ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
23 березня 2020 року
м. Київ
Справа № 910/16091/19
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
головуючого - Пількова К. М., суддів: Дроботової Т. Б., Чумака Ю. Я.,
розглянув у письмовому провадженні касаційну скаргу Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі філії "Центр забезпечення виробництва" на ухвалу Господарського суду міста Києва від 19.11.2019 (суддя Смирнова Ю. М.) та постанову Північного апеляційного господарського суду від 23.12.2019 (головуючий суддя Смірнова Л. Г., судді Кропивна Л. В., Руденко М. А.) у справі за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Анвітрейд" про забезпечення позову до подання позовної заяви, за участю осіб, які можуть отримати статус учасника справи, - Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі філії "Центр забезпечення виробництва" та Товариство з обмеженою відповідальністю "Торум".
1. Короткий зміст вимог заяви про забезпечення позову
1.1 14.11.2019 Товариство з обмеженою відповідальністю "Анвітрейд" (далі - Заявник, Товариство) звернулося до місцевого господарського суду з заявою, в якій просило вжити заходи забезпечення позову до подання позовної заяви Товариства до Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі філії "Центр забезпечення виробництва" (далі - Залізниця) про визнання неправомірними результатів проведення процедур відкритих торгів на закупівлю товару "Нафта і дистиляти (дизельне паливо)" в електронній системі закупівель "Prozorro" за № № UA-2019-08-14-000786-c та UA-2019-08-14-002308-а шляхом:
1) заборони Залізниці вчиняти будь-які дії, направлені на укладення та виконання договорів про закупівлю, внаслідок проведення процедур відкритих торгів на закупівлю товару "Нафта і дистиляти (дизельне паливо)" в електронній системі закупівель "Prozorro" за № № UA-2019-08-14-000786-c та UA-2019-08-14-002308-а, зокрема, але не виключно:
- отримувати документи переможця від Товариства з обмеженою відповідальністю "Торум" (далі - ТОВ "Торум"), надання яких передбачене додатком № 3 та частинами другою і четвертою додатку № 2 до Тендерних документацій щодо проведення зазначених торгів;
- вживати заходів щодо отримання від ТОВ "Торум" забезпечення виконання договорів поставки - завдатку 5 % від вартості договору про закупівлю;
- укладати з ТОВ "Торум" договори про надання завдатку як забезпечення виконання договорів поставки;
- укладати з ТОВ "Торум" відповідні договори поставки;
- надсилати ТОВ "Торум" рознарядки щодо здійснення постачання за такими договорами;
2) заборони ТОВ "Торум" вчиняти будь-які дії, направлені на укладення та виконання договорів про закупівлю, внаслідок проведення процедур відкритих торгів на закупівлю товару "Нафта і дистиляти (дизельне паливо)" в електронній системі закупівель "Prozorro" за № № UA-2019-08-14-000786-c та UA-2019-08-14-002308-а, зокрема, але не виключно:
- надавати Залізниці документи переможця, надання яких передбачене додатком № 3 та частинами другою і четвертою додатку № 2 до Тендерних документацій щодо проведення зазначених торгів;
- сплачувати на користь Залізниці забезпечення виконання договорів поставки - завдатку у розмірі 5 % від вартості договору про закупівлю;
- укладати з Залізницею договори про надання завдатку як забезпечення виконання договорів поставки;
- укладати з Залізницею відповідні договори поставки;
- здійснювати постачання за відповідними договорами, відповідно до рознарядок Залізниці.
1.2 Вимоги заяви мотивовані тим, що під час проведення процедур відкритих торгів за № № UA-2019-08-14-000786-c та UA-2019-08-14-002308-а (далі - Торги) допущено порушення законодавства про публічні закупівлі, зокрема, при встановленні умов тендерних документацій, при допуску пропозицій ТОВ "Торум" до аукціону та при визначенні його переможцем процедур закупівлі, у зв`язку з чим Заявник має намір звернутися з позовом до Залізниці про зобов`язання скасувати рішення про визначення ТОВ "Торум" переможцем Торгів; зобов`язання скасувати рішення про допуск пропозиції ТОВ "Торум" до аукціонів у процедурах відкритих торгів та зобов`язання відмінити Торги внаслідок виявлення порушення законодавства, які неможливо усунути. У разі невжиття заходів забезпечення позову та укладення відповідних договорів між Залізницею та ТОВ "Торум", такі договори виявляться укладеними за відсутності для цього правових підстав, тому для усунення негативних наслідків цього необхідно буде здійснення додаткових заходів, в тому числі звернень до суду щодо визнання їх недійсними.
2. Короткий зміст рішення судів першої та апеляційної інстанцій
2
2.1 19.11.2019 Господарський суд міста Києва ухвалою, залишеною без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 23.12.2019, заяву Товариства про забезпечення позову до подання позовної заяви задовольнив; заборонив Залізниці вчиняти будь-які дії, направлені на укладення та виконання договорів про закупівлю, внаслідок проведення процедур відкритих торгів на закупівлю товару "Нафта і дистиляти (дизельне паливо)" в електронній системі закупівель "Prozorro" за № № UA-2019-08-14-000786-c та UA-2019-08-14-002308-а, зокрема, але не виключно: отримувати документи переможця від ТОВ "Торум", надання яких передбачене додатком № 3 та частинами другою, четвертою додатку № 2 до Тендерних документацій щодо проведення зазначених торгів; вживати заходів щодо отримання від ТОВ "Торум" забезпечення виконання договорів поставки - завдатку 5 % від вартості договору про закупівлю; укладати з ТОВ "Торум" договори про надання завдатку як забезпечення виконання договорів поставки; укладати з ТОВ "Торум" відповідні договори поставки; надсилати ТОВ "Торум" рознарядки щодо здійснення постачання за такими договорами.
