Постанова
іменем України
8 липня 2020 року
м. Київ
справа № 373/2562/15-к
провадження № 51-2218 км20
Верховний Суд колегією суддів Третьої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого Стороженка С.О.,
суддів Вус С.М., Єремейчука С.В.,
за участю:
секретаря судового засідання Крохмаль В.В.,
прокурора Кузнецова С.М.,
виправданого ОСОБА_1,
захисника Савченка А.М.,
розглянув у судовому засіданні касаційну скаргу заступника прокурора Київської області на вирок Переяслав-Хмельницького міськрайонного суду Київської області від 16 жовтня 2019 року та ухвалу Київського апеляційного суду від 4 лютого 2020 року у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 42015110000000231, щодо
ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, уродженця с. Буда-Варовичі Поліського району Київської області, жителя АДРЕСА_1 ),
обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 Кримінального кодексу України (далі-КК).
Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
Переяслав-Хмельницький міськрайонний суд Київської області вироком від 24 січня 2017 року виправдав ОСОБА_1 у зв`язку з недоведеністю вчинення ним кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК.
Апеляційний суд Київської області ухвалою від 12 квітня 2017 року зазначений вирок щодо ОСОБА_1 скасував та призначив новий розгляд у суді першої інстанції.
Переяслав-Хмельницький міськрайонний суд Київської області вироком від 16 жовтня 2019 року виправдав ОСОБА_1 у зв`язку з недоведеністю вчинення ним кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК.
Органом досудового розслідування ОСОБА_1 обвинувачувався в тому, що він, працюючи на посаді начальника управління доходів і зборів з фізичних осіб Переяслав-Хмельницької ОДПІ ГУ ДФС у Київській області, будучи службовою особою, яка здійснює функції представника влади, та наділеним організаційно-розпорядчими й адміністративно-господарськими функціями, з корисливих мотивів з метою власного збагачення 12 травня 2015 року близько 12:00 у своєму службовому кабінеті в Переяслав-Хмельницькій ОДПІ ГУ ДФС у Київській області, розташованій на Хмельницького, 95, висунув ОСОБА_2 вимогу про надання неправомірної вигоди в сумі 300 000 грн за ненарахування максимальної суми штрафних санкцій за результатами проведення позапланової невиїзної перевірки стосовно дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства суб`єктом підприємницької діяльності ОСОБА_2 за період з 1 січня 2013 року по 31 грудня 2013 року.
18 травня 2015 року близько 16:00 ОСОБА_1 з корисливим мотивом з метою власного збагачення на виконання раніше досягнутих домовленостей у своєму службовому кабінеті за вищевказаною адресою отримав від ОСОБА_2 частину неправомірної вигоди в сумі 50 000 грн.
28 травня 2015 року приблизно о 17:00 у кабінеті за вищевказаною адресою ОСОБА_2 передав ОСОБА_1 решту неправомірної вигоди в сумі 250 000 грн.
Дії обвинуваченого ОСОБА_1 органом досудового слідства кваліфіковано за ч. 3 ст. 368 КК як одержання службовою особою, яка займає відповідальне становище, неправомірної вигоди для себе за вчинення в інтересах того, хто надає неправомірну вигоду, дій з використанням наданого їй службового становища, поєднаного з вимаганням.
Київський апеляційний суд ухвалою від 4 лютого 2020 року вирок місцевого суду щодо ОСОБА_1 залишив без змін.
Вимоги та узагальнені доводи особи, яка подала касаційну скаргу
У касаційній скарзі прокурор, посилаючись на істотні порушення вимог кримінального процесуального закону та неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, висловлює вимогу про скасування судових рішень та призначення нового розгляду в суді першої інстанції. На думку прокурора, місцевий суд безпідставно визнав докази недопустимими, зокрема протоколи за результатами проведення негласних слідчих (розшукових) дій (далі-НСРД) від 18 травня 2015 року, 22 травня 2015 року, 28 травня 2015 року і 29 травня 2015 року та протоколи за результатами проведення таких НСРД, як зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж абонентського номеру мобільного зв`язку, що перебуває у користуванні ОСОБА_1, аудіо-, відеозаписи їх здійснення та протокол обшуку від 28 травня 2015 року службового кабінету ОСОБА_1 № 3.3. Стверджує, що суд не дав належної оцінки сукупності зібраних у справі доказів, що підтверджують винуватість ОСОБА_1 у вчиненні інкримінованого йому злочину. Вказує, що суд першої інстанції розглянув справу всупереч положенням ч. 3 ст. 415 Кримінального процесуального кодексу України (далі-КПК), оскільки при новому розгляді не врахував висновків та мотивів, з яких скасовано попередній вирок. Зазначає, що апеляційний суд не дотримався вимог ст. 419 КПК, не зазначив переконливих аргументів на спростування доводів, наведених в апеляційній скарзі, та достатніх мотивів і підстав для залишення без зміни вироку суду першої інстанції.
