ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
19 травня 2020 року
м. Київ
Справа № 910/15250/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Чумака Ю. Я. - головуючого, Дроботової Т. Б., Пількова К. М.,
секретар судового засідання - Лелюх Є. П.,
за участю представників:
позивача - Іванова О.В. (адвокат),
відповідача - Бурвікова І. Ю. (адвокат),
розглянув касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Національна суспільна телерадіокомпанія "Україна" на рішення Господарського суду міста Києва від 18.10.2019 (суддя Спичак О. М.) і постанову Північного апеляційного господарського суду від 15.01.2020 (головуючий - Куксов В. В., судді Шаптала Є. Ю., Яковлєв М. Л.) у справі
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарант Груп Інвест"
до Публічного акціонерного товариства "Національна суспільна телерадіокомпанія "Україна"
про зобов`язання виконати умови договору.
Короткий зміст і підстави позовних вимог
1. У листопаді 2018 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Гарант Груп Інвест" (далі - ТОВ "Гарант Груп Інвест", Товариство) звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства "Національна суспільна телерадіокомпанія "Україна" (далі - ПАТ "НС ТРК "Україна", Компанія, Замовник) про зобов`язання відповідача виконати свої зобов`язання за договором про дольову участь у будівництві житлового комплексу від 10.12.2002 № 001/Б (в редакції додатку від 28.02.2014 № 4 та всіх додаткових угод і додатків до нього) (далі - договір № 001/Б), з посиланням на положення статей 627, 628, 838, 843, 846, 849, 853, 877, 679 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України), статті 193, 318, 319, 321, 326 Господарського кодексу України (далі - ГК України), статті 9 Закону України "Про інвестиційну діяльність".
2. Позовна заява обґрунтовується тим, що Замовник ухиляється від затвердження виготовленого Товариством у межах договору № 001/Б Проекту "Будівництво житлового комплексу з підземним автопаркінгом, офісними приміщеннями та закладами по обслуговуванню населення по вул. Леоніда Первомайського, 5-Б у Печерському районі м. Києва".
Короткий зміст рішень судів попередніх інстанцій
3. Суди розглядали справу неодноразово. Рішенням Господарського суду міста Києва від 14.01.2019 (суддя Головіна К. І.), залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 15.05.2019 (головуючий - Жук Г. А., судді Дикунська С. Я., Мальченко А. О.), позов задоволено у зв`язку з обґрунтованістю позовних вимог.
4. Постановою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 15.08.2019 (головуючий - Ткаченко Н. Г., судді Банасько О. О., Огороднік К. М.) касаційну скаргу ПАТ "НС ТРК "Україна" задоволено частково. Рішення Господарського суду міста Києва від 14.01.2019 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 15.05.2019 у справі № 910/15250/18 скасовано з направленням справи на новий розгляд до Господарського суду міста Києва.
5. Зазначена постанова аргументована тим, що, здійснюючи розгляд справи, суди попередніх інстанцій не встановили, чи є заявлені до відповідача вимоги належним способом захисту прав позивача, зокрема, чи призведе заявлена позивачем у цій справі вимога про зобов`язання відповідача виконати умови договору № 001/Б у частині затвердження проектної документації до поновлення порушеного права позивача, адже задовольняючи таку вимогу, суди мають враховувати, що її не можливо виконати у примусовому порядку, оскільки відсутній механізм виконання такого рішення.
6. За результатами нового розгляду справи рішенням Господарського суду міста Києва від 18.10.2019, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 15.01.2020, позов задоволено повністю. Зобов`язано ПАТ "НС ТРК "Україна" виконати свої зобов`язання, визначені пунктом 2.1.7 договору № 001/Б (в редакції додатку від 28.02.2014 № 4), а саме затвердити проект "Будівництво житлового комплексу з підземним автопаркінгом, офісними приміщеннями та закладами по обслуговуванню населення по вул. Леоніда Первомайського, 5-Б у Печерському районі м. Києва".
