ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
16 червня 2020 року
м. Київ
Справа № 910/21232/16
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Васьковського О.В. - головуючого, Огородніка К.М., Погребняка В.Я.,
за участі помічника судді Гріщенко О.В. (за дорученням судді)
розглянув касаційну скаргу Головного управління Державної податкової служби у місті Києві
на ухвалу Господарського суду міста Києва (суддя - М.В. Пасько) від 12.12.2019
та постанову Північного апеляційного господарського суду (головуючий - А.А .Верховець, судді: С.В. Сотніков, Б.М. Поляков) від 17.03.2020
за заявою Державної податкової інспекції у Печерському районі Головного управління державної фіскальної служби у місті Києві
до Товариства з обмеженою відповідальністю "СВ Альтера"
про визнання банкрутом
Учасники справи:
представник кредитора - Литвиненко С.С.,
представник боржника - Назаренко С.А., адвокат,
представники учасників: ОСОБА_5, ОСОБА_4, ОСОБА_3 - Коновал Т.П., адвокат, Лошаков Д.С., адвокат, Мирний Є.М., адвокат, Козаченко Т.А., адвокат.
1. Короткий зміст вимог
1.1 12.12.2016 Господарський суд міста Києва ухвалив порушити провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "СВ Альтера" (далі - Боржник) за заявою Державної податкової інспекції у Печерському районі Головного управління державної фіскальної служби у місті Києві (далі - Кредитор) в порядку загальних норм Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство), ввести мораторій на задоволення кредиторів, процедуру розпорядження майном, призначити розпорядником майна - арбітражного керуючого Носань Н.С. тощо.
1.2 03.04.2017 Господарський суд міста Києва постановив визнати Боржника банкрутом, відкрити ліквідаційну процедуру та призначити ліквідатором Боржника арбітражного керуючого арбітражного керуючого Носань Н.С. тощо
1.3 02.09.2019 арбітражний керуючий Носань Н.С. подав заяву про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями Боржника у зв`язку із доведенням до банкрутства на засновників Боржника - фізичних осіб: ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6 та стягнути з них на ліквідаційний рахунок Боржника по 10 303 136 грн 05 коп., еквівалентних сумі визнаних вимог кредиторів до Боржника.
1.4 Заява мотивована вчиненням попередніми засновниками Боржника ( ОСОБА_3, ОСОБА_4) та попереднім директором Боржника ( ОСОБА_5) до липня 2014 року, а також новим фіктивним засновником та директором Боржника - ОСОБА_6 (після продажу часток, звільнення попереднього та призначення нового директора) дій з доведення Боржника до банкрутства:
- з огляду на формування до здійснення заміни засновників та директора - протягом другого півріччя 2013 та першого півріччя 2014 дебіторської заборгованості, заходи щодо стягнення якої не вживались;
- з огляду на виведення до заміни засновників та директора в середині 2014 року всіх активів та дебіторської заборгованості з балансу Боржника за згодою чинних засновників ( ОСОБА_3, ОСОБА_4) на користь новоствореної ОСОБА_5 юридичної особи - Товариства з обмеженою відповідальністю "СВ Альтера Київ",
- з огляду на факт виникнення та встановлення податковим органом податкового боргу у Боржника на суму визнаних вимог кредитора у цій справі за період діяльності Боржника з 01.01.2011 по 31.03.2013 та з 01.04.2012 по 30.04.2012, що виник внаслідок безпідставного віднесення Боржником до складу валових витрат та податкового кредиту коштів, сплачених в результаті фінансово-господарської діяльності Боржника з іншими суб`єктами господарювання,
- з огляду на визнання ОСОБА_5 (як директором та відповідальною особою Боржника за сплату податків у перевірений податковим органом період) у межах кримінального провадження своєї вини за ухилення від сплати Боржником податків попри факт звільнення його від відповідальності через закінчення строків давності для притягнення до кримінальної відповідальності.
2. Короткий зміст рішень судів першої і апеляційної інстанцій
2.1 Справа розглядалась судами неодноразово.
