ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
14 травня 2020 року
м. Київ
Справа № 910/15588/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Колос І.Б. (головуючий), Бенедисюка І.М., Малашенкової Т.М.,
обов`язки секретаря судового засідання за дорученням головуючого судді покладено на помічника судді Геращенко Ю.М.,
представників учасників справи:
позивача - акціонерного товариства "Укртрансгаз" - Болдін В.В. - адвокат (довіреність від 23.01.2020 №1-2267, свідоцтво ІФ №001198),
відповідача - акціонерного товариства "Київгаз" - Данилевський О.М. - адвокат (довіреність від 13.01.2020, свідоцтво ЗР №21/1989), Гвоздецький А.М. - адвокат (ордер від 21.04.2020),
третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача - акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" - не з`явився,
розглянув у відкритому судовому засіданні
касаційну скаргу акціонерного товариства "Укртрансгаз"
на рішення господарського суду міста Києва від 13.08.2019 (суддя Паламар П.І.)
та постанову Північного апеляційного господарського суду від 28.01.2020 (колегія суддів: Буравльов С.І. (головуючий), Майданевич А.Г., Кропивна Л.В.)
зі справи № 910/15588/18
за позовом акціонерного товариства "Укртрансгаз" (далі - АТ "Укртрансгаз")
до акціонерного товариства "Київгаз" (далі -АТ "Київгаз" ),
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача - акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (далі -АТ "НАК "Нафтогаз України"),
про стягнення заборгованості у розмірі 17 529 248,49 грн.
1. ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
У листопаді 2018 року АТ "Укртрансгаз" звернулося до господарського суду міста Києва з позовом до АТ "Київгаз" про стягнення заборгованості за договором від 28.09.2011 № 1109011147/П19 транспортування природного газу магістральними трубопроводами у загальному розмірі 17 529 248,49 грн. (з них: 12 939 002,94 грн. - основний борг, 883 275,09 грн. - 3% річних та 3 706 970,46 грн. - інфляційні втрати).
Позовні вимоги обґрунтовані порушенням відповідачем умов договору в частині оплати протранспортованого газу за червень-грудень 2015 року. Крім того, позивач стверджував, що відповідач безпідставно відмовився від підписання коригуючих актів, оскільки об`єми природного газу, які зазначені в цих актах за червень-грудень 2015 року були призначені для забезпечення виробничо-технологічних витрат та власних потреб відповідача.
Ухвалою господарського суду міста Києва від 16.01.2019 до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача залучено АТ "НАК "Нафтогаз України".
Заперечуючи проти позову, відповідач зазначав, що не замовляв та не одержував від позивача послуг з транспортування природного газу магістральними трубопроводами у червні-грудні 2015 року в заявленому обсязі; вимоги фактично стосуються покриття обсягу негативного розбалансування, обов`язку компенсувати який на нього чинним законодавством покладено не було.
Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
Рішенням господарського суду міста Києва від 13.08.2019 зі справи № 910/15588/18, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 28.01.2020, у задоволенні позову відмовлено повністю.
Судові рішення попередніх інстанцій мотивовані тим, що позивачем не надано належних і допустимих доказів на підтвердження придбання та споживання відповідачем обсягів природного газу для забезпечення виробничо-технологічних витрат та власних потреб. При цьому судами встановлено, що послуги з транспортування природного газу для забезпечення виробничо-технологічних витрат та власних потреб відповідача надавалися позивачем третій особі, а не відповідачу; транспортування таких обсягів природного газу не стосується послуг транспортування природного газу, що є предметом спору у даній справі. Крім того, суди, посилаючись на пункт 1.2 Положення про порядок обліку обсягів розбалансування природного газу в розподільних мережах, а також приписи частини першої статті 39 Закону України "Про ринок природного газу" встановили, що з 01.07.2015 відповідач припинив діяльність з постачання природного газу, газу (метану) вугільних родовищ за регульованим тарифом, у зв`язку з чим дійшли висновку, що відповідач за ознаками господарської діяльності не підпадає під поняття "підприємство" в розумінні зазначеного Положення. Також суди вказали, що позивачем не доведено належними та допустимими доказами те, що обсяги газу, які наведені в коригуючих актах за спірний період, транспортувались позивачем саме на замовлення відповідача, та, відповідно, ці послуги фактично були отримані останнім.
