ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
18 червня 2020 року
м. Київ
Справа № 924/447/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Бенедисюка І.М. (головуючий), Малашенкової Т.М., Селіваненка В.П.,
за участю секретаря судового засідання Ковалівської О.М.,
представників учасників справи:
позивача - Болдін В.В.,
відповідача - Сташук М.О.,
третьої особи - акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" - Литвин П.В.,
розглянув у відкритому судовому засіданні
касаційну скаргу акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"
на постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 24.12.2019
за позовом акціонерного товариства "Укртрансгаз"
до приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Шепетівкагаз"
про стягнення 398 595 49, 28 грн. заборгованості за послуги балансування природного газу, 3 853 642, 30 грн. пені, 585 619, 97 грн. - 3% річних та 2 205 823, 24 грн. інфляційних втрат,
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача - акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України",
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - товариство з обмеженою відповідальністю "Шепетівка Енергоінвест".
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
1. Акціонерне товариство "Укртрансгаз" (далі - АТ "Укртрансгаз", позивач) звернулось до господарського суду Хмельницької області з позовом до приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Шепетівкагаз" (далі - ПАТ "Шепетівкагаз", відповідач) про стягнення 87 700 126,35 грн. заборгованості за послуги балансування обсягів природного газу, 10 848 818,42 грн. пені, 2 351 739,08 грн 3% річних, 7 381 961,18 грн. інфляційних втрат.
2. Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем договору транспортування природного газу від 17.12.2015 №1512000722. Позивач зазначав, що у відповідача був несанкціонований відбір природного газу в обсягах, що вказані у довідках щодо обсягів небалансу за 2016 та 2017 роки.
Короткий зміст рішення судів попередніх інстанцій
3. Судами попередніх інстанцій справа розглядалась неодноразово.
4. Рішенням господарського суду Хмельницької області від 05.10.2018 (суддя Димбовський В.В.) позов акціонерного товариства "Укртрансгаз" до приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Шепетівкагаз" задоволено частково.
5. Стягнуто з ПАТ "Шепетівкагаз" на користь АТ "Укртрансгаз" 33 214 463,77 грн заборгованості за послуги балансування обсягів природного газу, 3 853 642,30 грн пені, 585 619,97 грн 3% річних, 2 205 823,24 грн інфляційних втрат, 616 700,00 грн витрат зі сплати судового збору. В іншій частині позову відмовлено.
6. Постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 15.01.2019 (колегія суддів: Савченко Г.І., суддя Демидюк О.О., суддя Тимошенко О.М.) рішення Господарського суду Хмельницької області від 05.10.2018 змінено в частині стягнення з приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Шепетівкагаз" на користь акціонерного товариства "Укртрансгаз" 616 700,00 грн судового збору та 3 853 642,30 грн пені.
7. Стягнуто з ПАТ "Шепетівкагаз" на користь АТ "Укртрансгаз" 33 214 463,77 грн заборгованості за послуги балансування обсягів природного газу, 1 926 821,15 грн пені, 585 619,97 грн 3% річних, 2 205 823,24 грн інфляційних втрат, 597 893,24 грн витрат зі сплати судового збору. Суд, керуючись частиною третьою статті 551 ЦК України, з власної ініціативи зменшив розмір неустойки на 50%.
8. Постановою Верховного Суду від 10.04.2019 (колегія суддів: Стратієнко Л.В., Студенець В.І., Ткач І.В.) касаційні скарги задоволено частково, рішення господарського суду Хмельницької області від 05.10.2018 та постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 15.01.2019 у частині вирішення спору про стягнення з ПАТ "Шепетівкагаз" на користь АТ "Укртрансгаз" 33 214 463,77 грн заборгованості за послуги балансування обсягів природного газу, 3 853 642,30 грн. пені, 585 619,97 грн. 3% річних, 2 205 823,24 грн. інфляційних витрат і розподілу судового збору скасовано, а справу в цій частині направлено на новий розгляд до суду першої інстанції в іншому складі суду. В решті рішення залишено без змін.
9. У постанові Верховного Суду від 10.04.2019 зобов`язано суд при новому розгляді справи вжити всіх передбачених законом заходів для всебічного, повного і об`єктивного дослідження обставин справи, прав та обов`язків сторін, належним чином встановити, чи мав місце несанкціонований відбір природного газу за спірний період. Звернути увагу суду на наявність розпорядження Кабінету Міністрів України від 05.10.2016 № 742-р "Про деякі питання опалювального сезону 2016/17 року" та від 04.10.2017 № 720-р "Про деякі питання опалювального сезону 2017/18".
10. У новому розгляді розглядаються позовні вимоги в частині стягнення з відповідача 33 214 463,77 грн заборгованості за послуги балансування обсягів природного газу, 3 853 642,30 грн пені, 585 619,97 грн 3% річних, 2 205 823,24 грн інфляційних витрат.
