ПОСТАНОВА
Іменем України
03 квітня 2020 року
Київ
справа №360/2251/19
адміністративне провадження №К/9901/1571/20
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
судді-доповідача - Шевцової Н.В.,
суддів: Єресько Л.О., Кашпур О.В.,
розглянувши у попередньому судовому засіданні як суд касаційної інстанції адміністративну справу № 360/2251/19
за позовом адвоката Гребенара Олексія Володимировича в інтересах ОСОБА_1 до Державної фіскальної служби України, Головного управління ДФС у Луганській області про визнання протиправними наказів, поновлення на роботі та стягнення середнього заробітку,
за касаційною скаргою Головного управління ДФС у Луганській області
на рішення Луганського окружного адміністративного суду від 12 вересня 2019 року, прийняте у складі головуючого судді Смішливої Т.В.,
та постанову Першого апеляційного адміністративного суду 10 грудня 2019 року, прийняту в складі колегії суддів: головуючого судді Компанієць І.Д., суддів: Гайдара А.В., Казначеєва Е.Г.,
УСТАНОВИВ:
І. Суть спору
1. 31 травня 2019 року Адвокат Гребенар Олексій Володимирович в інтересах ОСОБА_1 (далі - позивач) звернувся до Луганського окружного адміністративного суду із позовом до Державної фіскальної служби (далі - відповідач-1, ДФС), Головного управління ДФС у Луганській області (далі - відповідач-2, ГУ ДФС у Луганській області) в якому просив:
1.1 визнати протиправними та скасувати наказ ДФС України від 06 травня 2019 року № 809-о "Про звільнення ОСОБА_1 " та наказ Головного управління ДФС у Луганській області від 06 травня 2019 року № 155-о "Про звільнення ОСОБА_1 " та виплату компенсації за невикористані відпустки;
1.2 поновити ОСОБА_1 на посаді першого заступника начальника Головного управління ДФС у Луганській області;
1.3 стягнути на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу, починаючи з 07 травня 2019 року і до моменту фактичного поновлення на посаді першого заступника Головного управління ДФС у Луганській області.
2. В обґрунтування позовних вимог зазначив, що накази ДФС України від 06 травня 2019 року № 809-о та Головного управління ДФС у Луганській області від 06 травня 2019 року № 155-о прийняті з порушенням вимог діючого законодавства, а саме позивача звільнено з посади відповідно до пункту 1 частини першої статті 87 Закону України "Про державну службу" 10 грудня 2015 року № 889-VIII (далі - Закон №889-VIII) та пункту 1 частини першої статті 40 КЗпП України. Звільнення із зазначених підстав допускається у разі, коли відсутня можливість пропозиції іншої рівноцінної посади державної служби, а в разі відсутності такої пропозиції - іншої роботи (посади державної служби) у цьому державному органі. Звільнення допускається лише у разі, якщо державного службовця не може бути переведено на іншу посаду відповідно до його кваліфікації або якщо він відмовляється від такого переведення.
2.1. ОСОБА_1 стверджує, що не відмовлявся від переведення його на іншу посаду та 02 травня 2019 року подав заяву з проханням надати йому переліку вакантних посад в Головному управлінні ДФС у Луганській області для можливості продовження роботи в системі ДФС України, однак, відповіді не отримав.
2.2. Крім того, 02 травня 2019 року ОСОБА_1 подано заяву від 02 травня 2019 року про звільнення у зв`язку з переведенням до Луганської обласної державної адміністрації - обласної військовоцивільної адміністрації. До заяви додано лист в.о. голови Луганської обласної державної адміністрації - керівника Луганської обласної військово-цивільної адміністрації № 3/10-2268 від 02 травня 2019 року з проханням звільнення ОСОБА_1 в порядку переведення. Однак і ця заява була залишена поза увагою.
