ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
18 червня 2020 року
м. Київ
Справа № 910/2663/19
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Багай Н. О. - головуючого, Дроботової Т. Б., Міщенка І. С.,
секретар судового засідання - Мартинюк М. О.,
за участю представників сторін:
позивача - Оніщука В. М. (адвоката),
відповідача - Сидорченка В. В. (адвоката),
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Акціонерного товариства "Укртрансгаз"
на постанову Північного апеляційного господарського суду від 06.11.2019 (судді: Тарасенко К. В., Разіна Т. І., Кравчук Г. А.) і рішення Господарського суду міста Києва від 13.08.2019 (суддя Гулевець О. В.) у справі
за позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз"
до Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"
про стягнення 537 133 137,03 грн,
ВСТАНОВИВ:
1. Короткий зміст позовних вимог
1.1. Акціонерне товариство "Укртрансгаз" (далі - АТ "Укртрансгаз") звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (далі - ПАТ "НАК "Нафтогаз України") про стягнення 537 133 137,03 грн, з яких: 443 560 169,72 грн - заборгованість за послуги балансування обсягів природного газу, 22 603 340,16 грн - 3% річних, 70 969 327,16 грн - інфляційні втрати.
1.2. Позивач зазначив, що на виконання умов договору транспортування природного газу від 12.02.2016 № 1602000329 (далі - договір № 1602000329) АТ "Укртрансгаз" надало послуги з балансування для врегулювання негативних балансів у період із січня 2016 року по травень 2016 року, що було зазначено в актах надання послуг від 29.05.2017 на загальну суму 443 560 169,72 грн. Натомість відповідач всупереч вимогам законодавства та умовам договору не сплатив заборгованості за надані послуги у сумі 443 560 169,72 грн, чим порушив умови пункту 9.4 договору № 1602000329, пункту 4 глави 4 розділу XIV Кодексу газотранспортної системи (далі - Кодекс ГТС).
2. Короткий зміст судових рішень
2.1. Рішенням Господарського суду міста Києва від 13.08.2019 у позові АТ "Укртрансгаз" до ПАТ "НАК "Нафтогаз України" про стягнення 537 133 137,03 грн відмовлено повністю.
2.2. Рішення аргументовано тим, що складання позивачем і направлення відповідачеві актів надання послуг балансування від 29.05.2017 за період із січня 2016 року по червень 2016 року фактично свідчить про проведення додаткових перерахунків вартості послуг, коригувань, що не може вважатися правомірним. Відповідні дії позивача не передбачені ані умовами договору № 1602000329, ані Кодексом ГТС у редакції, чинній станом на 2016 рік, тому такі дії позивача є порушенням порядку надання послуг балансування та строків, передбачених умовами договору № 1602000329 і положеннями Кодексу ГТС. Ураховуючи встановлені обставини, суд першої інстанції дійшов висновку, що позивач безпідставно здійснив перерахунок місячних небалансів відповідача із січня 2016 року по червень 2016 року на підставі положень Кодексу ГТС, які набули чинності з 28.04.2017, тобто після виникнення спірних правовідносин.
2.3. Постановою Північного апеляційного господарського суду від 06.11.2019 рішення Господарського суду міста Києва від 13.08.2019 залишено без змін.
2.4. Суд апеляційної інстанції погодився із висновками суду першої інстанції про недоведення позивачем обґрунтованості позовних вимог щодо стягнення 537 133 137,03 грн за послуги балансування обсягів природного газу.
3. Короткий зміст касаційної скарги і заперечень на неї
3.1. Не погоджуючись із рішенням Господарського суду міста Києва від 13.08.2019 і постановою Північного апеляційного господарського суду від 06.11.2019, АТ "Укртрансгаз" звернулося до Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій просить скасувати судові рішення та ухвалити нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити повністю.
3.2. Касаційну скаргу обґрунтовано тим, що суди неправильно застосували норми матеріального права, зокрема положення розділу XII та глави 4 розділу XIV Кодексу ГТС. АТ "Укртрансгаз" зазначає, що під час розгляду справи суди не дослідили таких обставин і не навели мотивів відхилення таких доводів:
- згідно з пунктом 2.3 договору № 1602000329 позивач міг надавати відповідачеві послуги, зокрема, щодо балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи (далі - ГТС) і відбираються з неї;
- обсяг природного газу, відібраний із ресурсу позивача понад обсяги, які були підтверджені номінаціями, склав обсяг небалансу, який замовник послуг транспортування (відповідач) зобов`язаний був своєчасно врегулювати, натомість не врегулював;
- виникнення негативних обсягів небалансу за спірний період підтверджується доказами, наявними у матеріалах справи, яким не було надано належної правової оцінки;
- позивач має право здійснювати коригування фактичних даних первинних документів про надання послуг балансування та стягувати заборгованість за послуги з балансування на підставі коригуючих актів.
