ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
11 серпня 2020 року
м. Київ
Справа № 924/1708/14
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Васьковського О.В. - головуючого, Білоуса В.В., Ткаченко Н.Г.,
за участі секретаря судового засідання Аліференко Т.В.
розглянув касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк" у місті Хмельницькому
на ухвалу Господарського суду Хмельницької області (суддя Вибодовський О.Д.) від 13.05.2019
та постанову Північно-західного апеляційного господарського суду (головуючий - О.М. Тимошенко, судді: О.Г. Крейбух, М.І. Юрчук) від 23.03.2020
за заявою Кам`янець-Подільської об`єднаної державної податкової інспекції Головного управління Державної фіскальної служби України у Хмельницькій області
до боржника Приватного підприємства "Серго-Транс"
про визнання банкрутом.
Учасники справи:
представник кредитора (Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк" у місті Хмельницькому)- Лозовський В.М., адвокат,
представник боржника - Попадюк І.В., адвокат,
за участі представника власника боржника - ОСОБА_1 - Свідерської Л.С.
1. Короткий зміст вимог
1.1 11.06.2015 Господарський суд Хмельницької області ухвалив порушити за заявою Кам`янець-Подільської об`єднаної державної податкової інспекції Головного управління Державної фіскальної служби України у Хмельницькій області провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства "Серго-Транс" (далі - Боржник) в загальному в порядку, передбаченому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство), ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів, процедуру розпорядження майном, а розпорядником майна призначити арбітражного керуючого Шутку Я.С. тощо.
03.02.2016 Господарський суд Хмельницької області постановив визнати Боржника банкрутом та відкрити стосовно нього ліквідаційну процедуру тощо.
1.2 23.01.2018 Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк" у місті Хмельницькому (далі - Банк) в межах справи про банкрутство Боржника подало заяву про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна Боржника, проведеного Південно-Західною універсальною товарною біржею (далі - Біржа) 29.12.2017 (далі - Аукціон).
1.3 Заява мотивована порушеннями, допущеними ліквідатором під час підготовки та проведення Аукціону:
- порядку визначення організатора аукціону, здійсненого ліквідатором, а не судом (за наявності про це спору між Банком та ліквідатором), що призвело до порушення порядку погодження умов продажу майна Боржника, що перебувало в заставі у Банку, зокрема визначення початкової ціни продажу, та до реалізації майна Боржника за заниженою ціною порівняно з його початковою ціною;
- непроведення ліквідатором визначення ринкової вартості майна Боржника та питомої ваги заставного майна у складі цілісного майнового комплексу майна Боржника;
- проведення Аукціону всупереч порядку, визначного рішеннями комітету кредиторів та договору на організацію та проведення відкритих торгів;
- допущення та сприяння ліквідатором продажу майна Боржника за цінами, нижчими ринкових в 20 разів, незважаючи на обізнаність ліквідатора про справжню вартість заставного майна, що призвело до недостатності отриманих коштів від продажу для задоволення вимог Банку та, відповідно до збитків.
2. Короткий зміст рішення суду першої інстанції
2.1 Справа переглядалась судами неодноразово.
2.2 01.11.2018 Верховний Суд постановив частково задовольнити скаргу Банку щодо відмови у задоволенні його заяви про визнання недійсним результатів Аукціону, скасувати постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 26.06.2018 та ухвалу Господарського суду Хмельницької області від 15.05.2018, а справу в скасованій частині направити на новий розгляд до суду першої інстанції.
2.3 При новому розгляді справи 13.05.2019 Господарський суд Хмельницької області постановив ухвалу (залишену без змін постановою Північно-західного апеляційного господарського суд від 01.07.2019) про відмову у задоволенні заяви Банку про визнання недійсними результатів другого повторного аукціону з продажу майна Боржника, проведеного 29.12.2017.
2.4 Рішення судів мотивовані відсутністю підстав для задоволення заяви Банку та визнання недійсним Аукціону з огляду на надану судом ухвалою від 12.04.2017 згоду на продаж майна Боржника, що перебуває у заставі Банку, на проведення Аукціону відповідно до розділів ІІІ та ІV та на спростування інших доводів Банку матеріалами справи.
2.5 27.11.2019 Верховний Суд постановив задовольнити касаційну скаргу Банку, скасувати постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 01.07.2019, а справу направити на новий апеляційний розгляд.
