ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
16 червня 2020 року
м. Київ
Справа № 924/1076/17
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Білоуса В.В. - головуючого, Васьковського О.В., Погребняка В.Я.
за участю секретаря судового засідання - Кондратюк Л.М.;
за участю представників:
скаржника - адвоката Дузь-Крятченко Ю.О.,
Виконавчого комітету Полонської міської ради об`єднаної територіальної громади, Полонської міської ради - Герасимчук О.О.
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"
на постанову Північно-західного апеляційного господарського суду
від 28.11.2019
у справі № 924/1076/17
за заявою боржника Комунального підприємства "Полонське підприємство теплових мереж"
про визнання банкрутом,-
ВСТАНОВИВ:
1. Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 21.11.2017 прийнято заяву голови ліквідаційної комісії арбітражного керуючого Дейнеки М.І. про порушення справи про банкрутство Комунального підприємства "Полонське підприємство теплових мереж", до розгляду.
2. Постановою суду від 13.12.2017 КП "Полонське підприємство теплових мереж" визнано банкрутом, розпочато ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Рудого Андрія Миколайовича.
3. Ухвалами суду від 31.01.2018 задоволено заяву ПАТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", м. Київ №14/7-71 від 11.01.2018 про визнання грошових вимог до боржника в сумі 12 027 335,50 грн та заяву ПАТ КБ "Приватбанк", м. Дніпро №11/01-3 від 11.01.2018 про визнання грошових вимог до боржника в сумі
З 240,74 грн.
4. Ухвалами суду від 12.06.2018 задоволено заяву Фонду соціального страхування України в Хмельницькій області №1199-05 від 18.05.2018 про визнання грошових вимог до боржника в сумі 679 538,44 грн капіталізації платежів потерпілим на виробництві.
5. Ухвалою суду від 17.12.2018 строк ліквідаційної процедури по справі № 924/1076/17 та повноваження ліквідатора Рудого А.М. продовжено до 13.06.2019.
6. 17.01.2019 до господарського суду надійшла заява від ліквідатора КП "Полонське підприємство теплових мереж" Рудого А.М. про покладення на його власника субсидіарної відповідальності та стягнення солідарно з Полонської міської ради та виконавчого комітету Полонської міської ради об`єднаної територіальної громади на користь КП "Полонське підприємство теплових мереж" грошових коштів в розмірі
13 464 634,27 грн. Представник Полонської міської ради в судовому засіданні подав заяву про призначення у справі №924/1076/17 про банкрутство КП "Полонське підприємство теплових мереж" за заявою ліквідатора Рудого А.М. про покладення на Полонську міську раду та Виконавчий комітет Полонської міської ради ОТГ субсидіарної відповідальності судово-економічну експертизу.
7. Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 16.05.2019 у задоволенні заяви Полонської міської ради ОТГ, про призначення судово-економічної експертизи та зобов`язання ліквідатора вчинити дії відмовлено; заяву ліквідатора банкрута Рудого А.М. про покладення на його власника субсидіарної відповідальності та стягнення солідарно з Полонської міської ради та виконавчого комітету Полонської міської ради об`єднаної територіальної громади на користь КП "Полонське підприємство теплових мереж" грошові кошти в розмірі 13 464 634,27 грн задоволено; стягнуто солідарно з Полонської міської ради та виконавчого комітету Полонської міської ради об`єднаної територіальної громади на користь банкурта -
13 464 634,27 грн.
Короткий зміст оскаржуваного рішення суду апеляційної інстанції
8. Не погоджуючись з ухвалою суду першої інстанції, Полонською міською радою подано апеляційну скаргу від 27.05.2019 № 1505, в якій остання просить скасувати ухвалу господарського суду від 16.05.2019 та ухвалити нове рішення про призначення судово-економічної експертизи та відмови в задоволенні заяви ліквідатора Рудого А.М. про покладення субсидіарної відповідальності та стягнення коштів.
9. Постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 28.11.2019 апеляційну скаргу Полонської міської ради задоволено частково, ухвалу Господарського суду Хмельницької області від 16.05.2019 скасовано в частині задоволення заяви ліквідатора Рудого А.М. про покладення субсидіарної відповідальності на власника та стягнення солідарно з Полонської міської ради та виконавчого комітету Полонської міської ради об`єднаної територіальної громади на користь КП "Полонське підприємство теплових мереж" грошові кошти в розмірі
13 464 634,27 грн та в частині стягнення солідарно з Полонської міської ради та виконавчого комітету Полонської міської ради об`єднаної територіальної громади на користь КП "Полонське підприємство теплових мереж" грошові кошти в розмірі
13 464 634,27 грн, в цих частинах прийнято нове рішення про відмову в задоволенні заяви ліквідатора банкрута Рудого А.М. про покладення субсидіарної відповідальності на власника та стягнення коштів, в іншій частині ухвалу Господарського суду Хмельницької області залишено без змін.