АТ "Укртрансгаз" вважає безпідставними та необґрунтованими висновки судів щодо порушення позивачем строку для оформлення послуг балансування, при цьому зазначає про неправильне застосування судами норм матеріального права і процесуального права, а саме положень пункту 1 глави 3 розділу XII Кодексу ГТС, статей 76 - 79 Господарського процесуального кодексу України.
Скаржник звертає увагу на невідповідність судових рішень нормам статей 256, 257, 261 Цивільного кодексу України та вважає, що висновок суду першої інстанції про порушення позивачем строку звернення із вимогою про стягнення плати за послуги балансування обсягів природного газу за січень 2016 року є безпідставним.
3.3. У відзиві на касаційну скаргу відповідач зазначає, що викладені АТ "Укртрансгаз" аргументи не доводять порушення судами норм матеріального та процесуального права, тому рішення судів необхідно залишити без змін, а касаційну скаргу - без задоволення. АТ "НАК "Нафтогаз України" звертає увагу на те, що твердження скаржника про неправильне застосування судами положень розділу XII Кодексу ГТС без зазначення, у чому саме полягає порушення, є немотивованим. АТ "НАК "Нафтогаз України" також наголошує, що зазначені АТ "Укртрансгаз" положення Кодексу ГТС установлюють правила алокації обсягів природного газу, а не порядок регулювання небалансів. Крім того, АТ "НАК "Нафтогаз України" акцентує, що відповідно до пункту 5 глави 1 розділу І Кодексу ГТС небаланс газу може бути визначений виключно за процедурою алокації, тому інші докази, надані АТ "Укртрансгаз", не підтверджують наявності небалансу, а отже й не можуть бути підтвердженням надання послуг з алокації природного газу. Стосовно коригування позивачем актів наданих послуг відповідач наголошує, що воно здійснено без дотримання положень Кодексу ГТС і договору № 1602000329, а також із порушенням розумних строків на вчинення таких дій, самих же послуг, плату за які вимагає позивач, відповідачеві надано не було.
4. Розгляд касаційної скарги та обставини справи, встановлені судами
4.1. 08.02.2020 набрали чинності зміни до Господарського процесуального кодексу України, внесені згідно із Законом України від 15.01.2020 N 460-IX "Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України щодо вдосконалення порядку розгляду судових справ". За змістом пункту 2 розділу II "Прикінцеві та перехідні положення" зазначеного Закону касаційні скарги на судові рішення, які подані і розгляд яких не закінчено до набрання чинності цим Законом, розглядаються в порядку, що діяв до набрання чинності цим Законом.
4.2. Ухвалою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду (колегія суддів: Багай Н. О. - головуючий, Дроботова Т. Б., Зуєв В. А.) від 10.03.2020 відкрито касаційне провадження за касаційної скаргою Акціонерного товариства "Укртрансгаз" на постанову Північного апеляційного господарського суду від 06.11.2019 і рішення Господарського суду міста Києва від 13.08.2019 у справі № 910/2663/19.
4.3. Ухвалами Верховного Суду від 09.04.2020, від 14.05.2020, від 04.06.2020 розгляд касаційної скарги Акціонерного товариства "Укртрансгаз" на постанову Північного апеляційного господарського суду від 06.11.2019 і рішення Господарського суду міста Києва від 13.08.2019 у справі № 910/2663/19 відкладався у зв`язку, зокрема, з клопотаннями АТ "НАК "Нафтогаз України" від 08.04 2020 та від 14.05.2020 про відкладення розгляду касаційної скарги у цій справі та з метою дотримання прав та інтересів учасників справи в умовах запровадження на усій території України карантину згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 11.03.2020 № 211 "Про запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19" (з урахуванням внесених змін). Верховний Суд дійшов висновку про можливість розгляду справи 910/2663/19 у розумний строк, тобто такий, що є об`єктивно необхідним для виконання процесуальних дій і вирішення справи, з метою забезпечення своєчасного судового захисту з урахуванням положень постанови Кабінету Міністрів України від 11.03.2020 № 211 "Про запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19" (з урахуванням внесених змін).
