Постанова
Іменем України
21 травня 2020 року
м. Київ
справа № 483/729/19
провадження № 51-1147 км 20
Верховний Суд колегією суддів Другої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого Остапука В. І.,
суддів Кравченка С. І., Кишакевича Л. Ю.,
за участю:
секретаря судового засідання Миколаєнко О. О.,
прокурора Руденко О. П.,
захисника Алпатьєвої Н. Ю.,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу захисника Алпатьєвої Н. Ю. в інтересах засудженого ОСОБА_1 на вирок Миколаївського апеляційного суду від 03 грудня 2019 року в кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12019150100000200, за обвинуваченням
ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, уродженця та жителя АДРЕСА_1, раніше судимого: 1) вироком Очаківського міськрайонного суду Миколаївської області від 14 березня 2014 року за ч. 3 ст. 185 КК України до призначеного на підставі ст. 71 КК України покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 3 місяці, звільненого умовно-достроково на невідбутий строк 11 місяців 17 днів; 2) вироком Очаківського міськрайонного суду Миколаївської області від 26 жовтня 2018 року за ч. 2 та ч. 3 ст. 185 КК України на 5 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільненого від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 2 роки,
у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України.
Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами
першої та апеляційної інстанцій обставини
Вироком Очаківського міськрайонного суду Миколаївської області від 02 липня 2019 року ОСОБА_1 засуджено за ч. 1 ст. 309 КК України до покарання у виді штрафу в розмірі 60 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 1020 грн. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України цей вирок та вирок Очаківського міськрайонного суду Миколаївської області від 26 жовтня 2018 року ухвалено виконувати самостійно.
Вирішено питання процесуальних витрат та речових доказів у провадженні.
Вироком Миколаївського апеляційного суду від 03 грудня 2019 року вирок суду першої інстанції в частині призначеного покарання скасовано і ухвалено свій яким ОСОБА_1 призначено покарання за ч. 1 ст. 309 КК України у виді арешту строком на 4 місяці. На підставі ст. 71 КК України, за сукупністю вироків, до покарання за цим вироком, частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Очаківського міськрайонного суду Миколаївської області від 26 жовтня 2018 року та призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років 2 місяці. В решті вирок суду першої інстанції залишено без зміни.
Згідно з вироком міськрайонного суду, ОСОБА_1 визнаний винуватим та засуджений за те, що влітку 2018 року, перебуваючи за межами території с. Благодатне Очаківського району Миколаївської області, зірвав три кущі дикорослих рослин роду коноплі, які містять в собі особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, загальною масою в перерахунку на суху речовину не менше 175, 405 г, після чого переніс їх за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_1, висушив, подрібнив, виготовивши таким чином особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс та почав зберігати його за місцем свого проживання без мети збуту. 01 квітня 2019 року вказаний наркотичний засіб було виявлено і вилучено за місцем проживання ОСОБА_1 .
Вимоги касаційної скарги і доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі захисник Алпатьєва Н.Ю. просить скасувати вирок апеляційного суду і призначити новий розгляд у вказаному суді в зв`язку з істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність і невідповідністю призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення і особі засудженого внаслідок суворості. Вважає передчасним висновок апеляційного суду про те, що злочин, за який засуджено ОСОБА_1 вчинено 01 квітня 2019 року та наводить доводи на обґрунтування того, що його скоєно влітку 2018 року, тобто до постановлення попереднього вироку відносно останнього і покарання йому має бути призначено із застосуванням ч. 4 ст. 70 КК України, а не ст. 71 КК України, як це зроблено апеляційним судом. Крім того, не погоджується з обраним засудженому видом покарання у виді арешту та вважає, що виправлення та перевиховання останнього можливе і за умови відбуття ним покарання у виді штрафу. Стверджує, що на час апеляційного розгляду покарання у виді штрафу було вже виконане засудженим, а тому призначення ОСОБА_1 покарання у виді арешту судом апеляційної інстанції, призвело до засудження останнього двічі за одне і те ж.
Під час касаційного розгляду захисник Алпатьєва Н.Ю . підтримала свою касаційну скаргу та просила її задовольнити.
Позиції інших учасників судового провадження
Прокурор в ході касаційного розгляду вважала, що оскаржуване судове рішення щодо ОСОБА_1 слід залишити без зміни та, посилаючись на правозастосовну практику Касаційного кримінального суду Верховного Суду в аналогічних справах, просила касаційну скаргу захисника залишити без задоволення.
Мотиви Суду
Відповідно до ч. 2 ст. 433 КПК України суд касаційної інстанції переглядає судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій у межах касаційної скарги.
Винуватість ОСОБА_1 в інкримінованому йому кримінальному правопорушенні, доведеність цього обвинувачення та кваліфікація діяння за ч. 1 ст. 309 КК України в касаційній скарзі не оспорюються.
Відповідно до загальних засад призначення покарання, визначених у ст. 65 КК України, суд при виборі покарання зобов`язаний враховувати ступінь тяжкості вчиненого злочину, дані про особу винного, обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання.
Як убачається з вироку апеляційного суду, переглядаючи вирок суду першої інстанції за апеляційною скаргою прокурора, в якій останній, не погоджуючись із обраним ОСОБА_1 покаранням у виді штрафу, просив призначити більш суворий вид покарання, з огляду на наявні в справі дані про особу останнього та тяжкість вчиненого кримінального правопорушення і ухвалити в цій частині свій вирок, погодився з доводами прокурора та дійшов висновку про необхідність призначення останньому покарання у виді арешту.
Згідно зі ст. 414 КПК України невідповідним ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого визнається таке покарання, яке хоч і не виходить за межі, встановлені відповідною статтею (частиною статті) закону України про кримінальну відповідальність, але за своїм видом чи розміром є явно несправедливим через м`якість або через суворість.