2.6 При новому розгляді справи 23.03.2020 Північно-західний апеляційний господарський суд постановив залишити без змін ухвалу Господарського суду Хмельницької області від 13.05.2019.
2.7 Апеляційний суд, підтримуючи мотиви ухвалення рішення судом першої інстанції, зазначив про виконання вказівок Верховного Суду та вказав на:
- відсутність у заставного кредитора права встановлювати умови та обмеження до процедури реалізації майна Боржника;
- відсутність порушень при визначені організатора аукціону з продажу майна Боржника з огляду, у тому числі, на дотримання порядку його визначення, на відсутність скарг на результати проведення конкурсу з визначення організатора, на відсутність скарг на дії ліквідатора в цій частині, на погодження комітетом кредиторів рішення ліквідатора про визначення організатора Аукціону;
- недопущення порушень в частині визначення початкової та ринкової вартості майна на першому аукціоні та відсутність у зв`язку із цим порушень в частині визначення вартості майна на всіх подальших аукціонах;
- дотримання порядку реалізації майна з урахуванням залучення іншого (нового) організатора аукціону - Біржі.
3. Встановлені судами обставини
3.1 За наслідком проведеного конкурсу на визначення організатора аукціону у березні 2016 року серед чотирьох кандидатур переможцем згідно з рішенням від 31.01.2016 визначено Універсальну аграрно-промислову товарну біржу, з якою 01.04.2016 укладено договір № 01/04/16А про проведення аукціонів з продажу рухомого та нерухомого майна боржника.
З метою визначення вартості майна Боржника ТзОВ "Альянс-Укрексперт" розроблено звіти (висновки) про вартість об`єктів оцінки від 01.08.2016 на загальну суму 14 309 002 грн. 00 коп.
Організатором подано оголошення про проведення аукціону з продажу як цілісного майнового комплексу майна Боржника за ціною визнаних кредиторських вимог 28 960 000 грн. 00 коп., а в подальшому за погодженою Банком ціною - 24 847 685 грн. 13 коп.
Аукціони, призначені на 12.05.2016 та 05.01.2017, визнані такими, що не відбулись у зв`язку з відсутністю заявок на участь.
3.2 24.05.2017 та 12.06.2017 було призначено аукціони з продажу рухомого та нерухомого майна банкрута, які також були нерезультативними. Подальші спроби реалізації майна Боржника не відбулись через відсутність заявок покупців.
3.3 Наказом арбітражного керуючого № 04 від 10.03.2017 затверджено Положення про порядок та умови проведення конкурсу з визначення організатора аукціону з продажу майна банкрута, згідно з пунктом 3 розділу ІІ якого, замовник аукціону (ліквідатор) не пізніше ніж за 7 днів до дати проведення конкурсу забезпечує опублікування в одному з друкованих засобів масової інформації оголошення. У пункту 1 розділу ІV Положення визначено, що конкурс проводиться замовником аукціону за наявності одного або більше учасників конкурсу.
3.4 12.04.2017 суд першої інстанції ухвалив надати згоду ліквідатору Боржника на продаж майна, що перебуває у заставі Банку згідно з договором іпотеки № 7011Z38 від 15.11.2011 (з врахуванням договору від 26.07.2011 про внесення змін), договорами застави: № 7011Z42 від 12.08.2011 та № 7011Z39 від 15.07.2011, в порядку, визначеному Законом про банкрутство.
3.5 30.06.2017 відбулось засідання комітету кредиторів, на якому погоджено пропозицію ліквідатора щодо розірвання договору від 01.04.2016 з Універсальною аграрно-промисловою товарною біржею, а в подальшому угодою № 46/17 від 17.07.2017 за взаємною згодою сторін розірвано з Універсальною аграрно-промисловою товарною біржею договір від 01.04.2016 № 01/04/16А.
3.6 Згідно з протоколом засідання комітету кредиторів № 7 від 03.08.2017 на цьому засіданні погоджено реалізацію майна, яке не є предметом забезпечення, окремими лотами згідно з експертною оцінкою за початковою ціною 365 000 грн. 00 коп. без права зниження вартості згідно додатку.