4.4. Розпорядженням заступника керівника апарату - керівника секретаріату Касаційного господарського суду від 11.06.2020 № 29.3-02/1014 призначено проведення повторного автоматизованого розподілу справи № 910/2663/19 у зв`язку із запланованою відпусткою судді Зуєва В. А.
Згідно з витягом із протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи (касаційної скарги, апеляційної скарги, заяви) між суддями від 11.06.2020 визначено колегію суддів у складі: Багай Н. О. - головуючий, Дроботова Т. Б., Міщенко І. С.
4.5. Господарськими судами встановлено, що 12.02.2016 між ПАТ "Укртрансгаз" (оператором) і Національною акціонерною компанією "Нафтогаз України" (замовником) було укладено договір № 1602000329 транспортування природного газу.
4.6. 03.03.2016 сторони уклали додаткову угоду № 1 до договору №1602000329, згідно з якою виклали статті ІІ-ХІ договору № 1602000329 у новій редакції.
4.7. Відповідно до пункту 2.1 договору № 1602000329 (у редакції додаткової угоди № 1) за цим договором оператор надає замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлену в цьому договорі вартість таких послуг.
Згідно з пунктом 2.2 договору № 1602000329 (у редакції додаткової угоди № 1) послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі ГТС, який затверджено постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2493 з урахуванням особливостей, передбачених у договорі.
У пункті 2.3 договору № 1602000329 (у редакції додаткової угоди № 1) визначено послуги, які можуть бути надані замовнику за цим договором:
- послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з ГТС (далі - розподіл потужності);
- послуги фізичного транспортування природного газу ГТС на підставі підтверджених номінацій (далі - транспортування);
- послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до ГТС і відбираються з неї (далі - балансування).
Згідно з пунктом 7.1 договору № 1602000329 (в редакції додаткової угоди № 1) вартість послуг балансування розраховується за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом.
4.8. У розділі ХІ договору № 1602000329 (у редакції додаткової угоди № 1) сторони узгодили порядок визначення вартості послуг балансування та порядок розрахунків за ці послуги.
Відповідно до пункту 9.1 договору № 1602000329 (у редакції додаткової угоди № 1) у разі виникнення у замовника негативного місячного небалансу та неврегулювання ним негативного місячного балансу відповідно до Кодексу ГТС в строк до дванадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, замовник зобов`язаний сплатити оператору за послуги балансування. Негативний місячний небаланс визначається відповідно до Кодексу.
Оператор до чотирнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає замовнику на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування з деталізацією у виді додатка до рахунка-фактури, з подальшим наданням оригіналу рахунка - фактури. Замовник зобов`язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує п`яти банківських днів (пункт 9.4 договору № 1602000329 у редакції додаткової угоди № 1).
Згідно з пунктом 11.4 договору № 1602000329 послуги балансування оформлюються одностороннім актом за підписом оператора на обсяг негативного місячного небалансу, неврегульованого замовником відповідно до Кодексу ГТС і розділу ІХ цього договору.
4.9. У пункті 17.1 договору № 1602000329 передбачено, що цей договір набирає чинності з дня його укладення на строк до 31.12.2016, умови договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладення, а саме з 01.01.2016.
Договір № 1602000329 вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії цього договору жодна зі сторін не заявить про припинення його дії або перегляд його умов.
4.10. Суди установили, що сторони договору № 1602000329 заяв про припинення його дії чи про перегляд його умов не заявляли, а отже договір № 1602000329 продовжував діяти до 31.12.2019.
4.11. У травні 2017 року позивач здійснив перерахунок вартості послуг із балансування обсягів природного газу, наданих відповідачеві у період із січня 2016 року по червень 2016 року, про що склав односторонні акти: від 29.05.2017 № 01-16-1602000329-БАЛАНС/29-05-17 на суму 191243446,16 грн (січень 2016 року), від 29.05.2017 № 02-16-1602000329 БАЛАНС/29-05-17 на суму 122256576,55 грн (лютий 2016 року), від 29.05.2017 № 03-16-1602000329 БАЛАНС/29-05-17 на суму 117083595,59 грн (березень 2016 року), від 29.05.2017 № 04-16-1602000329 БАЛАНС/29-05-17 на суму 6639235,12 грн (квітень 2016 року), від 29.05.2017 № 05-16-1602000329 БАЛАНС/29-05-17 на суму 2677847,83 грн (травень 2016 року), від 29.05.2017т № 06-16-1602000329 БАЛАНС/29-05-17 на суму 3659468,47 грн (червень 2016 року).