2.2 09.10.2019 Верховний Суд постановив за результатами розгляду касаційної скарги ліквідатора Боржника - арбітражного керуючого Носань Н.С. скасувати постанову Північного апеляційного господарського суду від 03.06.2019 та ухвалу Господарського суду міста Києва від 04.03.2019, а справу направити у скасованій частині на новий розгляд до місцевого суду.
2.3 При новому розгляді справи 12.12.2019 Господарський суд міста Києва постановив ухвалу (залишену без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 17.03.2020) про відмову в задоволенні заяви ліквідатора Боржника - арбітражного керуючого Носань Н.С. про покладення на попередніх учасників ( ОСОБА_3, ОСОБА_4), на попереднього керівника Боржника - ОСОБА_5 та на теперішнього учасника та директора Боржника - ОСОБА_6 субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями Боржника.
2.4 Рішення судів мотивовані відсутністю підстав для покладення на попередніх учасників, попереднього керівника Боржника та теперішнього учасника та директора Боржника субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями Боржника, що визнані у цій справі, оскільки судами не встановлено вини у діях цих осіб під час участі та здійсненні господарської діяльності у товаристві Боржника; відсутні докази вчинення цими особами правопорушень та вчинення дій, у тому числі щодо заволодіння майном та грошовими коштами Боржника, прийняття рішень, що спрямовані на зменшення активів Боржника, що призвели до банкрутства Боржника; не встановлено порушень закону в частині розпорядження попередніми учасниками Боржника своїми частками у статутному фонді Боржника шляхом їх продажу іншій особі - новому учаснику; створення попереднім директором Боржника ОСОБА_5 власної юридичної особи для здійснення підприємницької діяльності відповідає вимогам закону, а ОСОБА_5 в межах кримінальної справи щодо ухилення від сплати податків Боржником, у якій його звільненого від кримінальної відповідальності, цивільного позову не пред`явлено. Суди врахували відсутність доказів та пояснень з приводу природи виникнення зобов`язань, що становлять різницю між сумою кредиторських вимог у цій справі і сумою збитків, що визначена у межах інкримінованого ОСОБА_5 злочину з ухилення від сплати Боржником збитків.
3. Встановлені судами обставини
3.1 Положення щодо можливості розпорядження своєю часткою в статутному капіталі містилися в статуті Боржника в редакції, чинній на липень 2014 року.
3.2 В травні 2014 року здійснена реєстрація ОСОБА_5 товариства з обмеженою відповідальністю "СВ АЛЬТЕРА КИЇВ" (ідентифікаційний код 39207096).
3.3 Ухвалою Солом`янського районного суду міста Києва від 05.09.2016 у справі №760/13248/16-к ОСОБА_5 звільнено від кримінальної відповідальності на підставі статті 49 Кримінального кодексу України і кримінальне провадження відносно нього за частиною 2 статті 212 Кримінального Кодексу України закрите. Зазначена ухвала не оскаржувалася і набула законної сили.
Прокурор не скористався своїм правом пред`явлення цивільного позову, щодо особи, яка була звільнена від кримінальної відповідальності.
3.4 Відповідно до ухвали Солом`янського районного суду міста Києва від 05.09.2016 у справі №760/13248/16-к про звільнення ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності, також враховуючи повідомлення ОСОБА_5 , останньому інкримінували вчинення злочину передбаченого частиною другою статті 212 Кримінального кодексу України із сумою збитків 2 642 798 грн. 00 коп.
На запитання адвоката Коновала Т.П., під час судового засідання, що відбулося 04.03.2019 в господарському суді міста Києва, скаржник, представник Боржника та ініціюючого кредитора щодо природи виникнення невиконаних Боржником грошових зобов`язань в сумі 8 057 685 грн. 18 коп., включаючи штрафні санкції та оплату судового збору, яка різниця між сумою вимог ініціюючого кредитора у цій справі та сумою збитків, за яку ОСОБА_5 у справі № 760/13248/16-к як директора Боржника звільнено від кримінальної відповідальності, пояснень не надали.
