ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
03 березня 2020 року
м. Київ
Справа № 907/284/19
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Селіваненка В.П. (головуючий), Булгакової І.В. і Львова Б.Ю.,
за участю секретаря судового засідання Хахуди О.В.,
представників учасників справи:
позивача-1 - не з`яв.,
позивача-2 - не з`яв.,
позивача-3 - не з`яв.,
відповідача - Данилова К.О.,
розглянув касаційну скаргу фізичної особи-підприємця Пасербовича Тіберія Людвиковича (далі - ФОП Пасербович Т.Л.), до якої приєдналися товариство з обмеженою відповідальністю "Лісбер" (далі - Товариство) та фізична особа-підприємець Рубіш Василь (далі - ФОП Рубіш В.),
на рішення господарського суду Закарпатської області від 17.09.2019
(суддя Андрейчук Л.В.) та
постанову Західного апеляційного господарського суду від 19.12.2019
(головуючий суддя - Данко Л.С., судді: Мирутенко О.Л. і Скрипчук О.С.)
у справі № 907/284/19
за позовом: Товариства;
ФОП Пасербовича Т.Л.;
ФОП Рубіша В.
до Закарпатського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України (далі - територіальне відділення АМК)
про визнання недійсним та скасування рішення.
РУХ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
1. Позивачі звернулися до господарського суду Закарпатської області з позовами про визнання недійсним та скасування рішення адміністративної колегії територіального відділення АМК від 07.03.2018 № 57/2-р/к у справі № 03-2/2019 (далі - Рішення АМК) в частині, яка стосується кожного з них.
2. Позови мотивовані відсутністю належних доказів обмеження конкуренції та непроведенням територіальним відділенням АМК економічного аналізу ціни пропозицій учасників торгів.
3. Ухвалою господарського суду Закарпатської області від 10.06.2019 у даній справі три справи: № 907/284/19 за позовом Товариства; № 907/285/19 за позовом ФОП Пасербовича Т.Л.; № 907/286/19 за позовом ФОП Рубіша В. до територіального відділення АМК про визнання недійсним та скасування окремих положень Рішення АМК об`єднано в одне провадження, яке постановлено здійснювати у межах даної справи №907/284/19.
Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
4. Рішенням господарського суду Закарпатської області від 17.09.2019, залишеним без змін постановою Західного апеляційного господарського суду від 19.12.2019, у позові відмовлено.
5. Судові рішення мотивовані тим, що територіальним відділенням АМК під час прийняття Рішення АМК було в повному обсязі з`ясовано та доведено обставини, які мають значення для справи та правомірно визнано те, що позивачі вчинили правопорушення, передбачені пунктом 1 статті 50, пунктом 4 частини другої статті 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції" (далі - Закон), і обґрунтовано застосовано до них відповідні штрафи.
Короткий зміст вимог касаційної скарги
6. У касаційній скарзі ФОП Пасербович Т.Л., посилаючись на порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального і процесуального права, просить скасувати рішення господарського суду Закарпатської області від 17.09.2019 та постанову Західного апеляційного господарського суду від 19.12.2019 і прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити.
АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
7. Судами попередніх інстанцій не враховано доводи позивачів про те, що дії учасників торгів не були узгодженими і що доводи відповідача не доводять порушення законодавства про захист економічної конкуренції; відсутні належні докази обмеження конкуренції; відповідачем не проведено економічного аналізу ціни пропозицій.
8. Судами попередніх інстанцій порушено підпункт 8.3 пункту 8 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011 №15 "Про деякі питання практики застосування конкурентного законодавства".
9. Судами попередніх інстанцій порушено приписи статей 86, 269 Господарського процесуального кодексу України.
Доводи інших учасників справи
10. Територіальне відділення АМК у відзиві на касаційну скаргу заперечує проти доводів скаржника, зазначаючи про їх необґрунтованість та невідповідність чинному законодавству України, і просить оскаржувані судові рішення залишити без змін, а скаргу - без задоволення.
11. Товариство у заяві про приєднання до касаційної скарги в порядку статті 297 Господарського процесуального кодексу України приєдналося до касаційної скарги ФОП Пасербовича Т.Л. і просило здійснювати розгляд справи без участі його представника.
12. ФОП Рубіш В. у заяві про приєднання до касаційної скарги в порядку статті 297 Господарського процесуального кодексу України приєднався до касаційної скарги ФОП Пасербовича Т.Л. і просив здійснювати розгляд справи без участі його представника.
СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
13. За результатами аналізу матеріалів процедури закупівель-1-5 (адреса в електронній системі закупівель "Prozorro" за посиланнями):
https://prozorro.gov.ua/tender/цА-2018-09-14-000659-а; https://prozorro.gov.ua/tender/цА-2018-09-12-000431-а; https://prozorro.gov.ua/tender/цА-2018-07-20-000613-с; https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2017-07-04-001080-b; https://prozorro.gov.ua/tender/цА-2017-08-10-000582-с -
розпорядженням адміністративної колегії територіального відділення АМК розпочато розгляд справи № 03-2/2019 за ознаками вчинення Товариством, ФОП Рубішем В. та ФОП Пасербовичем Т.Л. порушення законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченого пунктом 1 статті 50 та пунктом 4 частини другої статті 6 Закону, у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів процедури відкритих торгів, тендерів.
14. Рішенням АМК (з урахуванням розпорядження адміністративної колегії територіального відділення АМК від 06.06.2019 №57/12-рп-к про виправлення описки):
- дії Товариства, ФОП Рубіша В. і ФОП Пасербовича Т.Л. визнано антиконкурентними узгодженими діями, які стосуються спотворення результатів торгів, тендерів, що є порушенням пункту 1 статті 50 та пункту 4 частини другої статті 6 Закону (пункти 1.1, 2.1, 3.1, 4.1, 5.1);
- за дані порушення на Товариство накладено штрафи у сумі: 54 000 грн. за спотворення результатів процедури закупівлі-1 (пункт 1.2.1); 23 000 грн. за спотворення результатів процедури закупівлі-2 (пункт 2.2.1) та 60 000 грн. за спотворення результатів процедури закупівлі-3 (пункт 3.2.1);
- за дані порушення на ФОП Рубіша В. накладено штрафи у сумі: 18 000 грн. за спотворення результатів процедури закупівлі-1 (пункт 1.2.2); 10 000 грн. за спотворення результатів процедури закупівлі-2 (пункт 2.2.2); 18 000 грн. за спотворення результатів процедури закупівлі-3 (пункт 3.2.2); 15 000 грн. за спотворення результатів процедури закупівлі-4 (пункт 4.2.1) та 22 000 грн. за спотворення результатів процедури закупівлі-5 (пункт 5.2.1);
- за дані порушення на ФОП Пасербовича Т.Л. накладено штрафи у сумі 50 000 грн. за спотворення результатів процедури закупівлі-4 (пункт 4.2.2) та у сумі 60 000 грн. за спотворення результатів процедури закупівлі-5 (пункт 5.2.2).
15. Рішення АМК мотивовано, зокрема, такими фактичними даними:
- у тендерних пропозиціях Товариства, ФОП Пасербовича Т.Л. та ФОП Рубіша В. наявні численні, однакові допущені помилки та значна схожість оформлення, завантаження пропозицій учасників з однієї і тієї ж ІР-адреси; подання пропозицій в один і той же день та практично в один час; однакове оформлення низки документів тендерних пропозицій учасників; численні однаково допущені помилки у вказаних документах; пов`язаність учасників; існування тісних господарських зв`язків між ФОП Пасербовичем Т.Л, ФОП Рубішем В. та Товариством;
- у додатках до тендерної документації замовником було надано шаблон форми "Тендерна пропозиція"; незважаючи на те, що документи тендерних пропозицій повинні готуватися суб`єктами господарювання для завантаження в електронну систему закупівель з використанням індивідуального підходу, тендерні пропозиції Товариства, ФОП Рубіша В., ФОП Пасербовича Т.Л. мають однакові особливості (відсутність відступів між комою та номером будинку, скорочені слова без крапки тощо), однаково допущені помилки, які відсутні у шаблоні форми "Тендерна пропозиція" замовника (слово "деревина" написано з великої букви, відсутність коми перед "що" у одному й тому ж місці тощо);
- позивачами використовувалася одна і та ж ІР-адреса, оскільки початкові пропозиції Товариства, ФОП Рубіша В. під час процедури закупівлі-1-3 подані з одного й того самого авторизованого майданчика "Держзакупівлі.Онлайн" (лист ДП "ПРОЗОРО" від 19.11.2018 №206/3429/03). Початкові пропозиції ФОП Пасербовича Т.Л. та ФОП Рубіша В. під час процедури закупівель-4-5 були подані з одного й того самого авторизованого електронного майданчика (лист ДП "ПРОЗОРО" від 10.10.2018 №206/3025/03);
- тендерні пропозиції Товариства, ФОП Рубіша В., ФОП Пасербовича Т.Л. по 4-х із 5-ти процедур закупівлі було подано в один і той же день, приблизно в один і той же час (різниця в часі від 1 хв. до 3 хв.) та з однієї і тієї ж ІР-адреси;