У запереченні на касаційну скаргу виправданий ОСОБА_1 просить судові рішення щодо нього залишити без змін, а касаційну скаргу прокурора-без задоволення.
Позиції інших учасників судового провадження
У судовому засіданні виправданий ОСОБА_1 та його захисник Савченко А.М. заперечили проти задоволення касаційної скарги. Прокурор підтримав касаційну скаргу.
Мотиви Суду
Згідно із ч. 2 ст. 433 КПК суд касаційної інстанції перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, правової оцінки обставин і не має права досліджувати докази, встановлювати та визнавати доведеними обставини, що не були встановлені в оскарженому судовому рішенні, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу. Частиною 2 цієї статті встановлено, що суд касаційної інстанції переглядає судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій у межах касаційної скарги
Статтею 438 КПК передбачено, що підставами для скасування або зміни судових рішень судом касаційної інстанції є істотне порушення кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого.
Відповідно до вимог ст. 412 КПК істотними є такі порушення вимог кримінального процесуального закону, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення.
Положеннями ст. 370 КПК встановлено, що судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.
Суд апеляційної інстанції фактично виступає останньою інстанцією, яка надає можливість сторонам перевірити повноту судового розгляду та правильність встановлення фактичних обставин кримінального провадження судом першої інстанції (ч. 1 ст. 409 КПК), і це покладає на апеляційний суд певний обов`язок щодо дослідження й оцінки доказів, але з урахуванням особливостей, передбачених ст. 404 КПК.
Відповідно до ч. 2 ст. 419 КПК при залишенні апеляційної скарги без задоволення в ухвалі суду апеляційної інстанції мають бути зазначені підстави, з яких апеляційну скаргу визнано необґрунтованою.
Проте, переглядаючи виправдувальний вирок щодо ОСОБА_1 за апеляційною скаргою прокурора, апеляційний суд зазначених вимог кримінального процесуального закону не дотримався.
Так, прокурор в апеляційній скарзі вказував на невідповідність висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження та істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, що призвело до незаконного ухвалення виправдувального вироку щодо ОСОБА_1 . Вказував, що місцевий суд, порушуючи вимоги ст. 87 КПК, визнав недопустимими доказами протоколи за результатами проведення НСРД від 18 травня 2015 року, 22 травня 2015 року, 28 травня 2015 року і 29 травня 2015 року та протоколи за результатами проведення таких НСРД, як зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж абонентського номера мобільного зв`язку, що перебуває у користуванні ОСОБА_1 . На обґрунтування своїх доводів прокурор зазначив, що визнання судом недопустимими доказами вказаних протоколів за результатами проведення НСРД, складених старшим оперуповноваженим ОВС 3 відділу 2 управління ГУ БКОЗ Служби безпеки України (далі - старший оперуповноважений СБУ) Павленком О.С., через його попередній допит як свідка грубо порушує вимоги частин 1-3 ст. 87 КПК, якими не передбачено визнання доказів недопустимими на цих підставах. Вважав, що ОСОБА_1, користуючись необізнаністю ОСОБА_2 з приводу процедури проведення позапланової перевірки та її оформлення відповідно до вимог чинного податкового законодавства, створив усі умови для отримання неправомірної вигоди від останнього. Також стверджував, що суд першої інстанції, надаючи критичну оцінку показам свідка ОСОБА_2, не навів переконливих підстав для такого висновку. Висловлюючи вимогу про ухвалення нового вироку і визнання ОСОБА_1 винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК, прокурор фактично просив суд апеляційної інстанції дати іншу оцінку доказам, ніж та, яку дав суд першої інстанції.