7. Рішення та постанова мотивовані посиланням на положення статей 6, 11, 15, 16, 204, 525, 526, 615, 627, 628, 838, 843, 849, 853, 875, 877, 1130, 1131 ЦК України, статей 20, 67, 193, 318, 319, 321 ГК України, статей 1, 26, 31 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності", статей 3, 10, 63 Закону України "Про виконавче провадження" та статей 13, 73, 74, 76, 77, 86, 269 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), з урахуванням яких суди дійшли висновку про обґрунтованість позовних вимог з огляду на те, що: 1) за своєю правовою природою укладений між сторонами договір № 001/Б є не договором про спільну діяльність, а є змішаним договором, який поєднує елементи правочинів підряду та інвестування; 2) виходячи з приписів законодавства, яким встановлено правові та організаційні основи містобудівної діяльності, на замовника будівництва покладено обов`язок з затвердження проектної документації, тобто з урахуванням пункту 1.2 договору № 001/Б щодо правового статусу відповідача як замовника будівництва, у Компанії існує обов`язок затвердити проектну документацію, надану позивачем; 3) норми чинного законодавства передбачають можливість виконання судового рішення про зобов`язання відповідача вчинити певні дії у примусовому порядку, тому обраний позивачем спосіб захисту є ефективним та призведе до дійсного відновлення порушених прав Товариства.
Короткий зміст вимог касаційної скарги
8. Не погодившись з рішенням місцевого суду та постановою апеляційної інстанції, ПАТ "НС ТРК "Україна" звернулося з касаційною скаргою, у якій просить зазначені судові рішення скасувати і ухвалити нове рішення про відмову в задоволенні позовних вимог у повному обсязі.
Узагальнені доводи особи, яка подала касаційну скаргу
9. В обґрунтування своєї правової позиції скаржник посилається на неправильне застосування та порушення судами попередніх інстанцій положень статей 6, 11, 203, 204, 215, 627, 628, 629, 1130, 1131 ЦК України статті 193 ГК України, статей 13, 74, 76, 77, 86, 236, 269 ГПК України, наголошуючи на тому, що: 1) договір № 001/Б містить ознаки договору про спільну діяльність та є нікчемним внаслідок його укладення Компанією з перевищенням повноважень, а саме з недотриманням норм Закону України "Про управління об`єктами державної власності" та Порядку укладення державними підприємствами, установами, організаціями, а також господарськими товариствами, у статутному капіталі яких частка держави складає більше 50%, договорів про спільну діяльність, договорів комісії, доручення та управління майном, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11.04.2012 № 296 (далі - Порядок № 296), які вимагають попереднього отримання сторонами згоди Кабінету Міністрів України на укладення такого договору; 2) за змістом пункту 2.1.7 договору № 001/Б відповідач зобов`язаний лише підписувати та надавати позивачу наявні у Компанії документи, які необхідні для виконання умов цього договору, однак відсутній перелік документів, отже, цим пунктом не передбачено обов`язку Замовника затверджувати будь-які документи, у тому числі проект наказу "Будівництво житлового комплексу з підземним автопаркінгом, офісними приміщеннями та закладами по обслуговуванню населення по вул. Леоніда Первомайського, 5-Б у Печерському районі м. Києва"; 3) Товариство взагалі не надавало Компанії на затвердження проектну документацію, яка відсутня у матеріалах справи і не була предметом дослідження у судах першої та апеляційної інстанцій, позаяк матеріали справи містять лише експертний звіт щодо розгляду проектної документації та проект зазначеного наказу, які не є проектною документацією у розумінні договору № 001/Б.
Узагальнений виклад позиції інших учасників справи
10. Позивач у відзиві на касаційну скаргу просить відмовити у її задоволенні в повному обсязі з мотивів, викладених у оскаржуваних судових рішеннях.
Розгляд справи
11. Ухвалою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 04.03.2020 відкрито касаційне провадження за касаційною скаргою ПАТ "НС ТРК "Україна" (подана 27.01.2020 через Північний апеляційний господарський суд) на рішення Господарського суду міста Києва від 16.10.2019 і постанову Північного апеляційного господарського суду від 15.01.2020 у справі № 910/15250/18 і призначено розгляд справи у судовому засіданні на 31.03.2020.