Короткий зміст вимог касаційної скарги
АТ "Укртрансгаз", посилаючись на порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, подало касаційну скаргу, в якій просить суд касаційної інстанції рішення та постанову зі справи скасувати, ухвалити нове рішення про задоволення позову в повному обсязі.
2. АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
За твердженням скаржника, необґрунтованими є висновки судів попередніх інстанцій щодо відсутності підстав для стягнення з відповідача на користь позивача заборгованості за надані послуги з транспортування природного газу магістральними трубопроводами у червні-грудні 2015 році, оскільки до таких висновків суди дійшли внаслідок неправильного застосування норм матеріального права, а саме: статей 526, 530, 536, 549, 599, 610, 612, 614, 617, 625 Цивільного кодексу України, статей 193, 198, 216, 218, 230, 231 Господарського кодексу України, пункту 192.1 статті 192 Податкового кодексу України, статті 9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні".
АТ "Укртрансгаз", з посиланням на практику, викладену у постанові Вищого господарського суду України від 07.09.2016 у справі № 904/248/16 вважає, що відмова відповідача від підписання коригуючих актів та скріплення їх печаткою не призводить до звільнення відповідача від виконання обов`язку, передбаченого пунктом 5.5 договору щодо оплати наданих за договором послуг з транспортування магістральними трубопроводами природного газу, у тому числі, щодо оплати 3% річних та інфляційних втрат.
Скаржник вважає, що суди порушили норми процесуального права, а саме приписи статей 73, 74, 76-79, 86, 91, 236 Господарського процесуального кодексу України.
В обґрунтування підстави для касаційного оскарження, яка передбачена частиною другою статті 287 Господарського процесуального кодексу України, скаржник зазначає, що: суди не дослідили зібрані у справі докази та встановили обставини, що мають суттєве значення, на підставі недопустимих доказів (частина третя статі 310); відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування норм права у подібних правовідносинах та у спірний період (червень - грудень 2015), а саме: норм статті 39 Закону України "Про ринок природного газу", яку безпідставно було застосовано місцевим та апеляційним господарськими судами до спірних правовідносин та норм Положення про порядок обліку обсягів розбалансування природного газу в газорозподільних мережах.
Крім того, скаржник зазначає, що судами попередніх судових інстанцій безпідставно залишено поза увагою обставини, встановлені у справі № 910/3487/17.
Доводи інших учасників справи
У відзиві на касаційну скаргу АТ "Київгаз" просило Касаційний господарський суд залишити судові рішення попередніх інстанцій без змін, а касаційну скаргу - без задоволення, посилаючись, зокрема, на необґрунтованість доводів касаційної скарги.
АТ "НАК "Нафтогаз України" відзиву на касаційну скаргу не надало.
Розгляд клопотань учасників справи
27.04.2020 від АТ "Укртрансгаз" надійшло клопотання про відкладення розгляду касаційної скарги на іншу дату з огляду на введення тимчасової заборони (обмеження) органами державної (місцевої) влади України на виконання постанови Кабінету Міністрів України від 11.03.2020 № 211 (із внесеними змінами), якою було установлено карантин до 11 травня 2020 року на всій території України.
30.04.2020 аналогічне за змістом клопотання про відкладення розгляду касаційної скарги надійшло від АТ "НАК "Нафтогаз України".
У судовому засіданні 30.04.2020 клопотання АТ "Укртрансгаз" та АТ "НАК "Нафтогаз України" Судом задоволені, розгляд касаційної скарги відкладено до 14.05.2020.
3. СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
28.09.2011 дочірньою компанією "Укртрансгаз" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України", правонаступником якої є акціонерне товариство "Укртрансгаз" (газотранспортне підприємство) та ПАТ "Київгаз" (замовник) укладений договір № 1109011147/П19 на транспортування природного газу магістральними трубопроводам (далі - Договір), відповідно до умов якого газотранспортне підприємство зобов`язується надати замовнику послуги з транспортування магістральними трубопроводами природного газу замовника від пунктів приймання -передачі газу в магістральні трубопроводи до пунктів призначення - газопровідних станцій (ГРС), а замовник зобов`язується внести плату за надані послуги з транспортування природного газу магістральними трубопроводами в розмірі, у строки та в порядку, передбачені умовами Договору.
Газ замовника, транспортування якого за Договором здійснює газотранспортне підприємство, призначений для задоволення потреб промислових споживачів та інших суб`єктів господарювання, газоспоживаюче обладнання яких підключено до газорозподільних мереж, що знаходяться у власності чи в користуванні замовника (пункт 1.2 Договору, в редакції додаткової угоди від 20.04.2014 № 4).
Згідно з пунктом 2.1 Договору сторони узгодили, що підставою для транспортування газу магістральними трубопроводами є підтвердження в установленому порядку оператором Єдиної газотранспортної системи України (далі - оператор) відповідно до щомісячного планового (розрахункового) балансу надходження та розподілу газу, наявності в замовника місячного обсягу газу, виділеного для забезпечення його споживачів або на власні потреби.
Відповідно до пунктів 3.1, 3.4 Договору послуги з транспортування газу оформлюються газотранспортним підприємством і замовником актами наданих послуг з транспортування газу магістральними трубопроводами (далі - акти наданих послуг). Акти наданих послуг є підставою для проведення остаточних розрахунків замовника з газотранспортним підприємством.
Газотранспортне підприємство до п`ятнадцятого числа місяця, наступного за звітним, направляє замовнику два примірники акта наданих послуг за звітний місяць, підписані уповноваженим представником та скріплені печаткою газотранспортного підприємства. Замовник протягом двох днів з дати одержання акта наданих послуг зобов`язується повернути газотранспортному підприємству один примірник оригіналу акта наданих послуг, підписаний уповноваженим представником та скріплений печаткою замовника, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг. У випадку відмови від підписання акта наданих послуг, розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до умов договору або в судовому порядку. До прийняття рішення судом відповідні розрахунки за вартість послуг з транспортування газу магістральними трубопроводами здійснюється відповідно до даних газотранспортного підприємства (пункти 3.2, 3.3 Договору).
Згідно з пунктами 5.1, 5.4 Договору розрахунки за послуги з транспортування газу магістральними трубопроводами здійснюються за тарифами, які встановлюються національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики. Вартість фактично наданих газотранспортним підприємством замовнику послуг за звітний місяць визначається на підставі акта наданих послуг.
Відповідно до пункту 5.5 Договору оплата послуг за транспортування газу здійснюється замовником (крім гарантованого постачальника) шляхом перерахування грошових коштів на рахунок газотранспортного підприємства на умовах 100% попередньої оплати за десять днів до початку місяця, у якому буде здійснюватись транспортування газу. Замовник самостійно визначає розмір суми платежу попередньої оплати як добуток тарифу та планового обсягу газу на відповідний місяць. Остаточний розрахунок за надані у звітному місяці послуги проводяться замовником до двадцятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до акта наданих послуг та з урахуванням раніше перерахованих коштів.
Згідно з пунктом 7.1 Договору газотранспортне підприємство і замовник, у випадку невиконання або неналежного виконання зобов`язань за Договором, несуть відповідальність у межах, передбачених законодавством.
Відповідно до пункту 11.1 Договору, він діє в частині транспортування газу до 31 грудня 2012 року, а в частині проведення розрахунків за надані позивачем послуги - до повного виконання замовником своїх зобов`язань за Договором.
Договір вважається продовженим на кожний наступний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення терміну дії договору жодною з сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.
