ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
26 травня 2020 року
м. Київ
Справа № 912/969/19
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Губенко Н.М. - головуючий, Кролевець О.А., Ткач І.В.,
за участю секретаря судового засідання - Охоти В.Б.,
представників учасників справи:
позивача-1 - не з`явився,
позивача-2 - не з`явився,
позивача-3 - не з`явився,
відповідача - не з`явився,
третьої особи - не з`явився,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"
на рішення Господарського суду Кіровоградської області
у складі судді Коваленко Н. М.
від 16.08.2019 та
на постанову Центрального апеляційного господарського суду
у складі колегії суддів: Чус О. В., Вечірко І. О., Кузнецов В. О.
від 23.12.2019
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія "Фінлекс-Інвест", ОСОБА_1, NEWAVIT HOLDING AND FINANCE (NHF) LIMITED (HEBABIT ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНС (НХВ) ЛІМІТЕД)
до Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз"
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача: Акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"
про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів,
Розпорядженням заступника керівника апарату - керівника секретаріату Касаційного господарського суду від 25.05.2020 № 29.3-02/860 призначено проведення повторного автоматизованого розподілу справи № 912/969/19 у зв`язку із відпусткою судді Студенця В.І.
Згідно із витягом з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи (касаційної скарги, апеляційної скарги, заяви) між суддями від 25.05.2020 для розгляду справи № 912/969/19 визначено колегію суддів Касаційного господарського суду у наступному складі: головуючий - Губенко Н.М., судді: Кролевець О.А., Ткач І.В.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
1. Короткий зміст позовних вимог
Товариство з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія "Фінлекс-Інвест" та ОСОБА_1 звернулись до Господарського суду Кіровоградської області з позовом до Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлених протоколом від 10.01.2019 № 11.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що рішення, прийняті на позачергових загальних зборах акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" 10.01.2019, не відповідають пунктам 17-19 частини 2 статті 32 Закону України "Про акціонерні товариства", підпункту 3 пункту 7.7, пунктам 7.18, 7.23, 7.28 статуту Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз". Прийняття спірних рішень позачергових загальних зборів акціонерів призвело до подвійного збільшення кількісного складу органів управління товариства. Такими рішеннями порушені права та охоронювані законом інтереси позивачів.
NEWAVIT HOLDING AND FINANCE (NHF) LIMITED (HEBABIT ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНС (НХВ) ЛІМІТЕД) також звернулось до Господарського суду Кіровоградської області з позовом до Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлених протоколом від 10.01.2019 № 11.
В обґрунтування позовних вимог NEWAVIT HOLDING AND FINANCE (NHF) LIMITED (HEBABIT ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНС (НХВ) ЛІМІТЕД) зазначає, що останнього протиправно було не допущено до участі у позачергових загальних зборах акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" 10.01.2019, ухвалені такими зборами рішення суперечать пунктам 7.7, 7.18, 7.23, 7.28 статуту Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз"
2. Стислий виклад обставин справи, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій
Товариство з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія "Фінлекс-Інвест" є акціонером, власником 34 636 791 простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", що становить 32,9% у статутному капіталі відповідача.
ОСОБА_1 є акціонером, власником 3 209 022 простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", що становить 3,05% у статутному капіталі відповідача.
NEWAVIT HOLDING AND FINANCE (NHF) LIMITED (HEBABIT ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНС (НХВ) ЛІМІТЕД) є акціонером, власником 1 644 000 простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", що становить 1,56% у статутному капіталі відповідача.