Заборонив ТОВ "Торум" вчиняти будь-які дії, направлені на укладення та виконання договорів про закупівлю, внаслідок проведення процедур відкритих торгів на закупівлю товару "Нафта і дистиляти (дизельне паливо)" в електронній системі закупівель "Prozorro" за № № UA-2019-08-14-000786-c та UA-2019-08-14-002308-а, зокрема, але не виключно: надавати Залізниці документи переможця, надання яких передбачене додатком № 3 та частинами другою, четвертою додатку № 2 до Тендерних документацій щодо проведення зазначених торгів; сплачувати на користь Залізниці забезпечення виконання договорів поставки - завдатку у розмірі 5 % від вартості договору про закупівлю; укладати з Залізницею договори про надання завдатку як забезпечення виконання договорів поставки; укладати з Залізницею відповідні договори поставки; здійснювати постачання за відповідними договорами, відповідно до рознарядок Залізниці.
2.2 Прийняті у справі судові рішення, з посиланням на висновок, викладений в постанові об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 16.08.2018 у справі № 910/1040/18, мотивовані тим, що виконання рішення немайнового характеру ставиться в залежність виключно від виконання боржником певного ряду дій, у даному випадку ймовірність утруднення або невиконання рішення господарського суду пов`язується виключно з обставинами можливого ухилення боржника від виконання дій, визначених як предмет позову. Тому у разі, якщо позов Заявника про визнання неправомірними результатів торгів буде задоволений, таке судове рішення неможливо буде виконати, оскільки укладення договору є завершальним етапом процедури відкритих торгів, такий договір підлягає обов`язковому опублікуванню на порталі публічних закупівель, і з його укладенням процедура закупівлі вважається завершеною незалежно від чинності чи нечинності результатів проведення цієї процедури. Таким чином, у разі невжиття заходів забезпечення позову неможливо буде застосувати правові наслідки рішення суду до спірної процедури у зв`язку з її повним завершенням, отже невжиття заходів забезпечення позову може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист та поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду.
3. Короткий зміст вимог касаційної скарги
3
3.1 Залізниця (Скаржник) подала касаційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу Господарського суду міста Києва від 19.11.2019 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 23.12.2019, ухвалити нове рішення, яким у задоволенні заяви про забезпечення позову відмовити.
4 Доводи Скаржника, викладені в касаційній скарзі
4.1 Судові рішення прийняті з порушенням статей 136, 137 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), оскільки судами не дотримано балансу між правами та інтересами заявника, наслідками впливу таких заходів на права та свободи інших учасників процесу, наслідками вжиття заходів забезпечення позову для заінтересованих осіб, а висновки судів зроблені лише на підставі побоювань заявника, за відсутності очевидних ознак протиправності дій Скаржника.
4.2 Суди не врахували, що вжиті заходи можуть призвести до негативних незворотних наслідків, оскільки поставка нафти, дизельного палива, олив та мастильних матеріалів є стратегічно важливою для забезпечення безперебійної роботи всього залізничного транспорту, зокрема, перевезення залізничним транспортом військових пасажирів та перевезень військових вантажів.
4.3 Станом на час подання скарги в електронній системі закупівель "Prozorro" розміщені рішення Антимонопольного комітету України № 16751-р/пк-пз та № 16753-р/пк-пз від 15.11.2019 за процедурами Торгів, якими у задоволенні скарг Заявника відмовлено, що не враховано судами.
4.4 Вжиті заходи забезпечення позову неспроможні забезпечити поновлення прав Заявника.
4.5 Позовна заява з предметом позову щодо оскарження процедури публічної закупівлі до укладення господарського договору не підвідомчі господарському суду та підлягає розгляду в порядку адміністративного судочинства, на що вказала Велика Палата Верховного Суду у постановах від 14.05.2019 у справі № 918/843/17 та від 29.01.2019 у справі № 819/829/17.
5 Узагальнений виклад позиції інших учасників справи
5.1 У встановлений Судом строк відзиви на касаційну скаргу не надійшли.
6 Встановлені судами обставини
6.1 14.08.2016 в електронній системі закупівель "Prozorro" Залізницею оголошено проведення процедури відкритих торгів № UA-2019-08-14-000786-c та №UA-2019-08-14-002308-а з предметом закупівлі "Нафта і дистиляти (дизельне паливо)".
6.2 У процедурі за ідентифікатором № UA-2019-08-14-000786-c взяли участь та були допущені до аукціону шість компаній: ПАТ "Укртатанафта", ТОВ "Торговий дім Сокар Україна", ТОВ "Торум", ПП "Окко Контракт", ТОВ "Анвітрейд" (Заявник), ТОВ "Альянс Енерго Трейд".
6.3 У процедурі за ідентифікатором № UA-2019-08-14-002308-а взяли участь та були допущені до аукціону шість компаній: ПАТ "Укртатанафта", ТОВ "Торговий дім Сокар Україна", ТОВ "Торум", ПП "Окко Контракт", ТОВ "Анвітрейд", ТОВ "Альянс Енерго Трейд".
6.4 17.10.2019 за результатами електронного аукціону найбільш економічно вигідна пропозиція була подана учасником ТОВ "Торум", який і був визначений переможцем відкритих торгів № UA-2019-08-14-000786-c; того ж дня в системі "Prozorro" Залізницею оголошено про намір укласти з ТОВ "Торум" договір.