ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
14 травня 2020 року
м. Київ
Справа № 910/6347/19
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Бенедисюка І.М. (головуючий), Колос І.Б., Малашенкової Т.М.,
за участю секретаря судового засідання Ковалівської О.М.,
представників учасників справи:
позивача - Максименко Д.Д. (ордер від 08.05.2020 серія КС № 539392)
відповідача - Данилов К.О. (наказ від 22.01.2020 № 3-ОД)
розглянув у відкритому судовому засіданні
касаційну скаргу Антимонопольного комітету України
на рішення господарського суду міста Києва від 03.09.2019 та
постанову Північного апеляційного господарського суду від 04.12.2019
за позовом Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські Електромережі"
до Антимонопольного комітету України
про визнання недійсним рішення.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Стислий виклад позовних вимог
1. Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські Електромережі" (далі - АТ "ДТЕК Дніпровські Електромережі", позивач) звернулось до господарського суду міста Києва з позовом до Антимонопольного комітету України (далі - АМК, відповідач) про визнання недійсним рішення тимчасової адміністративної колегії Антимонопольного комітету України від 27.02.2019 №11-р/тк.
2. Позовні вимоги обґрунтовані тим, що Антимонопольний комітет України неповно з`ясував усі обставини справи та дійшов необґрунтованих висновків у рішенні від 27.02.2019 №11-р/тк (далі - рішення).
Стислий виклад рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
3. Рішенням господарського міста Києва від 03.09.2019 (суддя Картавцева Ю.В.) позов задоволено.
4. Постановою Північного апеляційного господарського суду від 04.12.2019 (колегія суддів: Смірнова Л.Г., Дідиченко М.А., Руденко М.А.) рішення суду першої інстанції залишено без змін.
Стислий виклад вимог касаційної скарги
5. АМК у касаційній скарзі просить суд ухвалені у справі судові рішення скасувати та ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог.
Аргументи учасників справи
6. АМК зазначає, що судами попередніх інстанцій неправильно застосовано норми матеріального права, а саме пункти 4.3, 5.1-5.3 Методики визначення монопольного (домінуючого) становища суб`єктів господарювання на ринку, статтю 27 Закону України "Про електроенергетику".
7. Касаційна скарга мотивована тим, що товаром, щодо якого визначалося монопольне (домінуюче) становище АТ "ДТЕК Дніпровські Електромережі", є послуга з розподілу електричної енергії і дана послуга не є проміжним результатом діяльності позивача.
8. Скаржник зазначає, що АТ "ДТЕК Дніпровські Електромережі" на території Дніпропетровської області в межах розташування місцевих (локальних) електричних мереж, що перебувають у його власності, є єдиним суб`єктом господарювання, який надає послугу з розподілу електричної енергії. У 2016 році позивач здійснив припинення постачання електричної енергії ТОВ "Восток-Руда" без одночасного забезпечення збереження необхідних рівнів надійності та якості електропостачання інших споживачів та субспоживачів. Відтак, у разі наявності значної конкуренції на ринку, такі дії позивача були б неможливі, оскільки останній ризикував би втратити своїх споживачів, які б були незгодні з ущемленням їхніх прав на якісне та безперервне постачання електричної енергії.
Аргументи інших учасників справи
9. У відзиві на касаційну скаргу позивач доводи касаційної скарги не визнає і погоджується з висновками суду першої та апеляційної інстанцій, а також просить залишити рішення судів попередніх інстанцій без змін, а касаційну скаргу - без задоволення.
Розгляд клопотання позивача
10. АТ "ДТЕК Дніпровські Електромережі" подано до Суду письмову заяву про відкладення судового засідання з посиланням на встановлення карантину на території України і на те, що місцезнаходженням АТ "ДТЕК Дніпровські Електромережі" є місто Дніпро, а тому фізичне прибуття представника позивача до приміщення суду є утрудненим та небезпечним. Представник позивача в судовому засіданні 14.05.2020 відкликав дану заяву, та заявив про можливість розгляду справи за його участі.
У зв`язку з цим суд залишив заяву про відкладення судового засідання без розгляду.