11. Рішенням господарського суду Хмельницької області від 25.09.2019 (суддя Танасюк О.Є.) задоволено позов АТ "Укртрансгаз" до ПАТ "Шепетівкагаз". Стягнуто з ПАТ "Шепетівкагаз" на користь АТ "Укртрансгаз" 33 214 463,77 грн заборгованості за послуги балансування обсягів природного газу, 3 853 642,30 грн пені, 585 619,97 грн 3% річних, 2 205 823,24 грн інфляційних втрат, 597 893,24 грн. витрат на оплату судового збору.
12. Постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 24.12.2019 (колегія суддів: Маціщук А.В., Олексюк Г.Є., Гудак А.В.) рішення господарського суду Хмельницької області скасовано. Прийнято нове рішення, яким відмовлено у позові в частині стягнення з ПАТ "Шепетівкагаз" 39 859 549,28 грн боргу з урахуванням інфляційних втрат, відсотків річних і пені.
Стягнуто з АТ "Укртрансгаз" на користь ПАТ "Шепетівкагаз" 896 839,86 грн. витрат на оплату судового збору за подання апеляційної скарги та 72 000,00 грн витрат на професійну правничу допомогу в процесі розгляду справи апеляційною інстанцією.
Короткий зміст вимог касаційної скарги
13. Не погоджуючись з постановою апеляційної інстанції, НАК "Нафтогаз України" звернулося з касаційною скаргою, в якій просить скасувати постанову Північно-західного апеляційного господарського суду, прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.
АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
14. НАК "Нафтогаз України" не погоджується з ухваленими рішеннями суду в частині відмови позивачу у задоволенні позовних вимог щодо стягнення основного боргу, пені, інфляційних та 3 % річних, вважає їх прийнятими з неповним з`ясуванням обставин справи, а також порушенням норм процесуального права.
Доводи інших учасників справи
15. У відзиві на касаційну скаргу відповідач доводи касаційної скарги не визнає та погоджується з висновками суду апеляційної інстанції, а також просить залишити рішення суду апеляційної інстанції без змін, касаційну скаргу - без задоволення.
16. Позивач у відзиві на касаційну скаргу зазначає, що зміст оскаржуваної постанови свідчить про те, що суд апеляційної інстанції неповно з`ясував обставини справи, що мають значення для справи, а тому доводи касаційної скарги вважає обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.
СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
17. Місцевим та апеляційним господарськими судами у справі, зокрема, встановлено таке.
18. 17.12.2015 між публічним акціонерним товариством "Укртрансгаз" (оператор) та приватним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Шепетівкагаз" (замовник) укладено договір транспортування природного газу №1512000722.
19. Відповідно до умов пункту 2.1 договору оператор надає замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлену у цьому договорі вартість таких послуг.
20. Пунктом 2.2 договору передбачено, що послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором.
21. Згідно з пунктом 2.3 договору передбачено послуги, які можуть бути надані замовнику за цим договором: послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи (далі - розподіл потужності); послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (далі - транспортування); послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (далі - балансування).
22. Пунктом 2.4 договору передбачено, що обсяг послуг, що надаються за цим договором, визначається підписанням додатка 1 (розподіл потужності) та/або додатка 2 (транспортування) до цього договору.
23. Відповідно до пункту 2.5 договору приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюються відповідно до вимог Кодексу.
24. Пунктом 2.6 договору передбачено, що замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати послуги на умовах, зазначених у договорі.
25. Відповідно до пункту 2.7 договору оператор має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, приймати газ в точках входу та/або передавати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів.
26. Пунктом 3.1 договору передбачено обов`язок оператора, зокрема, своєчасно надавати послуги належної якості; приймати номінації та реномінації, а також заявки на розподіл потужності від замовника відповідно до умов, встановлених Кодексом; забезпечувати належну організацію та функціонування своєї диспетчерської служби; виконувати інші обов`язки, визначені Кодексом та чинним законодавством України.
27. Згідно з пунктом 3.2 договору оператор має право, зокрема, стягувати із замовника додаткову плату у разі перевищення розміру договірної потужності та/або за недотримання вимог щодо якості газу, який передається ним в газотранспортну систему, в порядку, визначеному цим договором; користуватися іншими правами, передбаченими цим договором та чинним законодавством України, для забезпечення належного надання послуг, а також для виконання обов`язків оператора газотранспортної системи.
28. Відповідно до пункту 4.1 договору замовник зобов`язаний, зокрема, своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; дотримуватися обмежень, встановлених цим договором та кодексом, негайно виконувати розпорядження диспетчерської служби оператора; здійснити додаткову оплату оператору у разі перевищення розміру договірної потужності та/або недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним в газотранспортну систему, в порядку, визначеному цим договором; не перевищувати замовлені потужності, визначені в цьому договорі; вчасно врегульовувати небаланси.
