а є останнім днем, коли позивач мав законне право відмовитися від переведення на раніше обрану ним посаду. Статутом не передбачено звільнення заступників начальника головою Укравтодору. Положення про державне агентство автомобільних доріг України також не надає повноважень голові Укравтодору звільняти (призначати чи поновлювати на роботі) заступників начальників Служб автомобільних доріг у регіонах, тому наказ Укравтодору від 18 серпня 2017 року №336-к про звільнення позивача виданий в.о. голови Укравтодору з перевищенням наданих законом повноважень.
Надходження касаційної скарги до суду касаційної інстанції
Ухвалою Верховного Суду від 04 вересня 2018 року відкрито провадження у справі за касаційними скаргами Служби автомобільних доріг у Миколаївській області та представника ОСОБА_1 - ОСОБА_2,витребувано справу з суду першої інстанції. Відмовлено у задоволенні клопотання Служби автомобільних доріг у Миколаївській області про зупинення дії рішення Заводського районного суду м. Миколаєва від 25 квітня 2018 року та постанови апеляційного суду Миколаївської області від 25 липня 2018 року. Клопотання Служби автомобільних доріг у Миколаївській області про зупинення виконання вказаних рішень задоволено частково. Зупинено виконання рішення Заводського районного суду м. Миколаєва від 25 квітня 2018 року та постанови апеляційного суду Миколаївської області від 25 липня 2018 року в частині, що не підлягає негайному виконанню, до закінчення касаційного провадження. У задоволенні іншої частини клопотання відмовлено.
Статтею 388 ЦПК України передбачено, що судом касаційної інстанції у цивільних справах є Верховний Суд.
У жовтні 2018 року вказана справа надійшла до Верховного Суду.
Фактичні обставини справи, встановлені судами
Суди встановили, що ОСОБА_1 працював на посаді першого заступника начальника Служби автомобільних доріг у Миколаївській області з 01 жовтня 2014 року до 23 серпня 2016 року.
Рішенням Заводського районного суду м. Миколаєва від 10 квітня 2017 року, залишеним без змін ухвалою апеляційного суду Миколаївської області від 22 червня 2017 року, позивача поновлено на посаді першого заступника начальника Служби автомобільних доріг у Миколаївській області з 23 серпня 2016 року та стягнуто зі Служби на його користь 74 368 грн 70 коп. середнього заробітку за час вимушеного прогулу.
Наказом Укравтодору № 260-К від 23 червня 2017 року скасовано наказ Укравтодору № 451-К від 22 серпня 2016 року та поновлено позивача на посаді першого заступника Служби автомобільних доріг у Миколаївській області з 24 серпня 2016 року.
Наказом Служби автомобільних доріг № 229 від 20 жовтня 2016 року внесено зміни до штатного розпису, зокрема, виведено з штатного розпису одиницю першого заступника начальника з окладом 5680 грн. Приймаючи до уваги, що на момент поновлення позивача на роботі у штатному розписі Служби була відсутня посада першого заступника Служби, останнього поновили на роботі поза штатом.
У зв`язку зі скороченням посади першого заступника начальника Служби з 21 жовтня 2016 року, 26 червня 2017 року позивач був попереджений про майбутнє звільнення з посади за пунктом 1 статті 40 КЗпП України з 28 серпня 2017 року та в той же день (26 червня 2017 року) йому запропоновано вакантні на той час посади: провідного інженера лабораторії з контролю якості виробництва та провідного інженера відділу підготовки проектно-кошторисної документації.
30 червня 2017 року ОСОБА_1 надав до Служби заяву про згоду на переведення на посаду провідного інженера відділу підготовки проектно-кошторисної документації з 28 серпня 2017 року, а 16 серпня 2018 року - до Укравтодору про звільнення з займаної посади по переведенню на посаду провідного інженера відділу підготовки проектно-кошторисної документації Служби 28 серпня 2017 року.
Наказом в.о. голови Державного агентства автомобільних доріг України №356-К від 18 серпня 2017 року, відповідно до статті 32 КЗпП України ОСОБА_1 звільнено з посади першого заступника начальника Служби автомобільних доріг у Миколаївській області в порядку переведення з 28 серпня 2017 року на іншу посаду зазначеної служби.