ПОСТАНОВА
Іменем України
14 травня 2020 року
Київ
справа №805/1479/16-а
адміністративне провадження №К/9901/44662/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
судді-доповідача - Бучик А.Ю.,
суддів: Рибачука А.І., Стеценка С.Г.,
розглянувши в порядку письмового провадження касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Боярбудінвест" на ухвалу Донецького апеляційного адміністративного суду від 23 лютого 2017 року у складі колегії суддів: Василенко Л.А., Гайдара А.В., Ханової Р.Ф. у справі №805/1479/16-а за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Боярбудінвест" до Національного банку України, Фонду гарантування вкладів фізичних осіб, Державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Солом`янської районної в місті Києві державної адміністрації Бондаренко Людмили Михайлівни, Державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Солом`янської районної в м. Києві державної адміністрації Кукли Світлани Олександрівни, треті особи: Публічне акціонерне товариство "Банк "Софійський", Корпоративний недержавний пенсійний фонд Національного банку України, про визнання протиправними та скасування постанов, рішень, записів про державну реєстрацію, зобов`язання вчинити певні дії, -
УСТАНОВИВ:
Товариство з обмеженою відповідальністю "Боярбудінвест" (надалі по тексту - позивач, ТОВ "Боярбудінвест") звернулося до суду з позовом до Національного банку України (надалі по тексту - Відповідач 1), Фонду гарантування вкладів фізичних осіб (надалі по тексту - Відповідач 2), державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Солом`янської районної в місті Києві державної адміністрації Бондаренко Людмили Михайлівни, державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Солом`янської районної в м. Києві державної адміністрації Кукли Світлани Олександрівни, треті особи: Публічне акціонерне товариство "Банк "Софійський" (надалі по тексту - ПАТ "Банк "Софійський"), Корпоративний недержавний пенсійний фонд Національного банку України, в якому просив:
- визнати протиправною та скасувати постанову Національного банку України від 22 грудня 2015 року № 916 "Про віднесення ПАТ "Банк "Софійський" до категорії неплатоспроможних";
- визнати протиправним та скасувати рішення виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб від 22 грудня 2015 року № 235 "Про запровадження тимчасової адміністрації у ПАТ "Банк "Софійський" та делегування повноважень тимчасового адміністратора банку";
- визнати протиправним та скасувати рішення виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб від 21 березня 2016 року № 378 "Про продовження строків тимчасової адміністрації в ПАТ "Банк "Софійський";
- визнати протиправною та скасувати постанову Національного банку України від 22 квітня 2015 року № 284 "Про відкликання банківської ліцензії та ліквідацію ПАТ "Банк "Софійський";
- визнати протиправним та скасувати рішення виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб від 25 квітня 2016 року №563 "Про початок процедури ліквідації ПАТ "Банк "Софійський" та делегування повноважень ліквідатора банку";
- зобов`язати Національний банк України (в особі його відповідальних осіб, до повноважень яких відноситься вчинення відповідних дій) вчинити всі необхідні дії щодо відновлення функціонування ПАТ "Банк "Софійський" в якості банківської установи - в обсязі та стані, який існував до прийняття від 22 грудня 2015 року постанови НБУ № 916 "Про віднесення ПАТ "Банк "Софійський"" до категорії неплатоспроможних" (в т.ч., але не виключно - дозволити усі початкові платежі банку ПАТ "Банк "Софійський" у системі електронних платежів (СЕП) та відновити роботу ПАТ "Банк "Софійський" у системі обміну інформацією та виконання платежів SWIFT. НБУ повідомити усі банки про відновлення роботи банку ПАТ "Банк "Софійський" у зазначених вище системах);
- зобов`язати Національний банк України приймати форми (файли) статистичної звітності, яка складається ПАТ "Банк "Софійський" та подається ним до Національного банку України у встановлені строки, визначені у відповідності до вимог Правил організації статистичної звітності, що подається до НБУ, затверджених постановою Правління НБУ від 01.03.2016 № 129 або іншим(-и) нормативним(- и) актом(- ами), який регулюють зазначені питання на момент набрання законної сили рішенням суду у цій справі;