Надходження касаційної скарги до Верховного Суду
10. 28.12.2019 Акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" через Північно-західний апеляційний господарський суд звернулось до Верховного Суду із касаційною скаргою від 28.12.2019 № 14/7-1928/19 на постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 28.11.2019 у справі № 924/1076/17, підтвердженням чого є накладна відділення поштового зв`язку на конверті, в якому надійшла касаційна скарга.
11. 10.01.2020 касаційну скаргу Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" разом зі справою №924/1076/17 надіслано до Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду.
12. Згідно витягу з протоколу передачі судової справи (касаційної скарги, апеляційної скарги, заяви) раніше визначеному складу суду від 29.01.2020 для розгляду касаційної скарги AT "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" у справі
№ 924/1076/17 визначено колегію суддів у складі: головуючого судді - Білоуса В.В., судді - Ткаченко Н.Г., судді - Погребняка В.Я.
13. Крім того, касаційна скарга AT "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" від 28.12.2019 № 14/7-1928/19 містить клопотання про поновлення строку на подачу касаційної скарги на постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 28.11.2019 у справі № 924/1076/17, яке, колегія суддів касаційної інстанції залишила без розгляду, оскільки скаржник звернувся до суду касаційної інстанції в межах строку на касаційне оскарження.
14. Ухвалою Верховного Суду від 05.02.2020, зокрема, відкрито касаційне провадження у справі №924/1076/17 за касаційною скаргою AT "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" від 28.12.2019 № 14/7-1928/19 на постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 28.11.2019; призначено розгляд касаційної скарги AT "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" від 28.12.2019 № 14/7-1928/19 на 25.02.2020 року о 10:15.
15. Ухвалою Верховного Суду від 25.02.2020 оголошено перерву в судовому засіданні у справі № 924/1076/17 за касаційною скаргою AT "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" від 28.12.2019 № 14/7-1928/19 на постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 28.11.2019 до 17.03.2020 на 10 год. 15 хв. у приміщенні Касаційного господарського суду за адресою: м. Київ, вул. 0. Копиленка, 6 в залі судових засідань №330.
16. Ухвалою Верховного Суду від 17.03.2020 відкладено розгляд касаційної скарги AT "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" від 28.12.2019
№ 14/7-1928/19 на дату після 03.04.2020.
17. У зв`язку з відпусткою судді Ткаченко Н.Г., автоматизованою системою документообігу суду для розгляду справи № 924/1076/17 визначено колегію суддів у складі: Білоуса В.В. - головуючого, Погребняка В.Я., Васьковського О.В., що підтверджується витягом з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи (касаційної скарги, апеляційної скарги, заяви) між суддями від 04.05.2020.
18. Ухвалою Верховного Суду від 04.05.2020, зокрема, прийнято касаційну скаргу AT "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" від 28.12.2019 №14/7- 1928/19 на постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 28.11.2019 у справі № 924/1076/17, колегією суддів Касаційного господарського суду у складі: Білоуса В.В. - головуючого, суддів: Васьковського О.В., Погребняка В.Я., до свого провадження; призначено розгляд касаційної скарги Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" від 28.12.2019 № 14/7-1928/19 на 26.05.2020 о 10:45 год. у приміщенні Касаційного господарського суду за адресою: м. Київ,
вул. 0. Копиленка, 6 в залі судових засідань № 330.
19. 25.05.2020 на електронну адресу суду від ліквідатора КП "Полонське підприємство теплових мереж" арбітражного керуючого Рудого А.М. надійшло клопотання, підписане електронним цифровим підписом, про відкладення розгляду справи у зв`язку з неможливістю взяти участь у судовому засіданні.
20. Ухвалою Верховного Суду від 26.05.2020, серед іншого, клопотання ліквідатора
КП "Полонське підприємство теплових мереж" арбітражного керуючого Рудого А.М. про відкладення розгляду касаційної скарги на іншу дату задоволено; відкладено розгляд касаційної скарги AT "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" від 28.12.2019 № 14/7-1928/19 на 16.06.2020 о 10 год. 45 хв. у приміщенні Касаційного господарського суду за адресою: м. Київ, вул. 0. Копиленка, 6 в залі судових засідань № 330.