29. Пунктом 4.2 передбачено, що замовник має право, зокрема, замовляти транспортування та одержувати з газотранспортної системи обсяги природного газу, що відповідають його підтвердженим номінаціям/реномінаціям.
30. Відповідно до пункту 7.1 договору вартість послуг розраховується: розподіл потужності - за тарифами, які встановлюються регулятором; транспортування - за тарифами, які встановлюються регулятором; балансування - за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом.
31. Згідно з пунктами 9.1, 9.2 договору у разі виникнення у замовника негативного місячного небалансу та неврегулювання ним негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу у строк до 12 числа місяця, наступного за газовим місяцем, замовник зобов`язаний сплатити оператору за послуги балансування. Негативний місячний небаланс замовника визначається відповідно до Кодексу. Вартість послуг балансування за газовий місяць визначається на підставі даних про негативний місячний небаланс замовника за формулою:
В(балансування) = БЦГ х К х QБГ, де
БЦГ - базова ціна газу;
QБГ - обсяг негативного місячного небалансу замовника послуг транспортування;
К - коефіцієнт компенсації, що дорівнює 1,2. При розмірі небалансу до 5 % від обсягу природного газу, відібраного з газотранспортної системи, застосовується коефіцієнт, що дорівнює 1.
32. Згідно з пунктом 9.4 договору оператор до 14 числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає замовнику на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування та рахунок-фактуру. Замовник зобов`язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує 5 банківських днів.
33. Відповідно до пункту 11.1 договору послуги, які надаються за цим договором, за винятком послуг балансування, оформляються оператором і замовником актами наданих послуг.
34. Згідно з пункту 11.4 договору послуги балансування оформлюються одностороннім актом за підписом оператора на весь обсяг негативного місячного небалансу, неврегульованого замовником відповідно до Кодексу та розділу ІХ цього договору.
35. Пунктом 11.5 договору передбачено, що оператор і замовник зобов`язуються здійснювати звірку розрахунків щокварталу до двадцять п`ятого числа місяця, наступного за кварталом. Звірка розрахунків оформлюється сторонами актом звірки.
36. Розділом 12 договору встановлено, що протягом всього строку отримання послуг замовник надає оператору та підтримує на належному рівні фінансове забезпечення відповідно до вимог Кодексу. Фінансове забезпечення щодо замовленої потужності надається у формах, визначених Кодексом, в сумі місячних зобов`язань на користь оператора. Фінансове забезпечення щодо послуг балансування надається у формах, визначених Кодексом, на користь оператора згідно з чинним законодавством України. Оператор зупиняє надання послуг в разі порушення замовником умов надання фінансового забезпечення.
37. Відповідно до пунктів 13.1, 13.2, 13.5 договору у випадку невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за цим договором сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством та цим договором. Сторона, що не виконує умови цього договору та (або) умови Кодексу, зобов`язана в повному обсязі відшкодувати збитки, завдані іншій стороні. У разі порушення замовником строків оплати, передбачених цим договором, замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу.
38. Пунктами 15.5, 15.6 договору передбачено, що оператор до десятого числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає замовнику на його електронну адресу розрахунок вартості природного газу та рахунок-фактуру. Замовник зобов`язаний здійснити оплату у строк до п`ятнадцятого числа місяця, наступного за газовим місяцем. Розбіжності щодо вартості природного газу підлягають урегулюванню відповідно до умов договору або в судовому порядку. До прийняття рішення судом вартість природного газу, яку замовник зобов`язаний сплатити в строк, визначений пунктом 15.5 цього розділу, визначається за даними оператора.
39. Згідно з пунктом 17.1 договору, цей договір набирає чинності з дня його укладення на строк до 31 грудня 2016 року, умови договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладення, а саме з 01 грудня 2015 року. Цей договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії цього договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.
40. Відповідно до пункту 11.4 договору позивачем здійснено алокацію обсягів природного газу, відібраних відповідачем з точки виходу з газотранспортної системи до точки входу до суміжної системи - газорозподільної системи, оператором якої є відповідач, за результатами чого у відповідача були виявлені обсяги негативних місячних небалансів у грудні 2016 року, січні-березні, листопаді, грудні 2017 року.
41. 30.05.2016 між НАК "Нафтогаз України" (продавець) та АТ "Укртрансгаз" (покупець) укладено договір №1605001357-ВТВ про закупівлю природного газу, відповідно до умов якого продавець зобов`язується передати у власність покупцеві у травні-грудні 2016 природний газ, а покупець зобов`язується прийняти та оплатити газ на умовах договору. Газ, що передається за договором, використовується покупцем виключно для забезпечення виробничо-технологічних потреб, власних потреб та для забезпечення балансування.