2.3. В наказі Головного управління ДФС у Луганській області № 155-о від 06 травня 2019 року днем звільнення вказано 06 травня 2019 року. Однак 06 травня 2019 року ОСОБА_1 відпрацював увесь день, будь-яких наказів про звільнення для ознайомлення йому не надавалося, трудова книжка не видавалася, розрахунок при звільненні не був проведений. Тобто фактично звільнення позивача 06 травня 2019 року проведено без належних на то підстав. Цей факт підтверджується копією наказу ДФС України № 809-0 від 06 травня 2019 року, на якому в нижньому правому куті листа біля електронної реєстрації стоїть підпис та час реєстрації - 18 годин 04 хвилини. 2.4. Тобто, вказаний наказ до ГУ ДФС у Луганській області надійшов після закінчення робочого часу, а тому наказ ГУ ДФС у Луганській області про звільнення позивача міг бути виданий лише наступного дня.
2.5. Оскільки позивач вважає своє звільнення незаконним він також просить суд стягнути на його користь середній заробіток за час вимушеного прогулу починаючи з 07 травня 2019 року.
3. Представник відповідача позов не визнав, вказала на законності звільнення позивача на підставі пункту 1 статті 40 КЗпП України та зазначив, що наказом ДФС України від 02 листопада 2018 №2125-о "Про виконання рішення суду та поновлення на посаді ОСОБА_1 " позивача поновлено на посаді з 29 серпня 2017 року, а наказом ГУ ДФС від 06 листопада 2018 року №558-о визначено вважати ОСОБА_1 таким, що приступив до роботи на посаді першого заступника начальника Головного управління ДФС у Луганській області з 06 листопада 2018 року. В цей же день позивача під особистий підпис попереджено про наступне вивільнення із займаної посади першого заступника начальника Головного управління ДФС у Луганській області відповідно до пункту 1 частини першої статті 87 Закону №889-VIII.
3.1. Зазначив, що питання правомірності реорганізації і скорочення штату працівників в ГУ ДФС вже неодноразово досліджувалось судом при розгляді справ № 812/1303/17, №812/1015/17 та визнано законним.
3.2. Одночасно з попередженням ОСОБА_1 надано Перелік вакантних посад станом на 06 листопада 2018 року (лист ГУ ДФС від 06 листопада 2018 року №161/12-32-04-26), який він отримав особисто 06 листопада 2018 року.
3.3. У подальшому, ОСОБА_1 надавався Перелік вакантних посад станом на 07 грудня 2018 року (лист ГУ ДФС від 07 грудня 2018 року №190/12-32-04-26) який отримано ним 07 грудня 2018 року особисто, станом на 29 грудня 2018 року (лист ГУ ДФС від 29 грудня 2018 року №203/12-32-04- 26) який отримано ОСОБА_1 29 грудня 2018 року. Починаючи з 06 листопада 2018 року по 04 січня 2019 року, жодних заяв від ОСОБА_1 не надходило в частині відмови від запропонованих вакантних посад чи зайняття певної з них. У зв`язку зі спливом дії попередження 06 січня 2019 року та новорічними святами ГУ ДФС 03 січня 2019 року підготовано перелік вакантних посад станом на 03 січня 2019 року, який 04 січня 2019 року направлено на адресу ОСОБА_1 поштою та отримано останнім 14 січня 2019 року особисто. В період часу з 04 січня 2019 року по 27 квітня 2019 року ОСОБА_1 перебував на лікарняному. Під час перебування на лікарняному неодноразово відвідував управління по роботі з персоналом ГУ ДФС (здавав листки тимчасової непрацездатності для оплати), разом з тим жодних заяв про погодження з пропозиціями щодо зайняття запропонованих вакантних посад не надавав.
3.4. 02 травня 2019 року ОСОБА_1 вийшов з лікарняного та приступив до роботи.
3.5. Станом на 02 травня 2019 року двомісячний термін попередження про наступне вивільнення, передбачений статті 492 Кодексу законів про працю України (далі - КЗпП України), сплинув, а тому не було підстав надавати йому для ознайомлення оновлений перелік вакантних посад.