Додатковою угодою від 27.01.2013 № 3 до Договору сторони продовжили дію Договору до 31 грудня 2013 року. У подальшому жодна з сторін не заявляла про припинення дії Договору або перегляд його умов, у зв`язку з чим Договір є чинним на теперішній час.
Судами також встановлено, що АТ "Укртрансгаз" 24.06.2016 надіслало ПАТ "Київгаз" супровідним листом від 23.06.2016 № 9132/12 два примірники коригуючих актів наданих послуг по транспортуванню природного газу у період з червня по грудень 2015 року.
ПАТ "Київгаз" листом від 02.07.2016 №1431/04 відмовилося підписувати коригуючі акти та повернуло їх без підписання, з підстав ненадання відповідних послуг.
Згідно з договорами, які укладені ПАТ "НАК "Нафтогаз України" (продавець) та ПАТ "Київгаз" (покупець), а саме: від 08.01.2013 № 13-327-В (для власних потреб) та від 08.01.2013 № 13-328-ВТВ (для виробничо-технологічних витрат та нормованих втрат покупця), продавець зобов`язався передати у власність покупцю природний газ, а покупець зобов`язався прийняти та оплатити газ на умовах укладених договорів. Згідно з пунктами 5.2 вказаних договорів сторони узгодили, що до ціни газу додається тариф на транспортування природного газу магістральними трубопроводами (додатковими угодами вносилися зміни до вказаного пункту, проте умова про те, що тариф на транспортування природного входить в ціну - залишився).
Судами також встановлено, що матеріали справи не містять жодного документального підтвердження того, що відповідачем надано позивачу завдання на надання послуг транспортування газу в обсягах, зазначених в коригуючих актах за червень-грудень 2015 року загальною вартістю 12 939 002,94 грн., а також не містять доказів того, що обсяги газу, які наведені в коригуючих актах транспортувалися позивачем саме на замовлення відповідача, та вказані послуги фактично були отримані останнім.
4. ДЖЕРЕЛА ПРАВА
Цивільний кодекс України (далі - ЦК України):
частина перша статті 509:
- зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку;
стаття 525:
- одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом;
стаття 526:
- зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться;
стаття 610:
- порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання);
стаття 625:
- боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов`язання. Боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом;
частина перша статті 901:
за договором про надання послуг одна сторона - виконавець, зобов`язується за завданням другої сторони - замовника, надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов`язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором;
частина перша статті 903:
Якщо договором передбачено надання послуг за плату, замовник зобов`язаний оплатити надану йому послугу в розмірі, у строки та в порядку, що встановлені договором.
Господарський кодекс України (далі - ГК України):
частина перша статті 193:
- суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.
Закон України "Про ринок природного газу":
частина перша статті 32:
- транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому Кодексом газотранспортної системи та іншими нормативно-правовими актами;
частина перша статті 39:
- оператор газорозподільної системи не може провадити діяльність з видобутку, транспортування або постачання природного газу.
Положення про порядок обліку обсягів розбалансування природного газу в газорозподільних мережах, затверджене наказом Міністерства палива та енергетики України від 258.02.2004 № 112 (в редакції наказу Міністерства палива та енергетики України від 15.06.2009 № 310):
пункт 1.2:
- дія цього Положення поширюється на суб`єктів господарювання незалежно від організаційно-правових форм та форм власності, які транспортують газ газорозподільчою мережею (ГРМ) та постачають його споживачам на підставі договорів і мають відповідні ліцензії (далі - Підприємство);
пункт 2.4:
- для компенсації обсягів негативного розбалансування газу Підприємство у місяці, в якому вони утворилися, закуповує ці обсяги газу у ДК "Газ України" з ресурсів НАК "Нафтогаз України" за ціною, що відповідає граничному рівню ціни на природний газ для промислових споживачів та інших суб`єктів господарювання, встановленому Національною комісією регулювання електроенергетики України (далі - НКРЕ), з урахуванням тарифу на його транспортування магістральними газопроводами та податку на додану вартість.
Господарський процесуальний кодекс України (далі - ГПК України) :