ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
17 березня 2020 року
м. Київ
Справа № 922/1967/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Булгакової І.В. (головуючий), Львова Б.Ю. і Селіваненка В.П.,
за участю секретаря судового засідання Шевчик О.Ю.,
учасники справи:
позивач - товариство з обмеженою відповідальністю "Аптека № 28",
представник позивача - не з`явився,
відповідач - Харківське обласне територіальне відділення Антимонопольного комітету України,
представник відповідача - Данилов К.О. (наказ від 22.01.2020 № 3-ОД),
розглянув касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Аптека № 28"
на рішення господарського суду Харківської області від 25.09.2019 (головуючий суддя Аюпова Р.М.)
та постанову Східного апеляційного господарського суду від 16.12.2019 (головуючий суддя - Слободін М.М., судді: Сіверін В.І., Терещенко О.І.)
у справі № 922/1967/18
за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Аптека № 28" (далі - Товариство)
до Харківського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України (далі - Відділення)
про визнання недійсним рішення.
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
Товариство звернулося до господарського суду Харківської області з позовом до Відділення про визнання недійсним рішення адміністративної колегії Відділення від 10.05.2018 № 52-р/к у справі № 3/20-75-16 "Про порушення законодавства про захист від недобросовісної конкуренції та накладення штрафу" (далі - Рішення АМК).
Позовна заява мотивована тим, що оспорюване рішення прийняте з порушенням норм процесуального права, при неповному з`ясуванні обставин, які мають значення для справи, та недоведенні обставин, які мають значення для справи і які визнано встановленими; висновки, викладені у Рішенні АМК, не відповідають обставинам справи.
Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
Справа розглядалась судами неодноразово.
Рішенням господарського суду Харківської області від 25.09.2019, залишеним без змін постановою Східного апеляційного господарського суду від 16.12.2019, у позові відмовлено.
Судові рішення мотивовані тим, що Відділенням дії Товариства, які полягають у використанні позначення АПТЕКА НИЗКИХ ЦЕН, що нанесене на зовнішні фасади аптечних закладів за адресами: м. Харків, вул. Дружби Народів, буд. 249/80; м. Харків, вул. Академіка Проскури, буд. 9, схожого на знак для товарів та послуг № 115513 АПТЕКА НИЗКИХ ЦЕН під час здійснення господарської діяльності, кваліфіковані як порушення законодавства про захист від недобросовісної конкуренції, передбачене статтею 4 Закону України "Про захист від недобросовісної конкуренції", у вигляді неправомірного використання позначень без дозволу (згоди) суб`єкта господарювання, який раніше почав використовувати схоже на нього у своїй господарській діяльності, що може призвести до змішування діяльності ТОВ АПТЕКА № 28 з діяльністю ТОВ АПТЕКА НИЗЬКИХ ЦІН ХАРКІВ.
Виходячи з вищенаведеного, при прийнятті Рішення АМК Відділенням повно з`ясовано та доведено обставини, які мають значення для справи, висновки, викладені у рішенні, відповідають обставинам справи. Рішення АМК прийнято з дотриманням норм матеріального та процесуального права, а тому відсутні підстави, передбачені статтею 59 Закону України "Про захист економічної конкуренції" (далі - Закон), для визнання недійсним Рішення АМК.
Короткий зміст вимог касаційної скарги
Товариство у касаційній скарзі, посилаючись на незаконність судових рішень внаслідок неправильного застосування приписів частини першої статті 86 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) та порушення апеляційним господарським судом приписів частини першої статті 269 ГПК України, просить суд касаційної інстанції рішення господарського суду Харківської області від 25.09.2019 та постанову Східного апеляційного господарського суду від 16.12.2019 зі справи скасувати та ухвалити нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.
АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
Так, згідно з доводами позивача:
- Рішення АМК прийнято за наслідками неповного з`ясування обставин, які мають значення для справи і є підстави для визнання його недійсним відповідно до статті 59 Закону;
- в діях Товариства відсутні всі ознаки правопорушення для притягнення його до відповідальності за порушення статті 4 Закону;
- Товариство у своїй господарській діяльності знак для товарів та послуг "АПТЕКА НИЗКИХ ЦЕН" (мовою оригіналу) ніколи не використовувало;
- заявник - ТОВ "АПТЕКА НИЗЬКИХ ЦІН ХАРКІВ" станом на 29.12.2015 законних підстав на використання знака для товарів та послуг "АПТЕКА НИЗКИХ ЦЕН" (мовою оригіналу)не мало, оскільки строк дій ліцензійного договору від 09.09.2010 закінчився 31.08.2011, а тому воно не було уповноважене надавати дозволи на використання знака та звертатись до Комітету з підстав використання такого знака іншими суб`єктами господарювання;
- до суду не було надано документального підтвердження першості (пріоритету) використання знака для товарів та послуг "АПТЕКА НИЗКИХ ЦЕН" (мовою оригіналу);
- результати опитування, здійснені Комітетом, свідчать про відсутність змішування діяльності суб`єктів господарювання, які використовують позначення "АПТЕКА НИЗЬКИХ ЦІН" та схожі на них;
- судами не виконано вимоги постанови Верховного Суду від 08.05.2019 та не з`ясовано використання ТОВ "АПТЕКА НИЗЬКИХ ЦІН ХАРКІВ" та Товариством спірного позначення та спосіб (способи) такого використання.
Від Товариства також надійшло клопотання про відкладення розгляду справи, в якому воно зазначає, що Рада суддів України звернулась з листом до громадян, які є учасниками судових процесів, з проханням утриматися від участі у судових засіданнях, якщо слухання не передбачають обов`язкової присутності учасників сторін окрім того, з 12.03.2020 до 03.04.2020 в Україні запроваджено карантин. Водночас Товариство вважає, що участь його представника при розгляді справи № 922/19676/18 є обов`язковою, а тому просить не проводити розгляд справи у суді касаційної інстанції без участі представника Товариства.
Доводи відповідача
У відзиві на касаційну скаргу Відділення просило залишити касаційну скаргу Товариства без задоволення, а рішення господарського суду Харківської області від 25.09.2019 та постанову Східного апеляційного господарського суду від 16.12.2019 у справі № 922/1967/18 без змін, зазначаючи, зокрема, що зміст касаційної скарги "дублюється зі змістом" апеляційної скарги, в якому порушуються питання, пов`язані із встановленням обставин та оцінкою доказів у справі, що відповідно до статті 300 ГПК України перебуває поза межами розгляду справи судом касаційної інстанції. Рішення АМК прийнято з дотриманням норм чинного законодавства, а судами попередніх інстанцій було повно, всебічно та об`єктивно досліджено усі матеріали справи.
Розгляд справи Верховним Судом
Враховуючи, що Товариство є позивачем у даній справі та подало до суду касаційну скаргу в якій виклало всі доводи та аргументи, зважаючи на приписи статті 300 ГПК України, та беручи до уваги, що ухвалою Верховного Суду від 20.02.2020 явка сторін у судове засідання не визнавалась обов`язковою, колегія суддів відхилила клопотання Товариства про відкладення розгляду справи та визнала за можливе здійснювати розгляд справи за відсутності представника Товариства
СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
Місцевим та апеляційним господарськими судами у справі, зокрема, встановлено, що Рішенням АМК:
- визнано, що Товариство вчинило порушення законодавства про захист від недобросовісної конкуренції, передбачене статтею 4 Закону України "Про захист від недобросовісної конкуренції" у вигляді неправомірного використання позначення "АПТЕКА НИЗКИХ ЦЕН", що нанесене на зовнішні фасади аптечних закладів за адресами: м. Харків, вул. Дружби Народів, буд. 249/80; м. Харків, вул. Академіка Проскури, буд. 9, без дозволу (згоди) ТОВ "АПТЕКА НИЗЬКИХ ЦІН ХАРКІВ", яке раніше почало використовувати схожий знак для товарів і послуг "АПТЕКА НИЗКИХ ЦЕН" у своїй господарській діяльності, що може призвести до змішування діяльності Товариства з діяльністю ТОВ "АПТЕКА НИЗЬКИХ ЦІН ХАРКІВ";
- за вказане порушення на Товариство у відповідності до статті 21 Закону України "Про захист від недобросовісної конкуренції" накладено штраф у розмірі 68 000,00 грн.