3.6. Посада заступника керівника територіальних органів ДФС належить до посад призначення та переведення на які та звільнення з яких проводиться Головою ДФС України, тому наказ про звільнення позивача від 06 травня 2019 року №809-о видано ДФС України. Відповідно до системи електронного документообігу ДФС України наказ №809-о зареєстровано в системі ДФС України о 16 годині 33 хвилини, направлено до ГУ ДФС у Луганській області о 17 год 32 хв, отримано ГУ ДФС у Луганській області о 17 годині 50 хвилин та став підставою для видачі наказу ГУ ДФС у Луганській області від 06 травня 2019 року №155-о "Про звільнення ОСОБА_1 та виплату компенсації за невикористані відпустки". Позивач ознайомився із відповідним наказом 07 травня 2019 року про що особисто написав: "Ознайомлений, 07 травня 2019 року", які в подальшому були перекреслені позивачем, про що ГУ ДФС складений відповідний акт про відмову від підпису від 07 травня 2019 року. Отримувати накази та трудову книжку позивач відмовився, у зв`язку з чим, позивачу 07 травня 2019 року направлено лист ГУ ДФС від 07 травня 2019 року № А1750/14/12-32-04-09 з проханням прибути для отримання трудової книжки та одночасно направлено копії наказів ДФС України від 06 травня 2019 року №809-о "Про звільнення ОСОБА_1 " та ГУ ДФС у Луганській області від 06 травня 2019 року №155-о "Про звільнення ОСОБА_1 та виплату компенсації за невикористані відпустки".
3.7. Щодо заяви ОСОБА_1 від 02 травня 2019 року про звільнення в порядку переведення представник відповідача-2 вказав, що вказана заява подана ОСОБА_1 до ГУ ДФС з копією листа Луганської обласної державної адміністрації ЛОВЦА від 02 травня 2019 року №3/10- 2268 за підписом в.о.голови Філя С. адресований В.о. Голови ДФС України Власову О.С. (належному суб`єкту переведення за відповідною посадою позивача). Підстави для розгляду даного листа в.о. начальника ГУ ДФС у Луганській області відсутні, про що позивача було повідомлено листом ГУ ДФС від 07 травня 2019 року №165/12-32-04-26.
3.8. До ДФС України зазначений лист ЛОДА до дати звільнення ОСОБА_1 не направлявся та надійшов лише після його звільнення.
ІІ. Установлені судами фактичні обставини справи
4. Наказом ДФС України від 02 листопада 2018 року № 2125-о "Про виконання рішення суду та поновлення на посаді ОСОБА_1 " скасовано наказ ДФС України від 02 серпня 2017 року № 1821-о "Про звільнення ОСОБА_1 ", скасовано наказ ДФС України від 28 серпня 2017 року № 1984-о "Про внесення змін до наказу ДФС від 02 серпня 2017 року № 1821-о", поновлено ОСОБА_1 на посаді першого заступника начальника ГУ ДФС у Луганській області з 29 серпня 2017 року.
5. Наказом ГУ ДФС у Луганській області від 02 листопада 2018 року № 552-о "Про виконання рішення суду та поновлення ОСОБА_1 " скасовано п.1 наказу ГУ ДФС у Луганській області від 02 серпня 2017 року № 424-0 "Про звільнення ОСОБА_1 та виплату компенсації за невикористані відпустки", скасовано пункт 1 наказу ГУ ДФС у Луганській області від 28 серпня 2017 року № 445-о "Про внесення змін до наказу ГУ ДФС у Луганській області від 02 серпня 2017 року № 424-о", визначено рахувати ОСОБА_1 таким, що поновлений на посаді першого заступника начальника ГУ ДФС у Луганській області з 29 серпня 2017 року.
6. Наказом ГУ ДФС у Луганській області від 06 листопада 2018 року № 558-о "Про вихід на роботу ОСОБА_1 " визначено вважати ОСОБА_1 таким, що приступив до роботи на посаді першого заступника начальника ГУ ДФС у Луганській області з 06 листопада 2018 року; встановлено ОСОБА_1 посадовий оклад згідно з штатним розписом у розмірі 10088 грн на місяць та підтверджено спеціальне звання радника податкової та митної справи І рангу.