Стислий виклад обставин справи, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій
11. Місцевим та апеляційним господарськими судами у справі, зокрема, встановлено, що:
27.02.2019 тимчасовою адміністративною колегією АМК прийнято рішення у справі № 03/04-03-1/17 "Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу", яким, зокрема:
визнано публічне акціонерне товариство "ДТЕК Дніпрообленерго" (після перейменування АТ "ДТЕК Дніпровські Електромережі") таким, що в період з 01.01.2016 по 31.12.2016 займало монопольне (домінуюче) становище на ринку послуг із розподілу електричної енергії (передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами) на території Дніпропетровської області, в межах розташування місцевих (локальних) електричних мереж, що перебувають у його власності, як таке, що не мало жодного конкурента (п.1 резолютивної частини Рішення);
визнано дії публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго"(АТ "ДТЕК Дніпровські Електромережі"), які полягали у відключенні Л-327 від джерела живлення ПС "Северная - 150" - 18.05.2016 з 14:00 до 20:00; 18.07.2016 з 15:01 до 18:27 19.07.2016; 20.07.2016 з 10:40 до 17:10 та з 22:01 до 6:04 21.07.2016; 21.07.2016 з 10:17 до 17:06 та з 22:03 до 6:06 22.07.2016; 22.07.2016 з 10:05 до 16:29, що призвели до припинення постачання електричної енергії споживачам, електроустановки яких живляться від зазначеного джерела живлення, порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим пунктом 2 статті 50 та частиною першою статті 13 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку послуг із розподілу електричної енергії (передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами) на території Дніпропетровської області в межах розташування місцевих (локальних) електричних мереж, що перебувають у його власності, які призвели до ущемлення інтересів споживачів (п.2 резолютивної частини Рішення);
за порушення, зазначене в пункті 2 резолютивної частини Рішення, накладено на публічне акціонерне товариство "ДТЕК Дніпрообленерго" (АТ "ДТЕК Дніпровські Електромережі") штраф у розмірі 3 486 751,00 грн. (п. 3 резолютивної частини Рішення).
12. Судами попередніх інстанцій встановлено, що під час прийняття рішення АМК виходив з наступного.
13. Суб`єктом господарювання, який є об`єктом аналізу щодо визначення монопольного (домінуючого) становища, є публічне акціонерне товариство "ДТЕК Дніпрообленерго" (АТ "ДТЕК Дніпровські Електромережі").
14. Конкретним товаром, який надається публічним акціонерним товариством "ДТЕК Дніпрообленерго" ( АТ "ДТЕК Дніпровські Електромережі"), є послуга з розподілу електричної енергії (передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами).
15. На території Дніпропетровської області ліцензії на право здійснення підприємницької діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами протягом 2016 року мали: ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго", ПАТ "Укрзалізниця", ТОВ "ДТЕК Високовольтні мережі", ПАТ "ПЕЕМ ЦЕК".
16. Основними споживачами послуг із розподілу електричної енергії (передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами) протягом 2016 року виступали постачальники електричної енергії за нерегульованим тарифом, які отримували зазначені послуги відповідно до укладених із публічним акціонерним товариством "ДТЕК Дніпрообленерго" (АТ "ДТЕК Дніпровські Електромережі") договорів, а також суб`єкти господарської діяльності та фізичні особи, що використовують енергію для власних потреб на підставі договору про її продаж та купівлю та оплачують послуги з передачі електроенергії місцевими (локальними) електричними мережами в ціні електричної енергії.
Товарними межами ринку є надання послуг з розподілу електричної енергії (передачі електричної енергії місцевими (локальними) електромережами).
17. Територіальними (географічними) межами ринку послуг із розподілу електричної енергії (передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами), в межах яких публічне акціонерне товариство "ДТЕК Дніпрообленерго" (АТ "ДТЕК Дніпровські Електромережі") здійснює зазначену господарську діяльність, є територія Дніпропетровської області в межах розташування місцевих (локальних) електричних мереж, що перебувають у його власності.
18. Часовими межами ринку послуг із розподілу електричної енергії (передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами) визначено один календарний рік: з 01.01.2016 по 31.12.2016.