- зобов`язати Національний банк України повернути ПАТ "Банк "Софійський" та відновити дію Банковської ліцензії № 264 від 16 березня 2012 року на право надання банківських послуг визначених частиною третьої статті 47 Закону України "Про банки та банківську діяльність";
- зобов`язати Національний банк України повернути ПАТ "Банк "Софійський" та відновити дію Генеральної ліцензії на здійснення валютних операцій від 05.10.2012 року № 264-2 на право здійснення валютних операцій згідно з Додатком від 05.10.2012 року № 264-2, який встановлює Перелік валютних операцій, які має право здійснювати ПАТ "Банк "Софійський";
- зобов`язати в порядку встановленому чинним законодавством України та/або нормативними актами НБУ відновити інформацію про ПАТ "Банк "Софійський" як діючу банківську установу (в т.ч., але не виключно - шляхом, розміщення зазначеної інформації на сторінці Офіційного інтернет-представництва Національного банку України, включаючи розміщення такої інформації у відповідному розділі, в якому відображається Довідник діючих банківських установ України);
- визнати протиправним та скасувати запис про державну реєстрацію №10731070014022984 від 24.12.2015 про внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі змінами в установчих документах;
- визнати протиправним та скасувати запис про державну реєстрацію №10731070016022984 від 25.03.2016 про внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі змінами в установчих документах;
- визнати протиправним та скасувати запис про державну реєстрацію №10731780017022984 від 27.04.2016 про внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі змінами в установчих документах;
- внести зміни до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань, шляхом відновлення інформації (відомостей) про ПАТ "Банк "Софійський":
в розділі Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань "Прізвище, ім`я, по батькові, дата обрання (призначення) осіб, які обираються (призначаються) до органу управління юридичної особи, уповноважених представляти юридичну особу у правовідносинах з третіми особами, або осіб, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори та дані про наявність обмежень щодо представництва від імені юридичної особи" внести зміни шляхом відновлення інформації (відомостей) наступного змісту: " ОСОБА_1 з 14.05.2015 року";
в розділі Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань "Дані про перебування юридичної особи в процесі припинення" внести зміни шляхом видалення інформації (відомостей) про перебування ПАТ "Банк "Софійський" в процесі припинення. (т. 1 а. с. 5-17).
Постановою Донецького окружного адміністративного суду від 8 грудня 2016 року (з урахуванням ухвали Донецького окружного адміністративного суду від 13.12.2016 про виправлення описок) зазначений позов ТОВ "Боярбудінвест" задоволено частково:
визнано протиправною та скасовано постанову Національного банку України від 22.12.2015 № 916 "Про віднесення Публічного акціонерного товариства "Банк "Софійський" до категорії неплатоспроможних";
скасовано рішення виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб від 22.12.2015 №235 "Про запровадження тимчасової адміністрації у ПАТ "Банк "Софійський" та делегування повноважень тимчасового адміністратора банку";
скасовано рішення виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб від 21.03.2016 № 378 "Про продовження строків тимчасової адміністрації в ПАТ "Банк "Софійський";
скасовано постанову Національного банку України від 22.04.2016 № 284 "Про відкликання банківської ліцензії Публічного акціонерного товариства "Банк "Софійський";
скасовано рішення виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб від 25.04.2016 № 563 "Про початок процедури ліквідації Публічного акціонерного товариства "Банк "Софійський" та делегування повноважень ліквідатора банку";
скасовано запис про державну реєстрацію №10731070014022984 від 24.12.2015 про внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі змінами в установчих документах;
скасовано запис про державну реєстрацію №10731070016022984 від 25.03.2016 про внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі змінами в установчих документах;
скасовано запис про державну реєстрацію №10731780017022984 від 27.04.2016 про внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі змінами в установчих документах. В іншій частині позовних вимог відмовлено
У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.