Рішення АМК мотивовано, зокрема, такими фактичними даними:
- за результатами розгляду заяви ТОВ "АПТЕКА НИЗЬКИХ ЦІН ХАРКІВ" від 12.04.2016 № 72 про порушення Товариством законодавства про захист від недобросовісної конкуренції на підставі подання третього відділу досліджень і розслідувань від 12.07.2016 № 283 адміністративною колегією Відділення прийнято розпорядження від 12.07.2016 № 101-рп/к про початок розгляду справи № 3/20-75-16 за ознаками вчинення Товариством порушення законодавства про захист від недобросовісної конкуренції;
- дії Товариства полягають у використанні позначення "АПТЕКА НИЗКИХ ЦЕН" (мова оригіналу), що нанесене на зовнішні фасади аптечних закладів за адресами: м. Харків, вул. Дружби Народів, буд. 249/80; м. Харків, вул. Академіка Проскури, буд. 9 під час здійснення господарської діяльності без дозволу ТОВ "АПТЕКА НИЗЬКИХ ЦІН ХАРКІВ", яке раніше почало використовувати схоже позначення "АПТЕКА НИЗКИХ ЦЕН";
- ТОВ "АПТЕКА НИЗЬКИХ ЦІН ХАРКІВ" та Товариство є суб`єктами господарювання у розумінні абзацу дванадцятого статті 1 Закону України "Про захист економічної конкуренції". Основним видом діяльності зазначених суб`єктів господарювання є роздрібна торгівля фармацевтичними товарами в спеціалізованих магазинах;
- ринки роздрібної реалізації лікарських засобів є потенційними конкурентами;
- ТОВ "АПТЕКА НИЗЬКИХ ЦІН ХАРКІВ" з 01.09.2010 використовує у своїй господарській діяльності позначення "АПТЕКА НИЗКИХ ЦЕН" (мовою оригіналу) з використанням синього та жовтого кольорів, а саме: сині літери на тлі жовтого прямокутника;
- позначення "АПТЕКА НИЗКИХ ЦЕН" зареєстроване як знак для товарів і послуг відповідно до свідоцтва України від 10.12.2009 № 115513;
- власниками свідоцтва України від 10.12.2009 № 115513 на знак для товарів і послуг є фізичні особи ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3 ;
- відповідно до ліцензійного договору від 01.09.2010 з правовласниками ТОВ "АПТЕКА НИЗЬКИХ ЦІН ХАРКІВ" отримало дозвіл (невиключну ліцензію) на використання знака для товарів і послуг відповідно до свідоцтва України від 10.12.2009 № 115513;
- на підставі ліцензійного договору від 01.09.2010 ТОВ "АПТЕКА НИЗЬКИХ ЦІН ХАРКІВ" має право вимагати поновлення порушених прав, що надані власникам знака для товарів і послуг відповідно до свідоцтва України від 10.12.2009 № 115513;
- ТОВ "АПТЕКА НИЗЬКИХ ЦІН ХАРКІВ" не надавало дозволу (згоди) Товариству на використання знака для товарів і послуг за свідоцтвом України від 10.12.2009 № 115513 та схожих з ним позначень;
- листом від 12.04.2016 № 72 ТОВ "АПТЕКА НИЗЬКИХ ЦІН ХАРКІВ" повідомило, що має 22 аптечні заклади у м. Харкові, на фасадах яких розміщено позначення "АПТЕКА НИЗЬКИХ ЦІН";
- за інформацією, наданою ТОВ "АПТЕКА НИЗЬКИХ ЦІН ХАРКІВ", у грудні 2015 року було виявлено факти незаконного використання Товариством позначень, схожих зі знаком для товарів і послуг за свідоцтвом України від 10.12.2009 № 115513 настільки, що їх можна сплутати, а саме використання позначення "АПТЕКА НИЗКИХ ЦЕН" на фасадах аптечних закладів за адресами: м. Харків, вул. Дружби Народів, буд. 249/80; м. Харків, вул. Академіка Проскури, буд. 9, м. Харків, вул. Метробудівників, 3;
- ТОВ "АПТЕКА НИЗЬКИХ ЦІН ХАРКІВ" зазначило, що використання Товариством схожих позначень саме у використанні літер жовтого кольору на синьому тлі вводить в оману споживачів, у яких складається враження, що ТОВ "АПТЕКА НИЗЬКИХ ЦІН ХАРКІВ" здійснило ребрендинг у своїх аптечних закладах, тобто оновило назву та зовнішній вигляд аптечних закладів;
- за інформацією, наявною у Відділення, Товариство має такі аптечні заклади: Аптека № 28, м. Харків, вул. Челюскінців, 3; Аптека № 210, м. Харків, вул. Академіка Проскури, 9;
