ПОСТАНОВА
Іменем України
29 квітня 2020 року
Київ
справа №812/1303/17
провадження №К/9901/57012/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
головуючого - Смоковича М. І.,
суддів: Данилевич Н.А., Шевцової Н. В.,
розглянув у порядку попередньому судовому засіданні в касаційній інстанції адміністративну справу
за позовом ОСОБА_1 до Державної фіскальної служби України, Головного управління ДФС у Луганській області про скасування наказів та поновлення на посаді, стягнення середнього заробітку, провадження в якій відкрито
за касаційною скаргою Головного управління Державної фіскальної служби у Луганській області на рішення Луганського окружного адміністративного суду, ухвалене 01 лютого 2018 року у складі головуючого судді - Ірметової О.В., та постанову Донецького апеляційного адміністративного суду, прийтяну 25 червня 2018 року у складі колегії суддів: головуючого - Арабей Т.Г., суддів: Геращенка І.В., Компанієць І.Д.,
І. Суть спору
1. У вересні 2017 року ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом до Державної фіскальної служби України (далі також - ДФС України), Головного управління ДФС у Луганській області (далі також - ГУ ДФС у Луганській області), у якому з урахуванням уточнених позовних вимог просив:
1.1. визнати протиправними та скасувати наказ ДФС України №1821-о від 02 серпня 2017 року "Про звільнення ОСОБА_1 " та наказ ДФС України №1984-о від 28 серпня 2017 року "Про внесення змін до наказу ДФС України від 02 серпня 2017 року №1821-о";
1.2. визнати протиправними та скасувати наказ Головного управління ДФС у Луганській області №424-о від 02 серпня 2017 року "Про звільнення ОСОБА_1 та виплату компенсації за невикористані відпустки" та наказ Головного управління ДФС у Луганській області №445-о від 28 серпня 2017 року "Про внесення змін до наказу ГУ ДФС від 02.08.2017 № 424-о";
1.3. поновити ОСОБА_1 на посаді першого заступника начальника Головного управління ДФС у Луганській області;
1.4. стягнути на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу, починаючи з 29 серпня 2017 року і до моменту фактичного поновлення на посаді першого заступника Головного управління ДФС у Луганській області.
2. В обґрунтування позовних вимог зазначав, що з 30 грудня 2014 року працював на посаді першого заступника начальника Головного управління ДФС у Луганській області.
2.1. 16 серпня 2016 року був звільнений з посади згідно наказу Державної фіскальної служби України №122-ДС від 15 серпня 2016 року "Про притягнення до дисциплінарної відповідальності".
2.2. У відповідності до постанови Луганського окружного адміністративного суду від 10 березня 2017 року по справі №812/992/16 наказом ДФС України №1223-о від 29 травня 2017 року "Про виконання рішення суду та поновлення на посаді ОСОБА_1 " поновлено на посаді першого заступника начальника Головного управління ДФС у Луганській області з 16 серпня 2016 року. Цього ж дня в.о. начальника Головного управління ДФС у Луганській області було прийнято наказ №339 "Про введення в дію переліку змін №2 до Організаційної структури Головного управління ДФС у Луганській області". Даний наказ ґрунтувався на Організаційній структурі Головного управління ДФС у Луганській області, яка затверджена 29 травня 2017 року в.о. Голови ДФС України Проданом М .В .
2.3. 02 червня 2017 року для ознайомлення було надано Повідомлення про зміну істотних умов державної служби, в якому зазначено про попередження про звільнення із займаної посади згідно п.п.1 пункту 1 статті 87 Закону України "Про державну службу" за підписом в.о. начальника ГУ ДФС у Луганській області з посиланням на наказ ДФС України №57-о від 18 січня 2016 року "Про надання повноважень". В цьому наказі визначено певні повноваження керівників головних управлінь в областях при скороченні працівників, зміні істотних умов праці та наступному вивільненні відповідно до пункту 6 статті 36 або пункту 1 частини першої статті 40 Кодексу законів про працю України (далі - КЗпП України).
2.4. Згідно наказу ДФС України №1821-о від 02 серпня 2017 року "Про звільнення ОСОБА_1 " та наказу ДФС України №1984-о від 28 серпня 2017 року "Про внесення змін до наказу від 02.08.2017 № 1821-о" було припинено державну службу та звільнено 28 серпня 2017 року ОСОБА_1 з посади першого заступника начальника Головного управління ДФС у Луганській області у зв`язку із зміною організаційної структури та скороченням штатної чисельності, пункту 1 частини першої статті 40 КЗпП України.