4.12. Ці акти разом із розрахунком вартості послуг балансування після проведення коригування, а також рахунками на оплату збільшеної вартості послуг балансування були направлені відповідачеві 06.06.2017 із супровідними листами від 02.06.2017 вих. № 1001ВИХ-17-1059/1001.14 та від 02.06.2017 вих. № 1001ВИХ-17-1038/1001.14.
4.13. Спір виник у зв`язку з наявністю/відсутністю підстав для стягнення з відповідача 443 560 169,72 грн заборгованості за послуги балансування обсягів природного газу та нарахованих на суму боргу 3 % річних у сумі 22 603 340,16 грн, а також інфляційних втрат у сумі 70 969 327,16 грн у зв`язку з неврегулюванням відповідачем відповідно до Кодексу ГТС та умов договору № 1602000329 негативного місячного небалансу за період із січня по червень 2016 року.
5. Позиція Верховного Суду
5.1. Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представників учасників справи, дослідивши доводи, наведені у касаційній скарзі та запереченнях на неї, перевіривши матеріали справи щодо правильності застосування судами норм матеріального і процесуального права, колегія суддів вважає, що касаційна скарга не може бути задоволена з таких підстав.
5.2. Предметом спору у цій справі є матеріально-правові вимоги позивача про стягнення 443 560 169,72 грн заборгованості за послуги балансування обсягів природного газу та нарахованих на суму боргу 3 % річних у сумі 22 603 340,16 грн та інфляційних втрат у сумі 70 969 327,16 грн. Підставою позову зазначено порушення відповідачем умов пункту 9.4 договору № 1602000329 і пункту 4 розділу XIV Кодексу ГТС.
5.3. Суд апеляційної інстанції, погодившись із висновком суду першої інстанції про відмову у задоволенні позовних вимог, виходив із того, що за змістом Кодексу ГТС у редакціях, затверджених постановами Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2493 та від 10.03.2016 № 304, у період із січня по червень 2016 року оператор ГТС (АТ "Укртрансгаз") не мав повноважень здійснювати алокацію обсягів природного газу. Суд установив, що процедуру алокації у зазначений період мав повноваження здійснювати лише оператор газорозподільної системи. Крім того, суд установив, що надання оператором ГТС коригуючих актів замовникам послуг транспортування, анулювання попередніх і формування нових актів фактично через рік після строків, визначених у договорі № 1602000329 та Кодексі ГТС, для визначення небалансу замовника суперечить положенням розділу ХІV цього Кодексу. Отже, складання позивачем і направлення відповідачеві актів надання послуг балансування обсягів природного газу від 29.05.2017 за період із січня 2016 року по червень 2016 року фактично свідчить про проведення додаткових перерахунків вартості послуг, коригувань, що не може вважатися правомірним, оскільки відповідні дії позивача не передбачені ані умовами договору № 1602000329, ані Кодексом ГТС ( у редакції, чинній станом на 2016 рік), що свідчить про порушення позивачем порядку надання послуг балансування та строків направлення актів надання послуг, передбачених умовами договору та положеннями Кодексу ГТС.
5.4. Згідно з частиною 1 статті 32 і частиною 2 статті 35 Закону України "Про ринок природного газу" транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому Кодексом ГТС та іншими нормативно-правовими актами. За договором транспортування природного газу оператор ГТС зобов`язується забезпечити замовникові послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору ГТС встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу. Розмір плати за небаланси замовників визначається, виходячи із обґрунтованих та реальних витрат оператора ГТС, пов`язаних зі здійсненням балансування.
За змістом пункту 1 глави 1 розділу VІІІ Кодексу ГТС одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі послуг балансування системи, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором ГТС і окремим замовником послуг транспортування.
У пункті 19 частини 1 статті 1 Закону України "Про ринок природного газу" унормовано, що оператор ГТС - це суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із транспортування природного газу ГТС на користь третіх осіб (замовників).