3.7 02.08.2017 в газеті "Є" №31В (1731) опубліковано повідомлення про оголошення конкурсу на визначення кандидатури організатора аукціону з продажу нерухомого майна Боржника з визначенням терміну для подачі заяв кандидатурами до 04.08.2017, а 03.08.2017 року ліквідатором отримано заяву Біржі від 02.08.2017 з додатками, як єдиного конкурсанта.
07.08.2017 ліквідатор Боржника прийняв рішення про визначення Біржі організатором аукціону з продажу майна Боржника.
21.08.2017 арбітражний керуючий від імені Боржника уклав з Біржею договір на організацію та проведення відкритих торгів (аукціону) № 34 з додатком № 1, у якому визначено перелік майна, що пропонується до продажу на відкритих торгах. У Розділі 4 "Істотні умови договору" визначено, що перелік майна, який пропонується до продажу на відкритих торгах (аукціоні) та початкова вартість цього майна, перелік якого визначається в додатку до цього договору, додатках до додаткових угод, які є невід`ємною частиною цього договору (п. 4.1). Згідно з пунктами 4.4 - 4.6 договору, початковою вартістю майна, виставленого на повторний аукціон, другий повторний аукціон є вартість, зменшена на 20% щодо початкової вартості відповідно попереднього аукціону, попереднього повторного аукціону. Аукціон проводиться без можливості зниження початкової вартості. Повторний та другий повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості заставного майна, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 7 951 258 грн. 80 коп. Відповідно до пунктів 4.7-4.9 договору повторний аукціон з продажу не заставного майна проводиться з можливістю зниження початкової вартості, але не нижче ніж до граничної вартості, яка становить 50% початкової вартості, вказаної в даному оголошенні про проведення аукціону. Другий повторний аукціон з продажу не заставного майна проводиться з можливістю зниження початкової вартості. Зниження початкової вартості відбувається відповідно до положень Закону про банкрутство, відповідно до даного договору. Згідно з пунктом 4.13 договору, розмір гарантійних внесків, які сплачують учасники повторного аукціону та другого повторного аукціону, складає 10% від початкової вартості лота, яка зазначається в додаткових угодах до цього договору та вираховується відповідно до пункту 4.4 цього договору. Крок повторного аукціону та другого повторного аукціону складає 5% від початкової вартості лота, яка зазначається в додатку до цього договору, додатках до додаткових угод, які є невід`ємною частиною цього договору та вираховується відповідно до пункту 4.4 цього договору (пункт 4.15 договору). У Додатку 1 до договору визначено перелік майна, що пропонується до продажу на відкритих торгах (аукціоні) та початкову вартість - 24 674 577 грн. 53 коп. без ПДВ. Договір та Додаток до нього підписано сторонами.
3.8 31.08.2017 ліквідатор направив Банку лист з проханням погодити або надати пропозиції до проекту договору з Біржею в рамках проведення другого повторного аукціону.
У відповідь Банк надіслав повідомлення від 12.09.2017, в якому звернув увагу ліквідатора на те, що 17.08.2017 Шевченківський РВ ДВС м. Києва ГТУЮ у м. Києві відкрив виконавче провадження стосовно боржника - Біржі, а відтак Банк просить уважніше обирати торговельну організацію.
3.9 18.10.2017 на офіційних сайтах ВГС України та Мін`юсту розміщено оголошення про проведення аукціону з продажу цілісного майнового комплексу Боржника за сукупністю визнаних кредиторських вимог 24 674 577 грн. 53 коп., однак аукціон визнано таким, що не відбувся у зв`язку з відсутністю заявок на торги.
3.10 26.10.2017 відбулось засідання комітету кредиторів Боржника за участі представника Банку (з правом дорадчого голосу), на якому, під час заслуховування звіту ліквідатора останнім повідомлено, що: з метою дотримання неупередженості та у зв`язку з неналежним виконанням умов договору з реалізації майна та проведення аукціону з організатором аукціону Івано-Франківською Універсальною аграрно-промисловою товарною біржею розірвано договірні відносини та укладено новий договір на проведення аукціону з Біржею, якою і було проведено торги з продажу майна Боржника у вигляді цілісного майнового комплексу (далі - ЦМК) за ціною 24 674 577 грн. 53 коп., що дорівнює сукупності вимог кредиторів; вказані торги визнано такими, що не відбулись у зв`язку з відсутністю заявок на торги.