19. Потенційні конкуренти публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" (АТ "ДТЕК Дніпровські Електромережі") на ринку послуг із розподілу електричної енергії (передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами) на території Дніпропетровської області в межах розташування місцевих (локальних) електричних мереж, що перебувають у його власності, відсутні.
20. Основними бар`єрами вступу на ринок послуг з розподілу електричної енергії (передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами) є обмеження, пов`язані з необхідністю наявності у власності об`єктів електроенергетики (електричних станцій, підстанцій, мереж, призначених для розподілу електричної енергії від магістральної мережі та/або електричної станції до споживача) та необхідністю отримання ліцензії на здійснення діяльності з передачі електричної енергії (місцевими) локальними електричними мережами.
21. Кожен із суб`єктів господарювання (ПАТ "ПЕЕМ "ЦЕК", ПАТ "Укрзалізниця", ТОВ "ДТЕК Високовольтні мережі") здійснює господарську діяльність із розподілу електричної енергії (передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами) у межах території, яка обмежена місцем провадження господарської діяльності, - територією систем розподілу електричної енергії такого суб`єкта господарювання та додатково обмежені межами охоронної зони об`єктів та ліній електричного розподілу від точок приєднання до систем передавання електричної енергії ДП "НЕК "Укренерго", генеруючих потужностей до точок балансової належності кінцевого споживача чи іншого ліцензіата.
За висновками АМК, кожен із зазначених суб`єктів господарювання здійснює діяльність з розподілу електричної енергії (передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами) виключно в межах території, на якій розташовані його електричні мережі.
22. Публічне акціонерне товариство "ДТЕК Дніпрообленерго" (АТ "ДТЕК Дніпровські Електромережі") на території Дніпропетровської області в межах розташування місцевих (локальних) електричних мереж, що перебувають у його власності, є єдиним суб`єктом господарювання, який надає послугу з розподілу електричної енергії (передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами).
23. З огляду на викладене, АМК дійшов висновку, що публічне акціонерне товариство "ДТЕК Дніпрообленерго" (АТ "ДТЕК Дніпровські Електромережі") у період з 01.01.2016 по 31.12.2016 займало монопольне (домінуюче) становище на ринку послуг із розподілу електричної енергії (передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами) на території Дніпропетровської області в межах розташування місцевих (локальних) електричних мереж, що перебувають у його власності, як таке, що не мало жодного конкурента.
24. Протягом 2016 року надавати послуги з постачання електричної енергії суб`єктам господарської діяльності та фізичним особам, що використовують енергію для власних потреб, які знаходяться в м. Жовті Води, могли здійснювати публічне акціонерне товариство "ДТЕК Дніпрообленерго" (АТ "ДТЕК Дніпровські Електромережі"), яке мало ліцензію на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом, та/або будь-який інший постачальник електричної енергії за нерегульованим тарифом.
25. За інформацією публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго", наданою листом від 06.03.2017 №16920/1001, постачання електричної енергії за нерегульованим тарифом у 2016 році в межах Дніпропетровської області здійснювали 4 суб`єкти господарювання (ТОВ "Регіон Енергозбут", ТОВ "НТФІТ "ВестІнформ", ТОВ "ДНІПРОСТАЛЬЕНЕРГО", ПАТ "ДНІПРОАЗОТ"). При цьому зазначені суб`єкти господарювання протягом 2016 року електричну енергію в межах м. Жовті Води не постачали.
26. Протягом 2016 року публічне акціонерне товариство "ДТЕК Дніпрообленерго" (АТ "ДТЕК Дніпровські Електромережі"), займаючи монопольне (домінуюче) становище на ринку послуг із розподілу електричної енергії (передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами) на території Дніпропетровської області в межах розташування місцевих (локальних) електричних мереж, що перебувають у його власності, одночасно здійснювало діяльність на суміжному ринку постачання електричної енергії.