Ухвалою Донецького апеляційного адміністративного суду від 23 лютого 2017 року скасовано постанову Донецького окружного адміністративного суду від 8 грудня 2016 року у справі №805/1479/16-а.
Залишено без розгляду позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Боярбудінвест" до Національного банку України, Фонду гарантування вкладів фізичних осіб, державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Солом`янської районної в місті Києві державної адміністрації Бондаренко Людмили Михайлівни, державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Солом`янської районної в м. Києві державної адміністрації Кукли Світлани Олександрівни, треті особи: Публічне акціонерне товариство "Банк "Софійський", Корпоративний недержавний пенсійний фонд Національного банку України про визнання протиправними та скасування постанов, рішень, записів про державну реєстрацію зобов`язання вчинити певні дії.
Не погоджуючись з рішенням суду апеляційної інстанції, позивач подав касаційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судом норм процесуального права, просить скасувати ухвалу Донецького апеляційного адміністративного суду від 23 лютого 2017 року та залишити в силі постанову Донецького окружного адміністративного суду від 08 грудня 2016 року.
Касаційну скаргу обґрунтовано тим, що ТОВ "Боярбудінвест" належить 100% Статутного капіталу ПАТ "Банк "Софійський", отже, воно є одноосібним акціонером Банку, а також відповідно до ст. 2 Закону про банки є власником істотної участі у вказаному банку. Таким чином, оскільки позивач є власником істотної участі у Банку, він є його афілійованою особою, а відтак є особою, яка охоплюється наглядовою діяльністю НБУ, і в силу ст. 79 Закону про банки має право на оскарження в суді рішень, дій або бездіяльності НБУ чи його посадових осіб.
У поданих запереченнях Національний Банк України та Публічне акціонерне товариство "Банк "Софійський" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на здійснення ліквідації ПАТ "Банк "Софійський" Куліша В.М. просять касаційну скаргу залишити без задоволення, а ухвалу суду апеляційної інстанції без змін.
Заперечення на касаційну скаргу ТОВ "Боярбудінвест" мотивовані тим, що прийняті Національним банком рішення є актами індивідуальної дії, які прийняті відносно ПАТ "Банк "Софійський", тому вони не породжують для останнього права на захист, тобто, права на звернення до суду з цим адміністративним позовом.
Заслухавши суддю-доповідача, дослідивши доводи касаційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.
У ході розгляду справи судами встановлено, що відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань Товариство з обмеженою відповідальністю "Боярбудінвест" є юридичною особою, включене до ЄДРПОУ за № 35736122, зареєстроване за адресою: 84326, Донецька область, місто Краматорськ, вул. Орджонікідзе, буд. 76, корпус А, кімната 8.
Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 25.05.2016 № 1000957023 засновниками (учасниками) Публічного акціонерного товариства "Банк "Софійський" є Товариство з обмеженою відповідальністю "Боярбудінвест", розмір внеску до статутного фонду - 120000000,00 грн.; власник істотної участі - ОСОБА_2 ; власник істотної участі - ОСОБА_3 ; власник істотної участі - ОСОБА_4 ; кінцевий бенефіціарний власник (контролер) - ОСОБА_5 . Загальний розмір статутного капіталу (статутного або складеного капіталу) на дату закінчення його формування складає 120 000 000,00 грн.
Відповідно до статуту ПАТ "Банк "Софійський", затвердженого протоколом зборів акціонерів № 3 від 16.07.2012, статутний капітал банку становить 120 000 000,00 грн.
Тобто, Товариство з обмеженою відповідальністю "Боярбудінвест" є одноосібним акціонером та власником істотної участі вказаної банківської установи.
16.03.2012 Національним банком України видано Публічному акціонерному товариству "Банк "Софійський" банківську ліцензію № 264, внесену до державного реєстру банків від 16.02.2012 за №341.
13.08.2015 постановою Правління Національного банку України № 524/БТ винесено постанову "Про запровадження особливого режиму контролю за діяльністю Публічного акціонерного товариства "Банк "Софійський" та призначення куратора" у зв`язку із погіршенням фінансового стану та у зв`язку із загрозою інтересам вкладників та іншим кредиторам банку.