2.5. Вважає звільнення незаконним, оскільки на момент першого повідомлення про зміну істотних умов державної служби 02 червня 2017 року була вакантна посада заступника начальника Головного управління ДФС У Луганській області.
2.6. Крім того, неодноразово звертався до в.о. начальника Головного управління ДФС у Луганській області щодо надання пропозицій та подальшого переведення на посаду заступника начальника Головного управління ДФС у Луганській області. Однак, уповноважена особа суб`єкта призначення фактично відмовляла у цьому.
2.7. Листом №А-766/14/12-32-04-09 від 31 липня 2017 року Головне управління ДФС у Луганській області пропонувало призначення в порядку переведення на вакантні посади, які викладені в додатку, в тому числі посада начальника Рубіжанської ОДПІ ГУ ДФС у Луганській області. Однак, на той момент позивач знаходився в стану тимчасової непрацездатності та не міг розглянути надані пропозиції, про що повідомив Головне управління ДФС у Луганській області.
2.8. Одразу після закінчення тимчасової непрацездатності враховуючи те, що суб`єктом призначення не надано вакансій за рівнозначними посадами, вимушений був погодитися заявами від 28 серпня 2017 року на іншу посаду - начальника Рубіжанської ОДПФ ГУ ДФС у Луганській області. Однак, ці заяви були залишені поза увагою, та відповіді на ці заяви надані лише 11 вересня 2017 року, в яких зазначено, що позивача було звільнено та переведення на будь-які посади неможливо.
2.9. Також в обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що для ознайомлення йому не надавалися будь-які зміни до наказів ДФС України №1821-о від 02 серпня 2017 року та Головного управління ДФС у Луганській області від 02 серпня 2017 року №424-о, копії цих наказів у день звільнення не було видано.
2.10. Крім того, позивач зазначив, що будь-яких підстав для скорочення посади першого заступника начальника Головного управління ДФС у Луганській області не було.
3. Представник відповідача проти позову заперечував, зазначав, що під час вивільнення позивача було дотримано вимоги законодавства, запропоновано вакантні посади, позивач у двомісячний термін не надав згоду на переведення на запропоновані вакантні посади. Крім того, зазначив, що позивач надав згоду на переведення на посаду начальника Рубіжанської ОДПІ ГУ ДФС у Луганській області поза межами двомісячного строку. Звернув увагу, що строк повідомлення про наступне вивільнення не може бути продовжений, а тому вважає, що позивача було звільнено на законних підставах.
3.1. За таких підстав представник відповідачів просив відмовити у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 у повному обсязі.
ІІ. Встановлені судами фактичні обставини справи
4. На виконання постанови Луганського окружного адміністративного суду від 10 березня 2017 року по справі №812/996/16 ОСОБА_1 поновлено на посаді першого заступника начальника Головного управління ДФС у Луганській області з 16 серпня 2016 року, про що ДФС України видано наказ від 29 травня 2017 року №1223-о.
5. Наказом Головного управління ДФС у Луганській області від 01 червня 2017 року №184-о враховано, що ОСОБА_1 перебуває на посаді першого заступника начальника Головного управління ДФС у Луганській області з 16 серпня 2016 року, приступив до виконання службових обов`язків на посаді заступника начальника Головного управління ДФС у Луганській області з 01 червня 2017 року.
6. Водночас, наказом Головного управління ДФС у Луганській області від 01 червня 2017 року №339 було введено в дію Перелік змін №2 до Організаційної структури Головного управління ДФС у Луганській області, відповідно до якого замість 2 штатних одиниць посади першого заступника введено 1 штатну одиницю посади першого заступника, замість 3 штатних одиниць посади заступника начальника введено 2 штатних одиниці заступника начальника.
7. Правомірність видання наказу №339 від 01 червня 2017 року щодо затвердження переліку змін № 2 до Організаційної структури Головного управління ДФС у Луганській області від 29 травня 2017 року в частині виведення зі структури посади першого заступника ГУ ДФС у Луганській області, було предметом розгляду у справі №812/1015/17 та підтверджено постановою Луганського окружного адміністративного суду від 31 серпня 2017 року, залишеною без змін ухвалою Донецького апеляційного адміністративного суду від 07 листопада 2017 року, відповідно до яких у задоволені адміністративного позову ОСОБА_1 було відмовлено.