7. ОСОБА_1 06 листопада 2018 року вручено попередження про наступне вивільнення відповідно до пункту 1 частини першої статті 87 Закону №889-VIII, з яким позивач ознайомився під особистий підпис.
8. Одночасно з попередженням про наступне звільнення 06 листопада 2018 року позивачу вручено перелік вакантних посад ГУ ДФС у Луганській області станом на 06 листопада 2018 року з попередженням про те, що в разі відмови від запропонованих посад його буде звільнено у порядку, передбаченому статті 87 Закону №889-VIII. Факт отримання вказаних документів підтверджено особистим підписом ОСОБА_1 на супровідному листі.
9. Перелік вакантних посад ГУ ДФС у Луганській області вручався позивачу особисто також станом на 07 грудня 2018 року та станом 29 грудня 2018 року.
10. Крім того, 04 січня 2019 року на адресу позивача рекомендованим листом направлено перелік вакантних посад ГУ ДФС у Луганській області станом на 04 січня 2019 року, який отримано ОСОБА_1 особисто 14 січня 2019 року.
11. У період з 04 січня 2019 року по 26 квітня 2019 року ОСОБА_1 перебував на лікуванні, що підтверджено листками непрацездатності, копії яких долучено до матеріалів справи.
12. Першим робочим днем після закінчення лікування у ОСОБА_1 було 02 травня 2019 року, що підтверджено даними табелів обліку робочого часу за період з листопада 2018 року по травень 2019 року.
13. Після закінчення лікування в перший робочий день 02 травень 2019 року ОСОБА_1 подано на ім`я в.о. начальника ГУ ДФС у Луганській області заяву про надання йому переліку вакантних посад в ГУ ДФС у Луганській області для можливості переведення у зв`язку зі скороченням його посади згідно з пунктом 1 частини першої статті 87 Закону №889-VIII, яку зареєстровано в ГУ ДФС у Луганській області 02 травень 2019 року за № А/2523/ДЗН.
14. У подальшому, 02 травень 2019 року ОСОБА_1 на ім`я в.о. начальника ГУ ДФС у Луганській області подано заяву про звільнення з займаної посади в порядку переведення до Луганської обласної адміністрації -обласної військово-цивільної адміністрації, до якої додано копію листа в.о. голови обласної державної адміністрації - керівника обласної військово-цивільної адміністрації С.Філя виконуючому обов`язки голови ДФС України Власову О.С. з проханням звільнити в порядку переведення до Луганської обласної державної адміністрації - обласної військово-цивільної адміністрації ОСОБА_1, першого заступника ГУ ДФС у Луганській області.
15. Вказана заява ОСОБА_1 зареєстрована в ГУ ДФС у Луганській області 02 травня 2019 року за № А/2553/ДЗН.
16. Листом від 02 травня 2019 року за № 2322/8/12-32-04-09 ГУ ДФС у Луганській області повідомило ДФС України про те, що ОСОБА_1, перший заступник начальника ГУ ДФС у Луганській області приступив до роботи після закінчення перебування на лікарняному з 04 січня 2019 року по 26 квітня 2019 року. З посиланням на те, що ОСОБА_1 попереджений про наступне вивільнення у зв`язку з скороченням та термін попередження сплинув січня 2019 року, ГУ ДФС у Луганській області просило розглянути питання щодо звільнення ОСОБА_1 з займаної посади відповідно до пункту 1 частини першої статті 87 Закону №889-VIII.
17. Наказом ДФС України від 06 травня 2019 року № 809-о "Про звільнення ОСОБА_1 " припинено державну службу та звільнено ОСОБА_1 з посади першого заступника начальника Головного управління ДФС у Луганській області у зв`язку із реорганізацією територіальних органів ДФС у Луганській області, пункту 1 статті 40 КЗпП України.
18. Підставами для прийняття наказу зазначено подання Головного управління ДФС у Луганській області від 02 травня 2019 року № 2322/8/12-32-04-09, попередження про наступне вивільнення ОСОБА_1 від 06 листопада 2018 року, пропозиції вакантних посад, які запропоновані ОСОБА_1 .