Короткий зміст вимог касаційної скарги з узагальненими доводами особи, яка подала касаційну скаргу
21. Не погоджуючись з прийнятою постановою, AT "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" подано касаційну скаргу, в якій скаржник просить скасувати оскаржувану постанову апеляційного суду від 28.11.2019 повністю та залишити в силі ухвалу суду першої інстанції від 16.05.2019; відшкодувати понесені судові витрати за подання касаційної скарги.
22. Доводи касаційної скарги полягають у наступному.
22.1. Рішеннями Полонської міської ради у боржника було вилучено майно комунальної власності, яке було закріплене за ним на праві господарського відання та оперативного управління, при цьому, підприємство-боржник здійснювало свою виробничу діяльність, передбачену статутом, саме за рахунок цього майна. Після вилучення активів, їх списання, у боржника залишилися лише дебіторська заборгованість його власника на суму 1 408,00 грн (у зв`язку із невиконанням судових рішень) та 89 709,67 грн коштів на банківському рахунку, які залишені для покриття судових витрат.
22.2 Полонська міська рада будучи основним дебітором підприємства, при прийнятті рішень про вилучення майна боржника не вирішувала питання щодо наявних боргів комунального підприємства-боржника.
22.3. Боржника було позбавлено можливості за рахунок майна, що знаходилось у нього в господарському віданні та мало бути включеним до ліквідаційної маси відповідно до вимог статті 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в подальшому погасити заборгованість перед кредиторами.
22.4. Спірні відносини у даній справі прямо врегульовано частиною 10 статті 78, частиною 7 статті 77 ГК України, частиною 5 статті 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", які суд апеляційної інстанції помилково не застосував.
22.5. Скаржник посилається на правові позиції, викладені у постанові Великої
палати Верховного Суду від 04.09.2018 у справі № 5023/4388/12 та постановах Верховного Суду від 29.10.2019 у справі № 927/1124/16, від 18.10.2018 у справі 923/1297/14 та від 27.11.2018 у справі № 904/4928/17, від 09.10.2019 у справі №910/21232/16, від 04.09.2018 у справі № 5023/4388/12, від 30.01.2018 у справі №923/862/15, від 28.08.2018 у справі № 1099/13, від 05.02.2019 у справі
№ 923/1432/15, від 03.09.2019 у справі № 923/1494/15.
22.6. Крім того, скаржник посилається на практику ЄСПЛ щодо субсидіарної відповідальності муніципального органу (органу місцевого самоврядування) за зобов`язаннями муніципального підприємства, зокрема, на пункт 62 рішення у справі "Єршова проти Російської Федерації" ЄСПЛ, де зазначено, що, враховуючи публічний характер діяльності підприємства, істотний ступінь контролю за його майном з боку муніципальних органів влади і рішень останніх, які мали наслідком передачу майна і подальшу ліквідацію підприємства, ЄСПЛ дійшов висновку про те, що підприємство не було наділене достатньою організаційною та управлінською незалежністю від муніципальних органів влади. Отже, незалежно від статусу підприємства як самостійної юридичної особи, муніципальна влада і відповідно держава мають бути в межах Конвенції визнані відповідальними за діяльність і бездіяльність підприємства.
23. У судових засіданнях 25.02.2020 та 16.06.2020 представник скаржника підтримала касаційну скаргу з підстав, наведених в ній.
Узагальнений виклад позиції інших учасників у справі
24. Ліквідатором КП "Полонське підприємство теплових мереж" арбітражним керуючим Рудим А.М. подано відзив на касаційну скаргу, в якому останній просить касаційну скаргу задовольнити, оскаржувану постанову суду апеляційної інстанції від 28.11.2019 скасувати та залишити в силі ухвалу суду першої інстанції від 16.05.2019.
25. Полонською міською радою подано відзив на касаційну скаргу, в якому остання просить відмовити в задоволенні касаційної скарги, а оскаржувану постанову суду апеляційної інстанції залишити без змін.
26. У судових засіданнях 25.02.2020 та 16.06.2020 представник Виконавчого комітету Полонської міської ради об`єднаної територіальної громади та Полонської міської ради заперечувала проти касаційної скарги.
Позиція Верховного Суду
27. Колегія суддів, заслухавши доповідь судді - доповідача, пояснення представників сторін, обговоривши доводи касаційної скарги, дослідивши матеріали справи, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, перевіривши правильність застосування судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права дійшла висновку, що касаційна скарга підлягає задоволенню частково з наступних підстав.
28. Законом України від 15.01.2020 № 460-ІХ "Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України щодо вдосконалення порядку розгляду судових справ" (далі - Закон), зокрема, внесено зміни до Господарського процесуального кодексу України.