22.12.2015 розглянувши пояснювальну записку Департаменту банківського нагляду про необхідність віднесення Публічного акціонерного товариства "Банк "Софійський" до категорії неплатоспроможних, доповідну записку Департаменту банківського нагляду від 09.12.2015 №В/20-03008/106023, складену за результатами безвиїзного банківського нагляду за діяльністю ПАТ "Банк "Софійський", Правлінням Національного банку України винесено постанову № 916 "Про віднесення Публічного акціонерного товариства "Банк "Софійський" до категорії неплатоспроможних" (далі за текстом - Постанова № 916).
Постанова № 916 мотивована тим, що ПАТ "Банк "Софійський" починаючи з 05.11.2015 не виконало протягом п`яти робочих днів поспіль двох і більше відсотків своїх зобов`язань перед вкладником Корпоративний недержавний пенсійний фонд Національного банку України. Загальна сума невиконаних ПАТ "Банк "Софійський" зобов`язань, станом на 09.12.2015 становила 32,1 млн. грн., або 5,3% від зобов`язань ПАТ "Банк "Софійський".
Крім того, в постанові № 916 зазначено, що у ПАТ "Банк "Софійський" недостатньо коштів для виконання своїх зобов`язань перед вкладниками і кредиторами. Обсяг високоліквідних активів (готівкові кошти та кошти на кореспондентському рахунку в Національному банку України) становили 25,0 млн. грн., або 4,1% від зобов`язань.
Також зазначено, що ПАТ "Банк "Софійський" порушує вимоги Положення про порядок формування та зберігання обов`язкових резервів банками України та філіями іноземних банків в України, затвердженого постановою Правління Національного банку України від 11.12.2014 № 806, щодо дотримання на кореспондентському рахунку в період утримання середньоарифметичної суми залишків коштів у розмірі, який дорівнює або більший, ніж розрахована резервна база за період визначення (сума недорезервованих коштів за період з 10.10.2015 до 10.11.2015 - "-" 2006,64 тис. грн., за період з 10.11.2015 до 10.12.2015 - "-" 3092,98 тис. грн.).
Також вказано, що ПАТ "Банк "Софійський" має високий рівень кредитного ризику та ризику ліквідності, про що свідчить: значний обсяг та частка негативно класифікованих активів - 159,4 млн. грн. або 18,34%; низьколіквідне забезпечення за кредитними операціями, що приймається під час визначення чистого кредитного ризику (82% або 177,2 млн. грн.) відноситься до ІV та V груп ліквідності. Значна частка (63 %) забезпечення за кредитними операціями знаходиться у Донецькій та Луганській областях. Наявність негативної невідповідності активів та пасивів за строками до погашення у періодах: "на вимогу", що становить - "-" 114,95 млн.грн. або 14,81% до активів, понад один рік - "-" 106,2 млн. грн.. або 14,58% до активів, понад п`ять років - "-" 130,8 млн. грн. або 17,95% до активів, понад 10 років - "-" 131,6 млн.грн. або 18,06% до активів, що підтверджується даними статистичної звітності за формою № 631 "Структура активів та пасивів за строками" станом на 01.12.2015; залучення банком коштів фізичних осіб "до запитання" в національній валюті у листопаді 2015 року відбувалося за завищеними процентними ставками - 20,00% (по системі банків - 5,50%).
Стверджується, що власником істотної участі ПАТ "Банк "Софійський" незважаючи на вимоги ст. 58 Закону України "Про банки і банківську діяльність" не вжито невідкладних заходів з достатньої фінансової підтримки ПАТ "Банк "Софійський".
Отже, вказує, що зважаючи на невиконання ПАТ "Банк "Софійський" протягом п`яти робочих днів поспіль двох і більше відсотків своїх зобов`язань перед вкладником, беручи до уваги нездійснення власником істотної участі своєчасних заходів для запобігання настанню неплатоспроможності ПАТ "Банк "Софійський", та допущені ним порушення банківського законодавства, віднесення ПАТ "Банк "Софійський" до категорії неплатоспроможних є адекватним вчиненим порушенням та рівню загрози інтересам вкладників та інших кредиторів ПАТ "Банк "Софійський".
