Постанова
Іменем України
19 березня 2020 року
м. Київ
справа № 127/3712/17
Провадження № 51-4365 км 18
Верховний Суд колегією суддів Другої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого - Кравченка С.І.,
суддів: Білик Н.В., Остапука В.І.,
при секретарі Ігнатенку Ю.В.,
за участю прокурора Сингаївської А.О.,
захисника Таксера В.З.,
розглянув у судовому засіданні об`єднане кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за № № 12016020010008484, 12016020010007196 за обвинуваченням
ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який народився в м. Вінниці, зареєстрований та проживає по АДРЕСА_1 , раніше не судимого,
у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України,
за касаційною скаргою захисника Таксера В.З. в інтересах засудженого ОСОБА_1 на ухвалу Вінницького апеляційного суду від 24 грудня 2019 року.
Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами
першої та апеляційної інстанцій обставини
Вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 4 серпня 2017 року ОСОБА_1 засуджено за ч. 2 ст. 307 КК України на 6 років 6 місяців позбавлення волі без конфіскації майна.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України ОСОБА_1 зараховано в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 31 січня 2017 року до набуття вироком законної сили, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Запобіжний захід - тримання під вартою - залишено до набрання вироком законної сили.
Вирішені питання про процесуальні витрати та речові докази у провадженні.
Ухвалою апеляційного суду Вінницької області від 30 листопада 2017 року цей вирок змінено, перекваліфіковано дії ОСОБА_1 з ч. 2 ст. 307 КК України на ч. 2 ст. 309 КК України та призначено покарання за цим законом - 2 роки 6 місяців позбавлення волі.
Постановою Верховного Суду Касаційного кримінального суду від 12 лютого 2019 року ухвалу апеляційного суду Вінницької області від 30 листопада 2017 року щодо ОСОБА_1 скасовано та призначено новий розгляд у суді апеляційної інстанції.
Ухвалою Вінницького апеляційного суду від 24 грудня 2019 року вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 4 серпня 2017 року щодо ОСОБА_1 залишено без зміни.
ОСОБА_1 визнано винуватим у тому, що він, маючи умисел на незаконне придбання та зберігання з метою збуту наркотичних засобів, при невстановлених обставинах незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс та наркотичний засіб метадон, які незаконно зберігав з метою збуту.
11 вересня 2016 року, приблизно о 20 год. 20 хв., ОСОБА_1 з метою збуту наркотичних засобів, проходив біля паркану Вінницької ВК№ 86 поблизу зупинки громадського транспорту по вулиці Привокзальній в м. Вінниці, і побачивши невідомих йому осіб, яких він прийняв за працівників поліції, викинув на землю пакунок з наркотичними засобами, які він придбав та зберігав з метою збуту, після чого був зупинений працівниками поліції. Того ж дня, приблизно о 20 год. 25 хв., під час огляду місця події було виявлено та вилучено пакунок, в якому містились, згідно висновків експертиз, особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, масою 42,68 г., та наркотичний засіб - метадон, масою 1,2348 г. та металевий болт.
Крім того, ОСОБА_1, маючи умисел на незаконне придбання та зберігання з метою збуту наркотичних засобів, повторно, при невстановлених обставинах незаконно придбав наркотичний засіб - метадон, який незаконно зберігав з метою збуту.
21 жовтня 2016 року, приблизно о 20 годині, ОСОБА_1 з метою збуту наркотичних засобів, проходив біля паркану Вінницької ВК № 86 по вулиці Привокзальній в м. Вінниці, побачивши невідомих йому осіб, яких прийняв за працівників поліції, викинув на землю пакунок з наркотичним засобом - метадоном, який він придбав та зберігав з метою збуту, після чого був зупинений працівниками поліції. Того ж дня, приблизно о 20 год. 20 хв. під час огляду місця події було виявлено та вилучено пакунок, в якому містились фрагмент каміння і, згідно висновку експерта, наркотичний засіб - метадон, масою 0,198 г.
Вимоги касаційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі захисник порушує питання про скасуванняухвали апеляційного суду і призначення нового розгляду у суді апеляційної інстанції з підстав істотного порушення вимог кримінального процесуального закону та неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність. В обґрунтування вимог зазначає, що апеляційний суд всупереч вимогам ч. 2 ст. 439 КПК України, при новому апеляційному розгляді справи не взяв до уваги вказівки касаційного суду щодо безпосередності дослідження доказів. Вказує, що в порушення принципу безпосередності, суд апеляційної інстанції не дослідив у судовому засіданні показання свідка ОСОБА_2 - понятого при проведенні слідчих дій, послався на його показання надані ним у суді першої інстанції, крім того, не оголосив і не дослідив письмові докази та продублював висновки, зроблені судом першої інстанції, при цьому не звернув увагу на клопотання засудженого про дослідження доказів. Стверджує, що матеріали кримінального провадження не містять доказів винуватості ОСОБА_1 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України, і зазначає, що відповідно до показань останнього наркотичні засоби були придбані ним для власного вживання. Повідомляє, що суд не дав оцінки факту не встановлення особи, якій ОСОБА_1 мав намір збути наркотичні засоби, а відтак і їх збут вважає неможливим. Звертає увагу, що суди обох інстанцій у своїх висновках вийшли за межі пред`явленого обвинувачення, оскільки органами досудового розслідування обвинувачення ОСОБА_1 в частині намагання перекинути наркотичні засоби через паркан установи, не пред`являлось, і відсутня така кваліфікуюча ознака, як збут чи передача наркотичних засобів у місця позбавлення волі. Крім того, вказує, що апеляційний суд всупереч вимог ст. 86 КПК України не перевірив допустимість доказу - змивів з рук, оскільки вони працівниками поліції були отримані в порушення вимог ст. ст. 237, 241 КПК України.
Позиції учасників судового провадження
Захисник підтримав доводи, викладені у касаційній скарзі і просив її задовольнити.