Будь-які докази, що підтверджують визнання 8 057 685 грн. 18 коп.,, включаючи штрафні санкції та оплату судового збору, будь-ким, скаржником чи іншими учасниками справи не надано.
3.5 18.02.2019 адвокат Коновал Т.П., діючи в інтересах своїх довірителів звернувся до ТОВ "ЕКСПЕРТНО - ДОСЛІДНА СЛУЖБА УКРАЇНИ" з питання проведення експертно-економічного дослідження та оформлення висновку. Зокрема експерту було поставлено наступні питання:
1.Чи мають показники фінансово-економічного стану Боржника за період з 01.01.2013 по 31.12.2015 ознаки фіктивного банкрутства, ознаки доведення до банкрутства, прихованого банкрутства?
Для проведення дослідження, Германюк Ірині Володимирівні - судовому експерту, який має вищу економічну освіту, освітньо-кваліфікаційний рівень "спеціаліст" за спеціальністю Фінанси, є атестованим судовим експертом за спеціальностями: 11.1 "Дослідження документів бухгалтерського, податкового обліку і звітності"; 11.2 "Дослідження документів про економічну діяльність підприємств і організацій" (свідоцтво Міністерства Юстиції України №1844, дійсне до 25.11.2019р.), стаж експертної роботи з 2016 року, було надано:
-Баланс (форма №1-м) Боржника станом на 31.12.2010, 31.12.2011, 01.01.2012, 31.12.2012, 31.12.2013, 30.06.2014, Звіти про фінансові результати (форма №2-м) Боржника за 2010 рік, 2011 рік, 2012 рік, 2013 рік, 1 півріччя 2014 на 8 аркушах;
-договір про надання правничої допомоги від 18.02.2019 на 5 аркушах;
-свідоцтво на право заняття адвокатською діяльністю № 3831 від 06.03.2015 на 1 аркуші;
-ордер на надання правової допомоги серія КВ № 296604 від 18.02.2019 на 1 аркуші;
-Заява арбітражного керуючого Носань Н.С. від 07.02.2019 №02-25/90 у справі №910/21232/16 на 17 аркушах;
-Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 05.06.2017р. № 1002653005 на 6 аркушах.
3.6 За результатами проведення судово-економічної експертизи експертом Гермашок І.В. складено висновок експерта № 362/02/2019 від 27.02.2019 (надалі - висновок експерта), в якому експерт зазначив наступне: "В межах наявних матеріалів, за результатами проведеного дослідження фінансово-економічного стану підприємства Боржника за період з 01.01.2013 по 31.12.2015 встановлено наступне:
-ознаки фіктивного банкрутства не видається за можливе встановити,
-ознаки доведення до банкрутства Боржника не видається за можливе встановити, так як показники забезпечення зобов`язань підприємства його оборотними активами та забезпечення зобов`язань підприємства усіма його активами коливається протягом досліджуваного періоду (має тенденції як до зростання, так і до падіння).
-ознаки приховуваного банкрутства відсутні, так як в межах наявних матеріалів відсутні документальні дані, що свідчили б про недостовірність інформації в звітності підприємства.".
3.7 В матеріалах справи № 910/21232/16 відсутні будь-які докази вчинення будь-яких правопорушень його попередніми учасниками та попереднім керівником, що призвели до банкрутства Боржника.
4. Короткий зміст вимог касаційної скарги
4.1 10.04.2020 Кредитор подав касаційну скаргу, у якій просить скасувати постанову Північного апеляційного господарського суду від 17.03.2020 та ухвалу Господарського суду міста Києва від 12.12.2019 та постановити нове рішення, яким задовольнити заяву ліквідатора Боржника про покладення на попередніх учасників ( ОСОБА_3, ОСОБА_4), на попереднього керівника Боржника - ОСОБА_5 та на теперішнього учасника та директора Боржника - ОСОБА_6, субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями Боржника.
5. Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
5.1 Суди помилково взяли до уваги в контексті вимог про субсидіарну відповідальність лише факт продажу засновниками Боржника своїх часток третій особі, не надавши оцінку обставинам відчуження цих часток в період апеляційного оскарження рішення в адміністративній справі щодо встановленої Боржнику податкової заборгованості (справа № 826/19578/13-а), оцінку бездіяльності засновників з виконання передбаченого Законом про банкрутство обов`язку надати фінансову допомоги Боржнику, запобігати банкрутству або самостійно ініціюювати справу про банкрутство Боржника в період існування податкового боргу, та не врахувавши відповідну позицію Верховного Суду в постанові від 05.02.2019 у справі 923/1432/15.
5.2 Суди не надали оцінку обставинам заперечення ОСОБА_6 придбання часток Боржника у попередніх учасників ( ОСОБА_3, ОСОБА_4 ) та обставинам звернення ОСОБА_6 до правоохоронних органів про вчинення правопорушення з приводу підробки його підпису на відповідних документах.
5.3 Суди, встановлюючи відсутність вини в діях попередніх учасників та директора Боржника щодо доведення до банкрутства з посиланням на неподання цивільного позову у кримінальній справі щодо стягнення збитків з ОСОБА_5, між тим не врахували вказівку та позицію в постанові Верховного Суду від 09.10.2019 у цій справі та в справі № 906/904/16 про відсутність зв`язку між із встановленням вироком суду про притягнення до кримінальної відповідальності в діях особи кримінального правопорушення із можливістю покладення на цю особу субсидіарної відповідальності, як самостійного виду цивільної відповідальності.
5.4 Суди не надали оцінку обставинам визнання ОСОБА_5 вини у межах кримінального провадження в ухиленні від сплати Боржником податків, у межах якого розслідування здійснювалось лише щодо частини завданих збитків, які складають заборгованість зі сплати податку на додану вартість, чим пояснюється невідповідність суми цих збитків сумі кредиторських вимог у цій справі, що складають заборгованість як за вказаним податком, так і з податку на прибуток.
5.5 Суди не дослідили вказані ліквідатором в заяві, досліджені та встановлені в межах адміністративної справи № 826/19578/13-а обставини фіктивності укладених Боржником угод, внаслідок укладення яких і встановлений податковий борг, через непогашення якого порушено щодо колишнього директора ОСОБА_5 кримінальне провадження з ухилення Боржника від сплати податків, а сума кредиторських вимог в 8 057 685 грн 18 коп. є підтвердженою рішенням у справі № 826/19578/13-а сумою податкового боргу, що виник внаслідок порушення Боржником податкового законодавства протягом здійснення господарської діяльності з іншими господарюючими суб`єктами шляхом укладення фіктивних правочинів.
5.6 Суди не виконали інші вказівки Верховного Суду в постанові від 09.10.2019 у цій справі: щодо дослідження обставин звітування всіма керівниками перед контролюючими органами щодо діяльності Боржника та обставин здійснення Боржником господарської діяльності після заміни засновників та керівника, незважаючи на надання ліквідатором Боржника аналізу фінансово-господарської діяльності Боржника, характеристики його майнового стану та інших доказів, яким суди не надали оцінку, взявши до уваги лише докази протилежної сторони спору.
6. Позиція ліквідатора Боржника, викладена у відзиві на касаційну скаргу
6.1 Аргументи у відзиві на касаційну скаргу аналогічні аргументам в касаційній скарзі.
7. Позиція фізичних осіб ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, викладена у відзиві та у додаткових поясненнях до відзиву на касаційну скаргу
7.1 Відсутні докази фактичного заволодіння коштами Боржника його учасниками чи керівником, а ліквідатор всупереч нормам закону не здійснив поглибленого аналізу фінансового стану Боржника (у тому числі шляхом звернення до кваліфікованого експерта для проведення експертизи) для підтвердження ознак доведення Боржника до банкрутства, тоді як висновок експертизи № 362/02/2019 від 27.02.2019, проведеної у цій справі на замовлення заінтересованих осіб, спростовує твердження ліквідатора та Кредитора у цій справі.