22.12.2015 у відповідності до п. 2 ч. 5 ст.12, статей 34-37 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб" та на підставі постанови Правління Національного банку України від 22.12.2015 № 916 "Про віднесення Публічного акціонерного товариства "Банк "Софійський" до категорії неплатоспроможних" виконавча дирекція Фонду гарантування вкладів фізичних осіб прийняла рішення № 235 "Про запровадження тимчасової адміністрації у ПАТ "Банк "Софійський" та делегування повноважень тимчасового адміністратора банку". Відповідно до рішення було розпочато процедуру виведення ПАТ "Банк "Софійський" з ринку шляхом запровадження в ньому тимчасової адміністрації на три місяці з 23.12.2015 по 22.03.2016 та призначено уповноваженою особою Фонду гарантування вкладів фізичних осіб та делеговано всі повноваження тимчасового адміністратора ПАТ "Банк "Софійський" Кулішу Віктору Миколайовичу.
Рішенням виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб від 21.03.2016 № 378 "Про продовження строків тимчасової адміністрації в ПАТ "Банк "Софійський" продовжено строк тимчасової адміністрації в неплатоспроможному банку ПАТ "Банк "Софійський" з 23.03.2016 по 22.04.2016 та продовжено повноваження уповноваженої особи Фонду на здійснення тимчасової адміністрації у ПАТ "Банк "Софійський" Куліша Віктора Миколайовича.
24.12.2015 та 25.03.2016 державними реєстраторами юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Солом`янської районної в місті Києві державної адміністрації Бондаренко Людмилою Михайлівною та Кукла Світланою Олександрівною внесені до ЄДР записи: 10731070014022984, яким внесено зміни до відомостей про керівника Банку, а саме про уповноважену особу фонду гарантування вкладів фізичних осіб Куліша Віктора Миколайовича - голова комісії з припинення або ліквідатор; 10731070016022984, яким внесено зміни до відомостей про керівника Банку; продовжено повноваження ОСОБА_6.
22.04.2016 розглянувши пропозицію Фонду гарантування вкладів фізичних осіб щодо відкликання банківської ліцензії та ліквідацію ПАТ "Банк "Софійський", викладену в листі від 21.04.2016 № 21-20483/16, пояснювальну записку Департаменту банківського нагляду, Правління Національного банку України винесло постанову "Про відкликання банківської ліцензії та ліквідацію Публічного акціонерного товариства "Банк "Софійський" № 284, якою вирішено відкликати банківську ліцензію та ліквідувати ПАТ "Банк "Софійський".
На підставі постанови Правління Національного банку України від 22.04.2016 № 284 "Про відкликання банківської ліцензії та ліквідацію Публічного акціонерного товариства "Банк "Софійський" виконавча дирекція Фонду гарантування вкладів фізичних осіб прийняла рішення № 363 від 25.04.2016 "Про початок процедури ліквідації ПАТ "Банк "Софійський" та делегування повноважень ліквідатора банку", яким розпочато процедуру ліквідації ПАТ "Банк "Софійський" з 25.04.2016 по 24.04.2018 включно, призначено уповноваженою особою Фонду та делеговано всі повноваження ліквідатора ПАТ "Банк "Софійський" провідному професіоналу з питань врегулювання неплатоспроможності банків відділу запровадження процедури тимчасової адміністрації та ліквідації департаменту врегулювання неплатоспроможності банків Кулішу В.М. строком на 2 роки з 25.04.2016 по 24.04.2018 включно.
27.04.2016 державним реєстратором юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Солом`янської районної в місті Києві державної адміністрації Бондаренко Людмилою Михайлівною внесено до ЄДР запис: 10731780017022984 - внесення рішення державного органу про припинення юридичної особи в результаті ліквідації, що підтверджується витягом з ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.