Постанова
Іменем України
09 червня 2020 року
м. Київ
справа №523/6719/18
провадження № 51-1240 км 20
головуючого Могильного О. П.,
суддів: Наставного В. В., Слинька С. С.,
секретаря
судового засідання Матвєєвої Н.В.,
за участю:
прокурора Костюка О.С.,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу захисника Сокол Т. В. на вирок Одеського апеляційного суду від 27 січня 2020 року у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12018161490000863 за обвинуваченням
ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, уродженця с. Стрюкове Миколаївського району Одеської області, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1, в силу ст.89 КК України не судимого,
у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 186 КК України.
Зміст оскаржуваних судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
Вироком Суворовського районного суду м. Одеси від 17 грудня 2018 року ОСОБА_1 засуджено за ч. 3 ст. 186 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років.
На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_1 звільнено від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком тривалістю 2 роки та покладено на нього відповідні обов`язки передбачені ч. 1 ст.76 КК України.
Вирішено питання щодо речових доказів у провадженні.
Одеським апеляційним судом вирок місцевого суду в частині призначеного покарання скасовано і постановлено свій вирок від 27 січня 2020 року, яким ОСОБА_1 засуджено за ч. 3 ст. 186 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.
Відповідно до вироку суду ОСОБА_1 визнано винуватим і засуджено за вчинення злочину за таких обставин.
13 травня 2018 року, приблизно о 13 год, ОСОБА_1, діючи з корисливих мотивів, через огорожу проник до подвір`я будинкуАДРЕСА_2, в якому проживає потерпілий ОСОБА_2, після чого шляхом пошкодження метало - пластикового вікна проник всередину будинку, звідки таємно викрав майно потерпілого на загальну суму 33035 грн, після чого став покидати місце скоєння злочину, але в цей момент його протиправні дії були викриті потерпілим, який зайшов до власного подвір`я та побачив ОСОБА_1, але не зважаючи на це ОСОБА_1 залишив місце скоєння злочину разом з викраденим майном, та був затриманий вже тільки на вулиці. Таким чином, ОСОБА_1 своїми діями завдав ОСОБА_2 матеріальну шкоду на загальну суму 33035 гривень.
Вимоги касаційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі захисник Сокол Т.В. вказує, що апеляційним судом неправильно застосовано закон України про кримінальну відповідальність, що призвело до невідповідності призначеного покарання тяжкості вчиненого злочину і особі засудженого внаслідок суворості та просить вирок апеляційного суду щодо ОСОБА_1 змінити і призначити її підзахисному покарання за ч. 3 ст. 186 КК України у виді позбавлення волі на строк 4 роки, застосувати ст. 75 КК України, та звільнити його від відбування покарання. На обґрунтування своїх вимог стверджує, що апеляційний суд розглядаючи скаргу прокурора залишив поза увагою дані про особу ОСОБА_1, його щире каяття, визнання вини, активне сприяння розкриттю злочину, позитивні характеристики, наявність на утриманні чотирьох неповнолітніх дітей і те, що з моменту винесення вироку та прийняття рішення апеляційним судом пройшов значний час, а ОСОБА_1 жодних правопорушень не допустив. Крім того зазначає, що апеляційний суд розглядаючи апеляційну скаргу не встановив пом`якшуючих покарання обставин, хоча зробив це без наявності достатніх для того підстав, оскільки місцевим судом дані обставини були встановлені, та підтверджені матеріалами провадження. Також прокурор в апеляційній скарзі не ставив під сумнів пом`якшуючу покарання обставину - активне сприяння розкриттю злочину, а апеляційний суд в порушення вимог ст. 404 КПК України вийшов за межі скарги прокурора. Вказує, що апеляційний суд, незаконно врахував те, що ОСОБА_1 раніше судимий, оскільки в силу ст. 89 КК України останній не має судимості. Також судами безпідставно враховано обставину, що ОСОБА_1 скоїв злочин в стані алкогольного сп`яніння, оскільки в матеріалах справи відсутні будь-які докази з цього приводу.
Позиції інших учасників судового провадження
Прокурор Костюк О.С. просить касаційну скаргу захисника задовольнити частково та виключити з рішень посилання на обставину, що обтяжує ОСОБА_1 покарання - вчинення злочину особою, що перебуває у стані алкогольного сп`яніння.
Мотиви Суду
Заслухавши доповідь судді, доводи прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи, наведені у касаційній скарзі, колегія суддів дійшла такого висновку.
Згідно з ч. 1 ст. 433 КПК України суд касаційної інстанції перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, правової оцінки обставин і не має права досліджувати докази, встановлювати та визнавати доведеними обставини, що не були встановлені в оскарженому судовому рішенні, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу.
Висновки судів щодо винуватості ОСОБА_1 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 186 КК України, за встановлених обставин, ґрунтуються на доказах, досліджених у порядку ч. 3 ст. 349 КПК України, в тому числі на показаннях засудженого, який визнав свою вину у вчиненні інкримінованого йому діяння і в касаційній скарзі не заперечуються.
У касаційній скарзі не наведено обґрунтованих доводів щодо істотного порушення вимог кримінального процесуального закону, які б були безумовною підставою для скасування оскаржуваного судового рішення.
Доводи касаційної скарги захисника про порушення апеляційним судом вимог ч. 3 ст. 404 КПК України в частині необхідності повторного дослідження обставин кримінального провадження є безпідставними. За змістом вказаної норми повторне дослідження доказів в суді апеляційної інстанції здійснюється за клопотанням учасників судового провадження за умови, що вони були досліджені судом першої інстанції неповністю або з порушеннями. Оскільки апеляційний суд порушень при дослідженні місцевим судом доказів не встановив і відповідного клопотання учасники судового провадження не заявляли, тому апеляційний розгляд проведено без повторного дослідження обставин, встановлених судом першої інстанції.
Що стосується визнання судом обставиною, що обтяжує покарання, "вчинення злочину особою, що перебуває в стані алкогольного сп`яніння" відповідно до п. 13 ч. 1 ст. 67 КК України, то колегія суддів вважає, за необхідне зазначити про таке.
Відповідно до ст. 337 КПК України судовий розгляд проводиться лише стосовно особи, якій висунуто обвинувачення, і лише в межах висунутого обвинувачення відповідно до обвинувального акта, крім як у випадках зміни судом правової кваліфікації кримінального правопорушення, якщо це покращує становище особи, стосовно якої здійснюється кримінальне провадження.
Відповідно до п. 5 ч. 1 ст. 368 КПК України суд, ухвалюючи вирок, повинен вирішити питання, зокрема, чи є обставини, що обтяжують або пом`якшують покарання обвинуваченого, і які саме.