Постанова
Іменем України
04 березня 2020 року
м. Київ
справа № 202/8417/17
провадження № 51-2928км19
Верховний Суд колегією суддів Третьої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого Луганського Ю. М.,
суддів Ковтуновича М. І., Фоміна С. Б.,
за участю:
секретаря судового засідання Бульби І. А.,
прокурора Браїла І. Г.,
в режимі відеоконференції
засудженого ОСОБА_1,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу засудженого ОСОБА_1 на вирок Індустріального районного суду м. Дніпропетровська від 05 листопада 2018 року та ухвалу Дніпровського апеляційного суду від 18 березня 2019 року щодо нього у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за № 12016040030000692, за обвинуваченням
ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця м. Дніпропетровська, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1, проживаючого за адресою: АДРЕСА_2, раніше судимого: вироком Індустріального районного суду м. Дніпропетровська від 29 квітня 2016 року за ч. 2 ст. 309 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк чотири роки; вироком Амур-Нижньодніпровського районного суду м. Дніпропетровська від 11 серпня 2017 року за ч. 2 ст. 309, 71 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк чотири роки один місяць,
у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 307, ч. 2 ст. 309, ч. 3 ст. 311 КК України.
Зміст судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
Вироком Індустріального районного суду м. Дніпропетровська від 05 листопада 2018 року ОСОБА_1 засуджено: за ч. 2 ст. 309 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк два роки; за ч. 3 ст. 311 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк шість років з конфіскацією майна; за ч. 2 ст. 307 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк сім років з конфіскацією всього належного йому майна.
Відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, визначено ОСОБА_1 покарання у виді позбавлення волі на строк сім років з конфіскацією всього належного йому майна.
Згідно ч. 4 ст. 70 КК України до призначеного покарання частково приєднано покарання за вироком Амур-Нижньодніпровського районного суду м. Дніпропетровська від 11 серпня 2017 року за ч. 2 ст. 309 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі на строк сім років два місяці з конфіскацією всього належного йому майна.
Відповідно до ч. 1 ст. 71 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання частково приєднано покарання за вироком Індустріального районного суду м. Дніпропетровська від 29 квітня 2016 року за ч. 2 ст. 309 КК України та остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі на строк сім років шість місяців з конфіскацією всього належного йому майна.
Вирішено питання щодо речових доказів та процесуальних витрат у провадженні.
Ухвалою Дніпровського апеляційного суду від 18 березня 2019 року вирок Індустріального районного суду м. Дніпропетровська від 05 листопада 2018 року змінено.
На підставі ч. 2 ст. 59 КК України виключено призначення ОСОБА_1 за ч. 2 ст. 307, ч. 3 ст. 311 КК України додаткового покарання у виді конфіскації майна.
Постановлено вважати ОСОБА_1 засудженим:
за ч. 2 ст. 309 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк два роки;
за ч. 3 ст. 311 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк шість років без конфіскації майна;
за ч. 2 ст. 307 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк сім років без конфіскації майна.
Відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, до покарання у виді позбавлення волі на строк сім років без конфіскації майна.
Згідно ч. 4 ст. 70 КК України шляхом часткового складання покарань за цим вироком та за вироком Амур-Нижньодніпровського районного суду м. Дніпропетровська від 11 серпня 2017 року за ч. 2 ст. 309 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк сім років два місяці без конфіскації майна.
Відповідно до ч. 1 ст. 71 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання частково приєднано покарання за вироком Індустріального районного суду м. Дніпропетровська від 29 квітня 2016 року за ч. 2 ст. 309 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк сім років шість місяців без конфіскації майна.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 02 жовтня 2017 року по 18 березня 2019 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Виключено із кваліфікації за ч. 2 ст. 309 КК України за епізодами від 02 вересня 2016 року та 16 листопада 2016 року посилання на кваліфікуючу ознаку - "особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст. 309 КК України"; за ч. 2 ст. 307 КК України - "вчинене повторно"; посилання як на докази витяги з ЄРДР від 03 вересня 2016 року, 17 листопада 2016 року, 25 вересня 2017 року.
У решті вирок суду залишено без змін.
За обставин, встановлених судом та детально викладених у вироку, ОСОБА_1 визнаний винуватим у тому, що у невстановлений час та місці, будучи раніше судимим за злочини, передбачені ст. 309 КК України, реалізуючи свій злочинний умисел, спрямований на незаконне придбання, зберігання психотропних речовин без мети збуту, діючи повторно, придбав у невстановленої особи речовини масами 0,8418 г, 0,1854г, 0,2945 г, 0,2029 г, 0,5178 г та 0,2788 г, які в своєму складі містять психотропну речовину - метамфетамін, та в подальшому незаконно, для власного вживання без мети збуту, зберігав при собі, пересуваючись пішим ходом по вулицям м. Дніпра.
02 вересня 2016 року, близько 19 год 20 хв., біля будинку № 11 по вул. Байкальській у м. Дніпрі, ОСОБА_1 був зупинений співробітниками поліції за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 178 КУпАП, у ході складання протоколу останній добровільно надав зі своєї сумки 6 (шість) прозорих сліп-пакетів із вмістом кристалічної речовини масами 0,8418 г, 0,1854 г, 0,2945г, 0,2029 г, 0,5178 г та 0,2788 г, які містять психотропну речовину, обіг якої обмежено - метамфетамін, маса якого у речовині складає відповідно 0,3839 г, 0,0694 г, 0,0973 г, 0,0787 г, 0,1868 г та 0,0997 г, загальною масою 0,9158 г.