Згідно з пунктом 2 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України щодо вдосконалення порядку розгляду судових справ" від 15.01.2020 № 460-IX касаційні скарги на судові рішення, які подані і розгляд яких не закінчено до набрання чинності цим Законом, розглядаються в порядку, що діяв до набрання чинності цим Законом.
12. Ухвалою від 17.03.2020 Верховний Суд відклав розгляд скарги без визначення дати, оскільки згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 11.03.2020 № 211 "Про запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19" установлено на усій території України карантин.
13. Ухвалою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 22.04.2020 визначено дату розгляду касаційної скарги ПАТ "НС ТРК "Україна" на рішення Господарського суду міста Києва від 16.10.2019 і постанову Північного апеляційного господарського суду від 15.01.2020 у справі № 910/15250/18 - 19.05.2020.
Фактичні обставини справи, встановлені судами
14. Відповідно до статуту ПАТ "НС ТРК "Україна", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 28.12.2016 № 1039, Компанія є правонаступником майна, прав та обов`язків Національної телекомпанії України, яка, в свою чергу, була правонаступником Національної радіокомпанії України, та припинила свою діяльність відповідно до статуту, затвердженого наказом Державного комітету телебачення і радіомовлення України від 26.07.2016 № 145.
15. 10.12.2002 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Науково-виробниче підприємство "Кийпромтехнологія" (далі - ТОВ "НВП "Кийпромтехнологія") та Національною радіокомпанією України було укладено договір № 001/Б щодо будівництва житлового комплексу з підземним автопаркінгом, офісними приміщеннями та закладами з обслуговування населення по вул. Л. Первомайського, 5-Б у Печерському районі м. Києва.
16. 28.02.2014 між Національною суспільною телерадіокомпанією України, ТОВ "НВП "Кийпромтехнологія" та ТОВ "Гарант Груп Інвест" укладено угоду про заміну сторони договору № 001/Б, згідно з пунктами 1, 1.1 якої сторони дійшли згоди щодо заміни у договорі № 001/Б сторони 2 (ТОВ "НВП "Кийпромтехнологія") на ТОВ "Гарант Груп Інвест". З моменту набрання чинності цією угодою ТОВ "НВП "Кийпромтехнологія" передає ТОВ "Гарант Груп Інвест", а Товариство приймає всі права та обов`язки сторони 2 по договору. З моменту набрання чинності цією угодою зобов`язання ТОВ "НВП "Кийпромтехнологія" за договором № 001/Б припиняються.
Крім того, 28.02.2014 між Національною суспільною телерадіокомпанією України (сторона 1) та ТОВ "Гарант Груп Інвест" (сторона 2) було укладено додаток № 4 до договору № 001/Б (далі - додаток № 4), за умовами якого сторони вирішили змінити та внести доповнення до договору № 001/Б і викласти його в новій редакції.
17. Відповідно до пунктів 1.1, 1.2 договору № 001/Б (в редакції додатку № 4) предметом цього договору є зобов`язання та права сторін по будівництву об`єкта на земельній ділянці з метою отримання кожною із сторін у збудованому об`єкті своєї частини в порядку та на умовах, визначених у договорі, та виконання робіт (ремонту і часткового технічного переоснащення існуючого об`єкта) в порядку та на умовах, визначених у договорі. Сторона 1 делегує стороні 2 частину функцій замовника будівництва, зокрема, щодо розробки проектної документації та будівництва об`єкта.