8. 02 червня 2017 року позивачем на повідомленні про зміну істотних умов державної служби від 01 червня 2017 року, яким позивача було попереджено про наступне звільнення із займаної посади та надані пропозиції щодо призначення в порядку переведення, позивачем зроблено напис: "Зміст даного повідомлення не дає можливості ознайомитися з попередженням з підстав, зазначених у моїй заяві, яка подана мною до канцелярії 2 червня 2017 року".
9. 02 червня 2017 року позивач звернувся до в.о. начальника ГУ ДФС у Луганській області із заявою, в якій зазначив, що йому для ознайомлення надано Повідомлення про зміну істотних умов державної служби, в якому зазначено про попередження про звільнення з займаної посади згідно п.п.1 пункту 1 статті 87 Закону України "Про державну службу". Зі змісту повідомлення не можливо зробити висновок щодо підстав скорочення чисельності або штату державних службовців. Також зазначено, що ознайомившись із організаційною структурою Головного управління, вважає, що йому надано пропозиції щодо переведення не за усіма наявними вакантними посадами в Головному управлінні ДФС у Луганській області. Крім того, надані пропозиції не дають можливості зробити висновок щодо доцільності переведення, тому що не зазначено основні посадові обов`язки та посадовий оклад. Цією заявою ОСОБА_1 просив надати копію рішення або наказу ДФС України, в якому зазначається про скорочення чисельності або штату державних службовців, вказати підстави, у зв`язку з чим в організаційній структурі не має ще однієї посади першого заступника начальника Головного управління, надати увесь наявний перелік вакантних посад Головного управління ДФС у Луганській області із зазначенням посадових обов`язків та посадових окладів, усунути порушення Закону України "Про державну службу" в частині перевищення повноважень, відкликати Повідомлення про зміну істотних умов державної служби на його ім`я.
10. 12 липня 2017 року в.о. начальника ГУ ДФС у Луганській області Височиною О.А. надано відповідь № 473/12-32-04-02-09 на заяву ОСОБА_1 від 02 червня 2017 року, в якій зазначено, що норми статті 42 КЗпП України не порушено, підстави для відкликання повідомлення про зміну істотних умов державної служби, відсутні. Серед додатків до цієї відповіді були, зокрема, перелік вакантних посад по ГУ ДФС у Луганській області станом на 01 липня 2017 року та перелік вакантних посад по територіальним ДПІ ГУ ДФС у Луганській області станом на 01 липня 2017 року.
11. 17 липня 2017 року позивач звернувся до в.о. начальника ГУ ДФС у Луганській області Височиної О.А. з заявою, в якій, зокрема, просив надати пропозиції щодо посади заступника начальника ГУ ДФС у Луганській області із зазначенням основних посадових обов?язків та посадового окладу для можливості розгляду питання подальшого переведення на посаду, та звернутися до ДФС України з запитом щодо надання відомостей про вакантні посади ДФС України по всім регіонам України.
12. 17 липня 2017 року за № А-737/14/12-32-096-09 ГУ ДФС у Луганській області позивачу було надано перелік вакантних посад по територіальним ДПІ ГУ ДФС у Луганській області станом на 17 липня 2017 року, перелік вакантних посад по ГУ ДФС у Луганській області станом на 17 липня 2017 року та копії положень про ДПІ у м. Лисичанську, ДПІ у м. Сєвєродонецьку, Первомайську ОДПІ, Рубіжанську ОДПІ, Сватівську ОДПІ, Луганську ОДПІ та Слов?яносербську ОДПІ ГУ ДФС у Луганській області.
13. 24 липня 2017 року за № А-746/14/12-32-10-00-33 в.о. начальника ГУ ДФС у Луганській області Височиною О.А. надано позивачу лист "Про розгляд заяви", в якому зазначено, що стосовно посади заступника начальника наявне рішення суду, яке набрало законної сили, про поновлення на цій посаді іншої особи, та що ГУ ДФС у Луганській області не є розпорядником інформації про вакантні посади державної служби по всім регіонам України, у зв?язку з чим заяву позивача від 17 липня 2017 року б/н листом від 21 липня 2017 року № 2186/8/12-32-04-09 направлено до ДФС України.