У невстановлений час та місці, ОСОБА_1, реалізуючи свій злочинний умисел, спрямований на незаконне придбання, зберігання та перевезення психотропних речовин без мети збуту, діючи повторно, придбав у невстановленої особи речовину масою 0,6380 г, яка в своєму складі містить психотропну речовину - метамфетамін, яку в подальшому незаконно, без мети збуту, зберігав при собі, пересуваючись по вулицям м. Дніпра.
16 листопада 2016 року, близько 13 год, біля будинку № 106 по вул. Артюшенко в м. Дніпрі, ОСОБА_1 був зупинений співробітниками поліції за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 126 КУпАП, у ході складання протоколу останній добровільно надав зі своєї сумки прозорий сліп-пакет із вмістом кристалічної речовини масою 0,6380 г, яка містить психотропну речовину, обіг якої обмежено - метамфетамін, маса якого складає 0,4000 г.
У невстановлений час та місці, ОСОБА_1, реалізуючи свій злочинний умисел, спрямований на незаконне придбання, зберігання з метою збуту психотропних речовин у великих розмірах та особливо небезпечних наркотичних засобів з метою збуту, діючи повторно, придбав у невстановленої особи речовини масами 1,6234 г, 2,7447г, 0,5278 г, 0,2708 г, 0,3231 г, 0,2855 г, 0,2907 г, 0,8027 г, 0,2808 г та 0,3047 г, які в своєму складі містять психотропну та наркотичну речовину масою 40,247 г, які в подальшому став незаконно зберігати за місцем свого мешкання, а саме за адресою: АДРЕСА_2 з метою подальшого збуту особам з числа наркозалежних.
Крім цього, у невстановлений час та у невстановленому місці, ОСОБА_1, реалізуючи злочинний умисел, спрямований на придбання прекурсору, маючи на меті подальше виготовлення з даного інгредієнту психотропної речовини - метамфетаміна, за невстановлену суму грошових коштів, у невстановленої особи придбав невстановлену кількість прекурсору - псевдоефедрин, після чого, доставивши вказаний прекурсор до місця свого мешкання за адресою: АДРЕСА_2, залишив його для подальшого виготовлення психотропної речовини - метамфетаміна з метою незаконного збуту до 12 липня 2017 року.
12 липня 2017 року, в період часу з 17 год 40 хв. до 18 год 20 хв., співробітниками поліції, на підставі ухвали слідчого судді, було проведено обшук за місцем мешкання ОСОБА_1 за вищевказаною адресою, в ході якого було виявлено та вилучено 10 (десять) прозорих сліп-пакетів із вмістом порошкоподібної речовини загальною масою 40,247 г, яка є канабісом та прекурсор, обіг якого обмежено і стосовно якого встановлюються заходи контролю масою 1825 г.
Згідно висновку експерта №1/8.6/2310 від 16 серпня 2017 року, вказана порошкоподібна речовина містить психотропну речовину, обіг якої обмежено - метамфетамін, маса якого у речовині складає відповідно 0,4981 г, 0,7353 г, 0,1714 г, 0,0832 г, 0,0942 г, 0,0732 г, 0,1046 г, 0,2319 г, 0,0715 г та 0,0647 г, загальна масою 2,1281 г, що відповідно до наказу Міністерства охорони здоров`я України "Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу" № 188 від 01 серпня 2000 року, становить великий розмір. Речовина масою 40,247 г є канабісом, що відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено, маса якого в перерахунку на висушену речовину складає 38,637 г. Рідина масою 1825 г містить прекурсор, обіг якого обмежено і стосовно якого встановлюються заходи контролю - псевдоефедрин, маса якого складає 28,2875 г, тобто 0,0282875 кг, що відповідно до наказу Міністерства охорони здоров`я України "Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу" № 188 від 01 серпня 2000 року, становить особливо великий розмір.
Вимоги касаційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала
В касаційній скарзі засуджений ОСОБА_1 просить скасувати вказані судові рішення і призначити новий розгляд у суді першої інстанції у зв`язку з невідповідністю висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження, порушенням вимог кримінального процесуального закону, що призвело до безпідставного засудження за злочини, передбачені ч. 2 ст. 307 та ч. 3 ст. 311 КК України, які він не вчиняв. На обґрунтування своїх доводів вказує, що визнав себе повністю винуватим за ч. 2 ст. 309 КК України за епізодами від 02 вересня 2016 року та 16 листопада 2016 року, оскільки є наркозалежною особою та купує психотропні речовини для особистого вживання. Разом з цим, судом залишено без належної оцінки показання свідка ОСОБА_2, які побудовані на припущеннях, а також перебування останнього на службі у поліції, що вказує на провокацію з боку правоохоронних органів. Відсутні в матеріалах провадження належні та допустимі докази про наявність у нього умислу щодо збуту наркотичних засобів, що також залишено судом без належного обґрунтування. Зазначає, що апеляційний суд не перевірив доводів апеляційної скарги захисника щодо зазначеного вище, а тому, постановлена за результатами апеляційного розгляду ухвала, не відповідає вимогам ст. 419 КПК України.