27. Відповідно до інформації, викладеної у заявах Виконавчого комітету Жовтоводської міської ради, публічне акціонерне товариство "ДТЕК Дніпрообленерго" (АТ "ДТЕК Дніпровські Електромережі") 18.05.2016 о 14:06 було припинено електропостачання ТОВ "Восток-Руда" у зв`язку із заборгованістю останнього перед публічним акціонерним товариством "ДТЕК Дніпрообленерго" за спожиту електричну енергію.
28. Припинення електропостачання ТОВ "Восток-Руда" було здійснено публічним акціонерним товариством "ДТЕК Дніпрообленерго" (АТ "ДТЕК Дніпровські Електромережі") шляхом повного відключення повітряної лінії електропередач "Л-327" (далі - Л-327) від трансформаторної підстанції "Северная-150" (далі - ПС "Северная-150"), внаслідок чого відбулось обмеження електропостачання значної кількості підприємств, юридичних осіб, а також населення міста Жовті Води.
29. Публічне акціонерне товариство "ДТЕК Дніпрообленерго" (АТ "ДТЕК Дніпровські Електромережі") 18.07.2016 о 15:00 було відключено Л-327 ПС "Северная-150" з метою припинення електропостачання ТОВ "Восток-Руда" у зв`язку із заборгованістю останнього перед публічним акціонерним товариством "ДТЕК Дніпрообленерго" (АТ "ДТЕК Дніпровські Електромережі") за спожиту електричну енергію, не забезпечивши при цьому безперебійність постачання електричної енергії для значної кількості споживачів, що призвело до припинення електропостачання на такі об`єкти ДП "СГЗК", як: ВВО служби безпеки (центральний пульт сигналізації, кімната зброї), бази ГРП-2, дільниці зв`язку з АТС, побутових приміщень та управління РБУ.
30. Протягом 2016 року постачання електричної енергії споживачам електричної енергії, електроустановки яких розташовані в межах м. Жовті Води, здійснювалося публічне акціонерне товариство "ДТЕК Дніпрообленерго" (АТ "ДТЕК Дніпровські Електромережі") на підставі прямих договорів. За інформацією позивача, наданою Комітету, таких договорів нараховувалося: 597 договорів, укладених з юридичними особами/фізичними особами підприємцями; 24 089 договорів, укладених з фізичними особами (побутовими споживачами).
При цьому, оскільки в м. Жовті Води відсутні місцеві (локальні) електричні мережі, які перебувають у власності публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" (АТ "ДТЕК Дніпровські Електромережі"), протягом 2016 року постачання позивачем електричної енергії споживачам в межах м. Жовті Води здійснювалась через місцеві (локальні) електричні мережі ПАТ "ПЕЕМ ЦЕК", а також через мережі основних споживачів, зокрема ДП "СГЗК".
31. За інформацією публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" (АТ "ДТЕК Дніпровські Електромережі"), наданою АМК, передача електричної енергії споживачам м. Жовті Води протягом 2016 року здійснювалась на підставі договорів про спільне використання технологічних електричних мереж, які були укладені між:
публічним акціонерним товариством "ДТЕК Дніпрообленерго" та комунальним підприємством "Жовтоводськтепломережа" від 01.04.2010 № 25;
публічним акціонерним товариством "ДТЕК Дніпрообленерго" та ТОВ "Восток-Руда" від 01.08.2011 № 35;
публічним акціонерним товариством "ДТЕК Дніпрообленерго" та ДП "СГЗК" від 07.02.2010 № 192/45 (п.104 Рішення).
32. Передача електричної енергії споживачам м. Жовті Води протягом 2016 року здійснювалася, зокрема, місцевими (локальними) електричними мережами, що належать публічному акціонерному товариству "ДТЕК Дніпрообленерго", технологічними електричними мережами, власники яких не мають ліцензії на передачу електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами (зокрема, ДП "СГЗК" та ТОВ "Восток-Руда"), та місцевими (локальними) електричними мережами, що перебувають у власності ПАТ "ПЕЕМ ЦЕК". Передача електричної енергії від мереж позивача до споживачів у м. Жовті Води здійснюється, зокрема, від ПС 150/35/6кВ "Сєверна-150", що належать публічному акціонерному товариству "ДТЕК Дніпрообленерго".