14. 31 липня 2017 року ОСОБА_1 подав заяву на ім`я в.о. начальника ГУ ДФС у Луганській області, в якій зазначив, що в Пропозиціях щодо призначення в порядку переведення не була зазначена посада заступника начальника, що на його думку порушує його право на працю та зазначив про погодження на переведення на посаду заступника начальника Головного управління ДФС у Луганській області та просив прийняти заходи для переведення його на цю посаду.
15. Головне управління ДФС у Луганській області листом від 01 серпня 2017 року № А-773/14/12-32-04-09 повідомив ОСОБА_1, що посада заступника начальника ГУ ДФС у Луганській області не є вакантною у зв`язку з призначенням на дану посаду наказом Державної фіскальної служби України від 31 липня 2017 року іншого працівника.
16. Наказом ДФС України від 02 серпня 2017 року №1821-о "Про звільнення ОСОБА_1 " припинено державну службу та звільнено ОСОБА_1 з посади першого заступника начальника Головного управління ДФС у Луганській області у зв`язку із зміною організаційної структури та скороченням штату, пункт 1 статті 40 КЗпП України, з виплатою вихідної допомоги у розмірі середньої місячної заробітної плати.
17. Наказом Головного управління ДФС у Луганській області від 02 серпня 2017 року №424-о "Про звільнення ОСОБА_1 та виплату компенсації за невикористані відпустки" припинено державну службу та звільнено ОСОБА_1 з посади першого заступника начальника Головного управління ДФС у Луганській області у зв`язку із зміною організаційної структури та скороченням штату, пункт 1 статті 40 КЗпП України, з виплатою вихідної допомоги у розмірі середньої місячної заробітної плати, з виплатою компенсації за невикористану щорічну відпустку та додаткової відпустки державного службовця.
18. Листом від 02 серпня 2017 року № 2303/8/12-32-04-09 Головне управління ДФС у Луганській області повідомило в.о. голови ДФС України Продана М.В. про відсутність на робочому місці першого заступника Головного управління ДФС у Луганській області починаючи з 28 липня 2017 року.
19. Разом з тим, суди встановили, що відповідно до наданих копій листків непрацездатності, табелю обліку використання робочого часу за липень, серпень 2017 року та довідок до табелю за липень-серпень 2017 року по керівництву ГУ ДФС у Луганській області Альошкін В.С. з 28 липня 2017 року по 23 серпня 2017 року був тимчасово непрацездатний.
20. В зв?язку з чим, наказом ДФС України від 28 серпня 2017 року №1984-о "Про внесення змін до наказу від 02 серпня 2017 року № 1821-о" пункт 1 наказу ДФС України від 02 серпня 2017 року №1821-о викладено у новій редакції: "Припинити державну службу та звільнити 28 серпня 2017 року ОСОБА_1 з посади першого заступника начальника Головного управління ДФС у Луганській області у зв`язку із зміною організаційної структури та скороченням штатної чисельності, пункт 1 статті 40 КЗпП України, з виплатою вихідної допомоги у розмірі середньої місячної заробітної плати".
21. Наказом Головного управління ДФС у Луганській області від 28 серпня 2017 року №445-о внесені зміни до наказу ГУ ДФС у Луганській області від 02 серпня 2017 року №424-о.
22. Крім того, 28 серпня 2017 року у перший день після виходу на роботу після тимчасової непрацездатності ОСОБА_1 подав на ім`я в.о. начальника Головного управління ДФС у Луганській області заяву про погодження з наданою пропозицією в порядку переведення на посаду Рубіжанської ОДПІ ГУ ДФС у Луганській області. Одночасно з цією заявою ОСОБА_1 подав на ім`я в.о. голови ДФС України Продана М.В. заяву про призначення в порядку переведення на посаду начальника Рубіжанської ОДПІ ГУ ДФС у Луганській області.
23. Однак, на зазначену заяву Головне управління ДФС у Луганській області надало відповідь від 11 вересня 2017 року №А-812/14/12-32-04-01-09, в якій зазначено, що у зв`язку із звільненням, переведення на будь-які посади, в тому числі на посаду начальника Рубіжанської ОДПІ ГУ ДФС у Луганській області не вбачається за можливе.
ІІІ. Рішення судів попередніх інстанцій та мотиви їх ухвалення.
24. Луганський окружний адміністративний суд рішенням від 1 лютого 2018 року, з урахуванням ухвали Луганського окружного адміністративного суду рішенням від 12 лютого 2018 року про виправлення описки, позов задовольнив частково.