- листом від 05.08.2016 № 112.08 Товариство повідомило, що розміщує на фасадах своїх аптечних закладів позначення (вивіски) з такої дати:
Аптека № 210 (м. Харків, вул. Академіка Проскури, 9) - "Аптека низкие цены" з 21.09.2015;
Аптека № 41 (м. Харків, вул. Дружби Народів, буд. 249/80) - "Аптека низкие цены" з 10.09.2015;
- втім, підтвердження щодо розміщення вказаних позначень Товариство не надало;
- ТОВ "АПТЕКА НИЗЬКИХ ЦІН ХАРКІВ" та Товариство здійснюють свою діяльність у сфері роздрібної торгівлі лікарськими засобами в аптечних закладах в одному регіоні - у м. Харкові;
- згідно з наданим ТОВ "АПТЕКА НИЗЬКИХ ЦІН ХАРКІВ" висновком експертного дослідження у сфері інтелектуальної власності від 25.03.2016 № 03 (ІВ), який складений Державним науково-дослідним експертно-криміналістичним центром МВС України, комбінований знак для товарів і послуг за свідоцтвом України № 115513 "АПТЕКА НИЗКИХ ЦЕН" та позначення "АПТЕКА НИЗКИХ ЦЕН", нанесене на зовнішні фасади аптечних закладів у м. Харкові за адресами: м. Харків, вул. Дружби Народів, буд. 249/80; м. Харків, вул. Академіка Проскури, буд. 9 (належить Товариству), схожі настільки, що їх можна сплутати;
- використання Товариством на фасадах своїх аптечних закладів позначення, схожого зі знаком для товарів і послуг за свідоцтвом України від 10.12.2009 № 115513, яке використовується ТОВ "АПТЕКА НИЗЬКИХ ЦІН ХАРКІВ", може призвести до змішування діяльності Товариства з діяльністю ТОВ "АПТЕКА НИЗЬКИХ ЦІН ХАРКІВ" внаслідок використання ділової репутації, напрацьованої ТОВ "АПТЕКА НИЗЬКИХ ЦІН ХАРКІВ".
Причиною виникнення спору зі справи стало питання стосовно наявності чи відсутності підстав для визнання Рішення АМК недійсним.
ДЖЕРЕЛА ПРАВА
Закон України "Про Антимонопольний комітет України" від 26.11.1993 № 3659-XII:
стаття 5:
- Антимонопольний комітет України здійснює свою діяльність відповідно до Конституції України, Законів України "Про захист економічної конкуренції", "Про захист від недобросовісної конкуренції", цього Закону, інших законів та нормативно-правових актів, прийнятих відповідно до цих законів;
частина перша статті 7:
- у сфері здійснення контролю за дотриманням законодавства про захист економічної конкуренції Антимонопольний комітет України має повноваження, в тому числі, розглядати заяви і справи про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та проводити розслідування за цими заявами і справами; приймати передбачені законодавством про захист економічної конкуренції розпорядження та рішення за заявами і справами; розглядати справи про адміністративні правопорушення, приймати постанови та перевіряти їх законність та обґрунтованість; звертатися до суду з позовами, заявами і скаргами у зв`язку із застосуванням законодавства про захист економічної конкуренції, а також із запитами щодо надання інформації про судові справи, що розглядаються цими судами відповідно до законодавства про захист економічної конкуренції тощо;
статі 1, 6, 12-1:
- Антимонопольний комітет України є державним органом із спеціальним статусом, метою діяльності якого є забезпечення державного захисту конкуренції у підприємницькій діяльності та у сфері державних закупівель. Антимонопольний комітет України і його територіальні відділення становлять систему органів Антимонопольного комітету України, яку очолює Голова Комітету. Рішення адміністративної колегії територіального відділення Антимонопольного комітету України приймається від імені територіального відділення Антимонопольного комітету України.
Закон України "Про захист від недобросовісної конкуренції" від 07.06.1996 № 236/96-ВР:
стаття 1:
- недобросовісною конкуренцією є будь-які дії у конкуренції, що суперечать торговим та іншим чесним звичаям у господарській діяльності;