10 січня 2019 року відбулися позачергові загальні збори акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", на яких розглянуто 24 питання порядку денного, а саме: 1. Обрання членів лічильної комісії, прийняття рішення про припинення їх повноважень. 2. Затвердження порядку та способу засвідчення бюлетеня. 3. Обрання голови та секретаря загальних зборів акціонерів. 4. Затвердження порядку (регламенту) проведення загальних зборів акціонерів. 5. Дострокове припинення повноважень голови та членів правління ВАТ "Кіровоградгаз". 6. Обрання членів правління ВАТ "Кіровоградгаз". 7. Обрання голови правління ВАТ "Кіровоградгаз". 8. Дострокове припинення повноважень голови та членів наглядової ради ВАТ "Кіровоградгаз". 9. Обрання членів наглядової ради ВАТ "Кіровоградгаз". 10. Обрання голови наглядової ради ВАТ "Кіровоградгаз". 11. Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з головою та членами наглядової ради. Встановлення розміру їх винагороди. Обрання особи, яка уповноважується на підписання цивільно-правових договорів з головою та членами наглядової ради товариства. 12. Дострокове припинення повноважень голови та членів ревізійної комісії ВАТ "Кіровоградгаз". 13. Обрання членів ревізійної комісії ВАТ "Кіровоградгаз". 14. Обрання голови ревізійної комісії ВАТ "Кіровоградгаз". 15. Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з головою та членами ревізійної комісії ВАТ "Кіровоградгаз". Обрання особи, яка уповноважується на підписання цивільно-правових договорів з головою та членами ревізійної комісії ВАТ "Кіровоградгаз". 16. Внесення змін та доповнень до Положення про загальні збори акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз" шляхом затвердження його в новій редакції. 17. Внесення змін та доповнень до Положення про наглядову раду ВАТ "Кіровоградгаз" шляхом затвердження його в новій редакції. 18. Внесення змін та доповнень до Положення про правління ВАТ "Кіровоградгаз" шляхом затвердження його в новій редакції. 19. Внесення змін та доповнень до Положення про ревізійну комісію ВАТ "Кіровоградгаз" шляхом затвердження його в новій редакції. 20. Визначення типу товариства, зміна найменування товариства та внесення змін і доповнень до статуту товариства шляхом викладення його в новій редакції у зв`язку з приведенням статуту у відповідність з нормами Закону України "Про акціонерні товариства". 21. Розподіл прибутку та порядок покриття збитків ВАТ "Кіровоградгаз" за 2004-2017 роки. 22. Розподіл прибутку ДП "Центргаз" ВАТ "Кіровоградгаз" за 2016 рік. 23. Окремі доручення наглядовій раді та ревізійній комісії товариства. 24. Про зупинення рішень позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Кіровоградгаз" (код ЄДРПОУ 03365222), оформлених протоколом позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" від 29 червня 2017 у зв`язку з порушенням під час їх проведення численних норм законодавства України, а також прав та охоронюваних законом інтересів акціонерів.
За наслідками проведення таких зборів були прийняті відповідні рішення, що оформлено протоколом № 11 від 01.01.2019.
Відповідно до пункту 7.1 статуту Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" органами управління товариства є: загальні збори акціонерів; наглядова рада; правління.
Підпунктом 3 пункту 7.7 статуту Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" передбачено, що до компетенції загальних зборів належить обрання та відкликання голови та членів наглядової ради, правління, ревізійної комісії.
Згідно з пунктом 7.8 статуту Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" повноваження, передбачені підпунктами 1, 3, 5, 6, 7, 9, 10, 11, 12, 14, 15 пункту 7.7 цього статуту, є виключною компетенцією загальних зборів акціонерів і не можуть бути передані ними для вирішення іншим органам товариства.
Чисельний склад органів управління Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" встановлений у статуті товариства, яким передбачено, що:
- наглядова рада обирається загальними зборами з числа акціонерів та/або їх представників у кількості 5 осіб (включаючи голову) строком на 5 років (пункт 7.18 статуту);
- голова та члени правління обираються за рішенням загальних зборів у кількості 9 осіб (включаючи голову правління) строком на 5 років (пункт 7.23 статуту);
- ревізійна комісія обирається загальними зборами з числа акціонерів та/або їх представників у кількості 3 осіб (включаючи голову) строком на 5 років (пункт 7.28 статуту).
Рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 08.05.2018 у справі № 912/2837/17, залишеним без змін постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 12.07.2018 та постановою Верховного Суду від 27.11.2018, визнано недійсними рішення позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлені протоколом від 29.06.2017.
Серед інших рішень позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлених протоколом від 29.06.2017, що визнані недійсними рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 08.05.2018 у справі №912/2837/17, недійсними визнано рішення з таких пунктів порядку денного:
- пункт 11, щодо припинення повноважень голови правління Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_2 і членів правління: ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10 ;
- пункт 12, щодо обрання головою правління Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_11 і членів правління: ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_9, ОСОБА_10 ;
- пункт 15, щодо дострокового припинення повноважень голови та членів наглядової ради Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_1 ;
- пункт 16, щодо обрання до складу наглядової ради Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24 ;
- пункт 17, яким головою наглядової ради Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" обрано ОСОБА_20 ;
- пункт 19, яким припинені повноваження голови та членів ревізійної комісії Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_25, ОСОБА_26, ОСОБА_27 ;
- пункт 20, щодо обрання до складу ревізійної комісії Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_28, ОСОБА_29, ОСОБА_30 .
Судовими рішення у господарській справі № 912/2837/17 встановлено, що внаслідок порушення порядку повідомлення акціонерів про проведення позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлені протоколом від 29.06.2017, позивачів було позбавлено права, передбаченого статтею 38 Закону України "Про акціонерні товариства" на внесення пропозицій щодо питань, включених до проекту порядку денного загальних зборів товариства та щодо нових кандидатів до складу органів товариства, у визначений частиною 2 статті 38 Закону України "Про акціонерні товариства" строк.
Рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 15.01.2019 у справі №912/2479/18, залишеним без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 26.03.2019 та постановою Верховного Суду від 09.07.2019, визнано недійсним рішення річних загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлені протоколом від 31.05.2018 №10.
Серед інших рішень річних загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлених протоколом від 31.05.2018 №10, що визнані недійсними рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 15.01.2019 у справі №912/2479/18, недійсними визнано рішення з таких пунктів порядку денного:
- пункт 16, яким припинені повноваження членів наглядової ради Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_21, ОСОБА_23, ОСОБА_24, ОСОБА_22 ;
- пункт 17, щодо обрання до складу наглядової ради Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_24, ОСОБА_1, ОСОБА_31 ;
- пункт 18, щодо обрання головою наглядової ради Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_21 ;
- пункт 29, яким припинені повноваження членів правління Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_11 - голови правління; ОСОБА_13, ОСОБА_15, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_12, ОСОБА_32, ОСОБА_9, ОСОБА_10 ;
- пункт 30, щодо обрання до складу правління Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_11, ОСОБА_15, ОСОБА_33, ОСОБА_34, ОСОБА_35, ОСОБА_36, ОСОБА_6, ОСОБА_37, ОСОБА_38 ;
- пункт 31, яким головою правління Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" обрано ОСОБА_11 ;
- пункт 32, щодо припинення повноважень голови та членів ревізійної комісії Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_28, ОСОБА_29, ОСОБА_30 ;
- пункт 33, яким до складу ревізійної комісії Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" обрано ОСОБА_28, ОСОБА_30, ОСОБА_39 ;
- пункт 34, яким головою ревізійної комісії Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" обрано ОСОБА_28 .
3. Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
Рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 16.08.2019, залишеним без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 23.12.2019, позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія "Фінлекс-Інвест", ОСОБА_1, NEWAVIT HOLDING AND FINANCE (NHF) LIMITED (HEBABIT ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНС (НХВ) ЛІМІТЕД) задоволено повністю. Визнано недійсними рішення позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлені протоколом від 10.01.2019 № 11.
Рішення судів першої та апеляційної інстанцій мотивовані тим, що:
- рішеннями позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлених протоколом від 10.01.2019 № 11 припинені повноваження осіб, які (з урахуванням судових рішень у господарських справах № 912/2837/17 та № 912/2479/18) не входили до складу органів управління товариства;
- спірні рішення позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" від 10.01.2019 про обрання членів правління товариства (пункт 6 протоколу), голови правління товариства (пункт 7 протоколу), членів наглядової ради товариства (пункт 9 протоколу), голови наглядової ради товариства (пункт 10 протоколу), членів ревізійної комісії товариства (пункт 13 протоколу), голови ревізійної комісії товариства (пункт 14 протоколу) суперечать положенням пунктів 7.18, 7.23, 7.28 статуту Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оскільки призвели до подвійного збільшення кількісного складу органів управління товариства, частина яких - неповноважні органи управління.
- факт порушення прав позивачів встановлений господарськими судами при вирішенні спорів у справах № 912/2837/17, № 912/2479/18. Визнавши порушеними права позивачів у таких справах, господарські суди їх захистили та визнали недійсними рішення позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" від 29.06.2017, чергових загальних зборів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" від 31.05.2018;
- у даному випадку має місце триваюче порушення, яке випливає з обставин, яким вже надано оцінку господарськими судами;
- права позивачів, як акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", порушені спірними рішеннями зборів від 10.01.2019, оскільки на таких зборах вирішені питання про переобрання органів управління Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", що безпосередньо впливає як на діяльність самого товариства, так і на права позивачів, як його акціонерів.
4. Короткий зміст вимог касаційної скарги
У касаційній скарзі скаржник просить скасувати рішення Господарського суду Кіровоградської області від 16.08.2019 та постанову Центрального апеляційного господарського суду від 23.12.2019 у даній справі та прийняти нове рішення, яким відмовити у позові.
АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
5. Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
Касаційна скарга мотивована тим, що:
- судами першої та апеляційної інстанцій безпідставно застосовано до спірних правовідносин приписи пунктів 17-19 частини 2 статті 33 Закону України "Про акціонерні товариства";
- суди безпідставно не застосували приписи абзацу 2 частини 1 статті 50 Закону України "Про акціонерні товариства";
- оскільки обставини щодо порушення прав та/або інтересів позивачів у даній справі не встановлювались, суди повинні були відмовити у позові;
- суди першої та апеляційної інстанцій порушили статті 7, 13, 236, 237, 238 Господарського процесуального кодексу України.