19. Згідно з наданою Департаментом обслуговування платників податків інформацією з ІТС "Управління документами" наказ ДФС України від 06 травня 2019 року № 809-о зареєстровано в інформаційній системі ДФС України 06 травня 2019 року о 16 годині 30 хвилин та 06 травня 2019 року о 17 годині 33 хвилини отримано ГУ ДФС у Луганській області.
20. Наказом Головного управління ДФС України у Луганській області від 06 травня 2019 року № 155-о "Про звільнення ОСОБА_1 та виплату компенсації за невикористані відпустки" припинено державну службу та звільнено ОСОБА_1 з посади першого заступника начальника Головного управління ДФС у Луганській області у зв`язку із реорганізацією територіальних органів ДФС у Луганській області, пункту 1 статті 40 КЗпП України з 06 травня 2019 року.
21. Вказаний наказ зареєстровано в журналі реєстрації наказів ГУ ДФС з особового складу 06 травня 2019 року.
22. Про прийняття вищевказаних наказів ОСОБА_1 повідомлено 07 травня 2019 року, однак, ознайомлення з їх змістом позивач відмовився, про що свідчить акт про відмову від підпису від 07 травня 2019 року.
23. Листом від 07 травня 2019 року № А-1750/14/12-32-04-09 ГУ ДФС у Луганській області направило на адресу ОСОБА_1 копії наказів ДФС України від 06 травня 2019 року № 809-о та ГУ ДФС у Луганській області № 155-о від 06 травня 2019 року та повідомило про необхідність отримання трудової книжки.
24. Згідно з журналом обліку трудових книжок і вкладишів до них трудову книжку позивач отримав особисто 15 травня 2019 року.
ІІІ. Рішення судів у цій справі та мотиви їх ухвалення.
25. Рішенням Луганського окружного адміністративного суду від 12 вересня 2019 року, залишеним без змін постановою Першого апеляційного адміністративного суду 10 грудня 2019 року, позов задоволено.
25.1. Визнано протиправним та скасовано наказ Державної фіскальної служби України від 06 травня 2019 року № 809-о "Про звільнення ОСОБА_1 ".
25.2. Визнано протиправним та скасовано наказ Головного управління ДФС у Луганській області від 06 травня 2019 року № 155-о "Про звільнення ОСОБА_1 та виплату компенсації за невикористані відпустки".
25.3. Поновлено ОСОБА_1 на посаді першого заступника начальника Головного управління ДФС у Луганській області з 07 травня 2019 року.
25.4. Стягнуто з Головного управління ДФС у Луганській області на користь позивача середній заробіток за час вимушеного прогулу з 07 травня 2019 року у розмірі 67851 грн 90 коп з відповідними відрахуваннями установлених законом податків та інших обов`язкових платежів.
26. Задовольняючи позов суди попередніх інстанцій дійшли висновку, що звільнення ОСОБА_1 на підставі пункту 1 статті 40 КЗпП України відбулось з порушенням положень частини третьої статті 49-2 КЗпП України та гарантій позивача на працевлаштування. Тому накази ДФС України від 06 травня 2019 року № 809-о та ГУ ДФС у Луганській області від 06 травня 2019 року № 155-о про звільнення позивача є незаконними та підлягають скасуванню, а ОСОБА_1, відповідно до положень частини першої статті 235 Кодексу законів про працю України, повинен бути поновлений на попередній роботі.
27. Додатково суд апеляційної інстанції зауважив, що подання позивачем заяви про звільнення в порядку переведення 02 травня 2019 року не звільняє ГУ ДФС у Луганській області від обов`язку запропонувати вакансії, які з`явилися в установі протягом періоду виходу позивача з лікарняного і які існували на день його звільнення.
28. При цьому суд апеляційної інстанції також зауважив, що позивач 02 травня 2019 року також звернувся з заявою про надання Переліку вакантних посад на цю дату, проте відповідь на своє звернення ОСОБА_1 отримав вже після звільнення.