Сторони домовилися, що нижченаведені терміни мають наступні значення: земельна ділянка - територія площею 0,73 га, що розташована по вулиці Леоніда Первомайського, 5-Б у Печерському районі міста Києва, та визначена в додатку № 1 до даного договору, що надана стороні 1 на підставі державного акту на право постійного користування земельною ділянкою, який зареєстровано 15.11.2004 в книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 02-9-00008, та п. 2 рішення Київської міської ради від 10.07.2003 № 638-8/798 "Про надання і вилучення земельних ділянок та припинення права користування"; об`єкт - це житловий комплекс з підземним автопаркінгом, офісними приміщеннями та закладами по обслуговуванню населення, що буде розташований на земельній ділянці. Характеристики та параметри об`єкта визначаються проектною документацією (визначення наведене нижче). Остаточний розмір площі об`єкта буде визначений на підставі замірів технічної інвентаризації; проектна документація - затверджена відповідно до законодавства документація для будівництва об`єкта, що складається з креслень, графічних і текстових матеріалів, інженерних і кошторисних розрахунків, які визначають містобудівні, об`ємно-планувальні, архітектурні, конструктивні, технічні та технологічні вирішення, інші показники об`єкта та відповідає вимогам державних стандартів, будівельних норм і правил; проектування об`єкта - комплекс проектно-вишукувальних робіт, розробка, погодження, експертиза та затвердження проектної документації в порядку, встановленому законодавством; будівництво об`єкта - комплекс робіт з будівельно-монтажних робіт з безпосереднього спорудження об`єкта відповідно до проектної документації та підключення об`єкта до всіх необхідних комунальних мереж і комунікацій та введення об`єкта в експлуатацію за допомогою сторони 1 в межах її компетенції.
18. У пунктах 1.3, 1.4, 1.5 договору № 001/Б (в редакції додатку № 4) сторони погодили, що техніко-економічні показники об`єкта (площа, архітектурні та технічні характеристики, склад інженерних мереж тощо) визначаються на підставі проектної документації, погодженої стороною 2 у встановленому законодавством порядку з компетентними органами та затвердженої стороною 1. Кількісні, якісні, технічні та технологічні параметри робіт визначаються документацією. Завершений будівництвом об`єкт повинен відповідати проектній документації, затвердженій сторонами та погодженій у встановленому законодавством порядку. Строк будівництва об`єкта та виконання робіт складає 4 роки з моменту початку будівництва об`єкта. Будівництво об`єкта та виконання робіт має бути розпочате протягом 2 (двох) місяців з дати затвердження проектної документації, але не пізніше 5 (п`яти) років з дня укладення цього договору. Строк будівництва об`єкта та виконання робіт буде конкретизований сторонами протягом 60 календарних днів після підписання сторонами даного договору на підставі підписаного сторонами додатку до даного договору, що є його невід`ємною частиною.
19. Згідно з пунктами 2.1.7, 2.1.10, 2.2, 2.2.1 договору № 001/Б з моменту отримання відповідного звернення сторона 1 зобов`язана протягом 3 (трьох) календарних днів, підписати та надати стороні 2 документи, які вона має та/або необхідні документи, отримані стороною 1 для виконання умов даного договору. Сторона 1 у межах своєї компетенції сприяє стороні 2 в усіх діях, пов`язаних з розробкою/коригуванням проектної документації та будівництвом об`єкта. Цим договором сторона 1 делегує стороні 2 частину функцій замовника будівництва об`єкта, які визначені законодавством (у тому числі "Положенням про замовника-забудовника (єдиного замовника, дирекцію підприємства, що будується) і технічний нагляд", затвердженим постановою Держбуду СРСР від 02.02.1988 № 16), а саме сторона 2 в повному обсязі здійснює функції замовника будівництва об`єкта, крім тих, що цим договором покладені на сторону 1. Сторона 2 зобов`язана забезпечити: проектною документацією будівництво об`єкта, розробку та погодження проектної документації відповідно до вимог законодавства з компетентними органами, в разі потреби внесення та погодження будь-яких коригувань проектної документації, а також розробку документації. При цьому сторона 2 самостійно визначає проектні організації, укладає з ними договори та здійснює оплату по них; в межах своєї компетенції забезпечує отримання вихідних даних, технічних умов, погоджень та дозволів від відповідальних державних органів та організацій та позитивних експертних висновків, що є необхідними для будівництва об`єкта згідно із законодавством.