На цьому ж засіданні прийнято рішення про погодження реалізації майна, а саме:
- Перший повторний аукціон та другий повторний аукціон у вигляді ЦМК із зменшенням вартості на 20% (двадцять відсотків) щодо початкової вартості відповідно попереднього аукціону та виставити на торги за ціною - 19 787 146 грн. 99 коп. та 15 902 517 грн. 59 коп. без можливості зниження початкової вартості на торгах;
За умови неможливості продати майно Боржника у вигляді ЦМК здійснювати продаж майна Боржника частинами (лотами), а саме:
- ЛОТ № 1 - майно, що є предметом забезпечення за початковою вартістю - 19 265 111 грн. 99 коп;
- ЛОТ № 2 - майно, що не є предметом забезпечення та включено в ліквідаційну масу за початковою вартістю - 613 035 грн. 00 коп.
Майно, яке належить до предмету забезпечення складає 96,9 % всього майна Боржника, а фактично - весь дієвий майновий комплекс банкрута.
Цей аукціон по частинах (лотах) проводити без можливості зниження на торгах.
- Перший повторний аукціон частинами (лотами) та другий повторний аукціон проводити з зменшенням вартості відповідно на 20% (двадцять відсотків) щодо початкової вартості відповідного попереднього повторного аукціону та проводити відповідно до Закону про банкрутство та умов договору, укладеного між ліквідатором Боржника та організатором аукціону - Біржею, на проведення аукціонів з реалізації майна Боржника.
Представник Банку з правом дорадчого голосу виступив з позицією про продаж заставного майна згідно із Законом про банкрутство без погодження заставного кредитора з огляду на надання судом дозволу на продаж ухвалою суду від 12.04.2017.
3.11 На засіданні комітету кредиторів № 9 від 27.10.2017 року вирішено внести зміни в протокол № 8 щодо порядку реалізації майна Боржника: другий повторний аукціон з продажу майна у вигляді ЦМК проводити із зменшенням вартості на 20% щодо початкової вартості відповідно до попереднього повторного аукціону та виставити на торги за початковою вартістю - 15 902 517 грн. 59 коп. Торги вирішено проводити відповідно до статті 65, пунктів 3, 4 статті 66 Закону про банкрутство, оскільки умови продажу майна, визначені на попередньому засіданні комітету, суперечать нормам Закону про банкрутство.
Внесені відповідні зміни у договір № 34 підписанням додаткової угоди № 1 від 01.11.2017, шляхом викладення пункту 4.6 в редакції, відповідно до якої повторний та другий повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості заставного майна відповідно до положень статті 65 та пунктів 3, 4 статті 66 Закону про банкрутство.
У договорі на організацію та проведення відкритих торгів (аукціону) № 34 з додатком № 1 від 21.08.2017 та в оголошеннях про проведення аукціонів з продажу майна Боржника, ліквідатором та організатором аукціонів визначено початкову вартість майна банкрута (з подальшим пониженням на 20% від попереднього аукціону) за сукупністю визнаних судом вимог згідно з ухвалою суду від 16.09.2015, якою затверджено реєстр вимог кредиторів.
В ліквідаційній процедурі ухвалами суду від 30.03.2016, від 26.04.2016 та від 23.05.2016 визнано судом грошові вимоги із заробітної плати та додаткові вимоги Банку, забезпечені заставою майна Боржника.
Зміни до затвердженого реєстру вимог кредиторів ухвалою суду не вносились.
3.12 Листом від 27.10.2017 Біржа просила ліквідатора погодити початкову вартість майна та перелік майна для проведення повторного аукціону.
31.10.2017 на офіційних сайтах ВГС України та Мін`юсту розміщено оголошення про проведення повторного аукціону з продажу ЦМК Боржника із пониженням початкової вартості на 20% - 19 739 662 грн. 02 коп., однак аукціон призначений на 30.11.2017 визнано таким, що не відбувся у зв`язку з відсутністю заявок на торги.
У листі Банку від 27.11.2017 року № 070-16/1568 щодо надання погодження на проведення другого повторного аукціону з продажу майна банкрута зазначено про необхідність керуватись ухвалою суду від 12.04.2017.