24.1. Визнав протиправними та скасував накази ДФС України №1821-о від 02 серпня 2017 року "Про звільнення ОСОБА_1 " та № 1984-о від 28 серпня 2017 року "Про внесення змін до наказу ДФС України №1821-о від 02 серпня 2017 року".
24.2. Визнав протиправними та скасував накази Головного управління ДФС у Луганській області від 02 серпня 2017 року №424-о "Про звільнення ОСОБА_1 та виплату компенсації за невикористані відпустки" та від 28 серпня 2017 року №445-о "Про внесення змін до наказу ГУ ДФС у Луганській області від 02 серпня 2017 року №424-о".
24.3. Поновив ОСОБА_1 на посаді першого заступника начальника Головного управління ДФС у Луганській області з 29 серпня 2017 року.
24.4. Стягнув на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу 58608,00 гривень (п`ятдесят вісім тисяч шістсот вісім гривень 00 коп.) з відповідними відрахуваннями установлених законом податків та інших обов`язкових платежів.
24.5. В решті позовних вимог відмовив.
24.6. Допустив до негайного виконання судове рішення в частині поновлення на посаді ОСОБА_1 .
24.7. Допустив до негайного виконання судове рішення в частині стягнення на користь ОСОБА_1 середнього заробітку за час вимушеного прогулу у межах суми стягнення за один місяць в розмірі 10823,93 гривень (десять тисяч вісімсот двадцять три гривень 93 коп.) з відповідними відрахуваннями установлених законом податків та інших обов`язкових платежів.
26. Донецький апеляційний адміністративний суд постановою від 25 червня 2018 року залишив рішення суду першої інстанції без змін.
27. Задовольняючи позовні вимоги частково суд першої інстанції, з висновком якого погодився суд апеляційної інстанції, дійшов висновку, що відповідачі при звільненні діяли протиправно, відтак, накази про звільнення мають бути скасованими, з поновленням позивача на посаді та виплатою йому середнього заробітку за час вимушеного прогулу.
IV. Касаційне оскарження
28. У касаційній скарзі ГУ ДФС у Луганській області просить скасувати рішення судів першої та апеляційної інстанцій в частині задоволених позовних вимог і ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог повністю.
29. ДФС України, звернулась до касаційного суду із заявою про приєднання до касаційної скарги ГУ ДФС у Луганській області, зазначена заява прийнята Верховним Судом до розгляду згідно ухвали від 12 листопада 2018 року.
30. Обґрунтовуючи вимоги касаційної скарги відповідачі звертають увагу суду на наступні обставини.
30.1. Постановою Луганського окружного адміністративного суду від 31 серпня 2017 року по справі №812/1015/17, залишеною ухвалою Донецького апеляційного адміністративного суду від 07 листопада 2017 року, в задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 до ДФС України, Головного управління ДФС у Луганській області щодо направлення пропозицій до ДФС України про скорочення посади першого заступника Головного управління ДФС у Луганській області, затвердження ДФС України переліку змін №2 до Організаційної структури Головного управління ДФС у Луганській області, введення їх в дію наказом Головного управління ДФС у Луганській області відмовлено за необґрунтованістю.
30.2. Отже, позивачу станом на 02 червня 2017 року було достеменно відомо про те, що посада заступника начальника Головного управління ДФС у Луганській області є вакантною, і про наявність судових рішень про поновлення на цій посаді іншого працівника, про що свідчить його згода на зайняття даної вакантної посади від 31 липня 2017 року.
30.3. Посада начальника управління по роботі з персоналом належить до номенклатури посад начальника Головного управління, разом з тим потребує попереднього погодження на призначення з Департаментом кадрової політики та роботи з персоналом.
30.4. Станом на 17 липня 2017 року посада начальника управління по роботі з персоналом не була вакантною.
30.5. Відповідачі вважають, що судами при прийнятті рішень не досліджено у повному обсязі обставини справи, знайдено формальні підстави для прийняття рішення на користь позивача, не враховано особливості проходження служби саме в органах ДФС України, не враховано факту пропонування позивачу всіх наявних посад номенклатури ДФС України, як таких що відповідають його кваліфікаційному рівню та категорії посад державної служби, відтак рішення судів є таким, що підлягають скасуванню з прийняттям нового пр. відмову у задоволенні позову в повному обсязі.