7.2 Ліквідатор всупереч обов`язку подавати всі докази у справі не надав ухвалу про повернення ліквідатору апеляційної скарги на ухвалу від 05.09.2016 у справі № 760/13248/16-к про звільнення ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності та закриття кримінального провадження, а прокурор у цій справі не скористався правом подати цивільний позов до ОСОБА_5 , як до особи, що звільнена від кримінальної відповідальності.
7.3 Кредитор безпідставно в скарзі послався на нову редакцію статуту, оскільки на час її дії з дати реєстрації 17.07.2014 (прийнята 11.07.2014) були припинені повноваження ОСОБА_3, ОСОБА_4 як засновників Боржника та ОСОБА_5 як директора Боржника, тоді як у справі не були надані докази існування надкритичного фінансового стану чи стійкої платоспроможності Боржника в період чинності повноважень вказаних осіб.
7.4 Не надані докази вчинення ОСОБА_3, ОСОБА_4 як засновниками Боржника та ОСОБА_5 як директором Боржника дій, які призвели до неплатоспроможності Боржника, а рішення від 03.03.2014 в адміністративній справі № 826/19578/13-а про відмову Боржнику у вимогах про скасування податкових повідомлень рішень підтверджує лише правомірність прийняття цих рішень та донарахування податків Боржнику.
7.5 Аргументи скаржника та ліквідатора Боржника викладені без урахування існуючої судової практики Верховного Суду з вирішення спорів про покладення субсидіарної відповідальності у справі про банкрутство.
7.6 Інші аргументи у відзиві на касаційну скаргу аналогічні мотивам в оскаржуваних судових рішеннях.
8. Позиція ліквідатора Боржника, викладена у відповіді на відзив на касаційну скаргу
8.1 Засновники Боржника, ОСОБА_3 та ОСОБА_4, всупереч обов`язків згідно зі статутом Боржника та Законом України "Про господарські товариства", не вчинили жодних дій, спрямованих на покращення фінансового становища чи погашення заборгованості Боржника за податковими зобов`язаннями.
8.2 Інші аргументи у відповіді на відзив на касаційну скаргу аналогічні аргументам в касаційній скарзі та у відзиві на касаційну скаргу.
9. Касаційне провадження
9.1 Постановою Кабінету Міністрів України від 11.03.2020 № 211 "Про запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19" (зі змінами, внесеними постановами Кабінету Міністрів України від 25.03.2020, від 22.04.2020, від 04.05.2020 та від 20.05.2020) з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої короновірусом SARS-CoV-2, з 12.03.2020 по 22.06.2020 (в редакції останніх змін) на всій території України встановлено карантин.
В той же час за приписами статті 129 Конституції України, статті 2 ГПК України одним із завдань судочинства є своєчасний розгляд справи, що відповідає положенням статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (далі - Конвенція), згідно з якою кожен має право на справедливий розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом.
Об`єктом касаційного оскарження у цій справі є постанова апеляційного суду, ухвалена за результатами перегляду ухвали господарського суду, якою у справі про банкрутство розглядалась заява ліквідатора Боржника про покладання субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями Боржника на його засновників та керівника, а тому справа відповідно до пункту 1 частини четвертої статті 247, статті 301 ГПК України має розглядатися у судовому засіданні з повідомленням учасників справи.
З метою дотримання принципу розумності строків розгляду справи, необхідності забезпечення захисту здоров`я учасників судового процесу і співробітників суду та з урахуванням наведених рекомендацій уповноважених суб`єктів щодо запобігання поширенню гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, а також враховуючи факти відкриття касаційного провадження у цій справі ухвалою від 04.05.2020, надання іншими учасниками у цій справі відзивів та пояснень на касаційну скаргу, участь в судовому засіданні 16.06.2020 представників всіх сторін та учасників у справі, Суд дійшов висновку про здійснення розгляду касаційної скарги Кредитора з урахуванням раніше визначеної Судом та повідомленої в судовому засіданні 26.05.2020 всім учасникам у цій справі дати - 16.06.2020.