29. Вказаний Закон набрав чинності 08.02.2020.
30. Пунктом 2 розділу II "Прикінцеві та перехідні положення", цього Закону встановлено, що касаційні скарги на судові рішення, які подані і розгляд яких не закінчено до набрання чинності цим Законом, розглядаються в порядку, що діяв до набрання чинності цим Законом.
31. Касаційна скарга AT "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" від 28.12.2019 № 14/7-1928/19 на постанову Північно-західного апеляційного господарського суду від 28.11.2019 у справі № 924/1076/17, подана 28.12.2019.
32. Зважаючи на викладене, в даному випадку при розгляді вказаної касаційної скарги AT "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" від 28.12.2019 № 14/7-1928/19, підлягають застосуванню норми Господарського процесуального кодексу України в редакції чинній до 08.02.2020, а не в редакції Закону 15.01.2020 № 460-ІХ.
33. Відповідно статті 300 Господарського процесуального кодексу України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.
34. Відповідно до частини 6 статті 12 ГПК України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
35. Як встановлено судом першої інстанцій, провадження у даній справі про банкрутство Комунального підприємства "Полонське підприємство теплових мереж" здійснюється відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції від 22.12.2011 №4212-VI, який набрав чинності з 19.01.2013 (далі - Закон про банкрутство).
36. Згідно з частиною 1 статті 2 Закону про банкрутство, провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, ГПК України, іншими законодавчими актами України.
37. Предметом розгляду у даній справі є вимоги заяви ліквідатора КП "Полонське підприємство теплових мереж" Рудого А.М. про покладення на його власника субсидіарної відповідальності та стягнення солідарно з Полонської міської ради та виконавчого комітету Полонської міської ради об`єднаної територіальної громади на користь КП "Полонське підприємство теплових мереж" грошових коштів в розмірі
13 464 634,27 грн.
38. За приписами статті 143 Конституції України і статті 327 ЦК України територіальні громади села, селища, міста безпосередньо або через утворені ними органи місцевого самоврядування управляють майном, що є в комунальній власності.
39. Згідно частини 5 статті 16 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" передбачено, що від імені та в інтересах територіальних громад права суб`єкта комунальної власності здійснюють відповідні ради.
40. Управління майном, що є у комунальній власності, здійснюють безпосередньо територіальна громада та утворені нею органи місцевого самоврядування.
41. Згідно статті 60 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" органи місцевого самоврядування від імені та в інтересах територіальних громад відповідно до закону здійснюють правомочності щодо володіння, користування та розпорядження об`єктами права комунальної власності, в тому числі виконують усі майнові операції, можуть передавати об`єкти права комунальної власності у постійне або тимчасове користування юридичним та фізичним особам тощо.
42. Особливості господарської діяльності, правовий режим майна комерційного комунального підприємства та порядок розпорядження ним врегульовані положеннями Господарського кодексу України (далі - ГК України).
43. Відповідно до частин першої - четвертої статті 78 ГК України комунальне унітарне підприємство утворюється компетентним органом місцевого самоврядування в розпорядчому порядку на базі відокремленої частини комунальної власності і входить до сфери його управління. Орган, до сфери управління якого входить комунальне унітарне підприємство, є представником власника - відповідної територіальної громади і виконує його функції у межах, визначених цим Кодексом та іншими законодавчими актами. Майно комунального унітарного підприємства перебуває у комунальній власності і закріплюється за таким підприємством на праві господарського відання (комунальне комерційне підприємство) або на праві оперативного управління (комунальне некомерційне підприємство). Статутний капітал комунального унітарного підприємства утворюється органом, до сфери управління якого воно належить. Розмір статутного капіталу комунального унітарного підприємства визначається відповідною місцевою радою.
44. Як встановлено судами попередніх інстанцій, Полонське підприємство теплових мереж створене у березні 2006 за рішенням Полонської міської ради від 24.03.2006 №16. Згідно зі статутом КП "Полонське підприємство теплових мереж", останнє є комунальним підприємством, яке має право юридичної особи та здійснює свою діяльність відповідно до законодавства України з метою одержання відповідного прибутку. Власником КП "Полонське підприємство теплових мереж" є Полонська міська рада.
45. Майно КП "Полонське підприємство теплових мереж" відповідно до законів України, статуту підприємства та укладених угод, закріплене за підприємством та належить йому на праві повного господарського відання; підприємство володіє, користується та розпоряджається зазначеним майном на свій розсуд, вчиняючи щодо будь-які дії, не суперечать чинному законодавству та статуту підприємства.