01.12.2017 на сайтах Вищого господарського суду України та Мін`юсту оприлюднено оголошення про проведення 29.12.2017 другого повторного аукціону у вигляді цілісного майнового комплексу з продажу майна банкрута з початковою вартістю майна - 15 791 729 грн. 62 коп. за адресою: м. Хмельницький, вул. Пушкіна, буд. 9. Кінцевий строк для сплати гарантійного внеску - до 18:00 год. 08.12.2017 на поточний рахунок Біржі.
Згідно з поданими ПАТ "УкрСиббанк" та організатором аукціону виписками з особового рахунку Біржі № НОМЕР_1 07.12.2017 ТзОВ "Юридична компанія "Епсілон Груп" та 08.12.2017 - ТзОВ "Укрліт Нафта" сплачено гарантійні внески по 1 579 172 грн. 97 коп. за участь у другому повторному аукціоні з продажу майна Боржника.
29.12.2017 відбувся другий повторний аукціон з продажу майна банкрута у вигляді ЦМК з визначеною початковою вартістю лоту 15 791 729 грн. 62 коп. без ПДВ. Учасниками аукціону визначено ТзОВ "Юридична компанія "Епсілон Груп" та ТзОВ "Укрліт Нафта".
У протоколі № 29/12/17-34А від 29.12.2017 визначено про можливість зниження початкової вартості лоту, яка зазначена в оголошенні згідно з частиною 3 статті 66 Закону про банкрутство з кроком аукціону - 5 відсотків від початкової вартості, що складає 789 586 грн. 48 коп. У розділі "Хід торгів" пониження вартості лоту на крок аукціону ліцитатором проведено 21 раз до 0,02 грн., після чого відбулось підвищення вартості лоту на один крок до 789 586 грн. 50 коп., за ціною, яку запропонував учасник аукціону - ТзОВ "Укрліт Нафта".
Станом на 29.12.2017 переможцем повністю було сплачено за придбане майно кошти в сумі 789 586 грн. 50 коп., які утримано з гарантійного внеску. Протокол проведення аукціону від 29.12.2017 підписано ліцитатором та організатором аукціону в одній особі, представником ТзОВ "Укрліт Нафта" Фока Н.П. та замовником аукціону арбітражним керуючим Шуткою Я.С.
3.13 05.01.2018 року Банк отримав від ліквідатора лист, в якому повідомлено про проведення другого повторного аукціону у вигляді ЦМК та реалізацію останнього за ціною 789 586 грн. 50 коп. При цьому арбітражний керуючий просив погодити витрати на проведення процедури банкрутства та погашення кредиторських вимог першої черги.
3.14 Згідно з інформацією у запереченнях ліквідатора від 20.02.2018 виконавче провадження, відкрите Шевченківським РВ ДВС м. Києва ГТУЮ у м. Києві 17.08.2017 стосовно боржника - Біржі не стосується цієї справи, рахунки Біржі відкриті та обмеження щодо господарської діяльності не встановлені.
Жодних заяв (спорів) щодо непогодження з обраним переможцем конкурсу, або оспорення порядку визначення організатора аукціону до суду не надходило.
3.15 До складу забезпеченого майна включено нерухоме майно банкрута: (згідно з договором іпотеки № 7011Z38 від 15.07.2011) земельні ділянки та об`єкти нерухомості (за переліком) та рухоме майно (обладнання, устаткування), що є предметом забезпечення в кількості 55 одиниць (згідно з договором застави № 7011Z42 від 12.08.2011, за переліком).
3.16 Питома вага заставного майна складає 96,9 % вартості всього майна.
4. Короткий зміст вимог касаційної скарги
4.1 04.05.2020 Банк подав касаційну скаргу, а 02.06.2020 - іншу (належну) редакцію касаційної скарги, у яких просить скасувати постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 23.03.2020 та ухвалу Господарського суду Хмельницької області від 13.05.2019 і ухвалити нове рішення, яким визнати недійсними результати Аукціону.
5. Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
5.1 Суди формально оцінили докази у справі на предмет їх відповідності нормам права, які регулюють спірні правовідносини, зокрема щодо ціни майна Боржника, що продано за ціною, нижчою за ринкову, і допущено ліквідатором, та стосовно причин сприяння ліквідатором Боржника таким обставинам, незважаючи на їх усвідомлення лі