ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
25 лютого 2020 року
м. Київ
Справа № 905/2248/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Кролевець О.А. - головуючий, Губенко Н.М., Стратієнко Л.В.,
за участю секретаря судового засідання - Черненка О.В.,
за участю представників:
Акціонерного товариства "Укртрансгаз" - Онищенко І.П.,
Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та
газифікації "Маріупольгаз" - Фісінчук С.О.,
Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія
"Нафтогаз України" - Лисенко В.О.,
Комунального комерційного підприємства Маріупольської міської ради "Маріупольтепломережа" - Савченко М.С.,
Обласного комунального підприємства "Донецьктеплокомуненерго" - не з`явився,
Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку
"Колос-Талаківка" - не з`явився,
Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Донецька залізниця" - не з`явився,
Військової частини 3057 Національної гвардії України - не з`явився,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Акціонерного товариства "Укртрансгаз"
на постанову Східного апеляційного господарського суду від 28.10.2019
(головуючий - Зубченко І.В., судді Білецька А.М., Чернота Л.Ф.)
та рішення Господарського суду Донецької області від 11.04.2019
(суддя Курило Г.Є.)
у справі за позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз"
до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Маріупольгаз"
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача Акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"
треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача
1) Комунальне комерційне підприємство Маріупольської міської ради "Маріупольтепломережа", 2) Обласне комунальне підприємство "Донецьктеплокомуненерго", 3) Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Колос-Талаківка", 4) Акціонерне товариство "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Донецька залізниця", 5) Військова частина 3057 Національної гвардії України
про зобов`язання повернути в натурі безпідставно набуте майно, а саме природний газ в обсязі 28159,647 тис. куб. метрів; стягнення 344 996 225,64 грн, що є вартістю безпідставно набутого майна природного газу в обсязі 28159,647 тис. куб. метрів; стягнення 344 996 225,64 грн доходів, які були отримані відповідачем або які він міг отримати від майна, що є власністю позивача,
ВСТАНОВИВ:
Короткий зміст позовних вимог
1. Акціонерне товариство "Укртрансгаз" звернулося до Господарського суду Донецької області з позовом до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Маріупольгаз" (далі - ПАТ "Маріупольгаз") про зобов`язання повернути в натурі безпідставно набуте майно, а саме природний газ в обсязі 28159,647 тис.куб.м; стягнення 344996225,64 грн, що є вартістю безпідставно набутого майна - природного газу в обсязі 28159,647 тис.куб.м; стягнення 344996.225,64 грн доходів, які були отримані відповідачем або які він міг отримати від майна, що є власністю позивача.
2. Позовні вимоги мотивовані тим, що позивачем було здійснено придбання природного газу у ПАТ "НАК "Нафтогаз України" у грудні 2015 р. - березні 2017 р., а відповідачем за вказані періоди безпідставно набуто природний газ позивача в загальному обсязі 28159,647 тис.куб.м.
Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
3. Рішенням Господарського суду Донецької області від 11.04.2019, залишеним без змін постановою Східного апеляційного господарського суду від 28.10.2019, у задоволенні позовних вимог відмовлено.
4. Суди мотивували свої висновки тим, що позивач не довів належними та допустимими доказами наявність умов, що є правовою підставою для застосування ст. 1212 ЦК України (відповідачем не набуто у власність та не збережено природний газ в обсязі 28159,647 тис.куб.м); позивачем не доведено наявність у відповідача витребуваного газу в натурі станом на дату розгляду справи судом для застосування ч. 1 ст. 1213 ЦК України та не надано належних доказів наявності передбачених законом підстав для застосування до спірних відносин положень ч. 1 ст. 1214 ЦК України.
Короткий зміст вимог касаційної скарги та узагальнення їх доводів
5. Не погоджуючись з висновками судів попередніх інстанцій, АТ "Укртрансгаз" звернулось з касаційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права, просить постанову Східного апеляційного господарського суду від 28.10.2019 та рішення Господарського суду Донецької області від 11.04.2019 скасувати та прийняти нове рішення, яким повністю задовольнити позовні вимоги.
6. Касаційна скарга мотивована тим, що:
-безпідставними є висновки судів попередніх інстанцій про те, що постачальником для Комунального комерційного підприємства Маріупольської міської ради "Маріупольтепломережа", Обласного комунального підприємства "Донецьктеплокомуненерго" та ОСББ "Колос-Талаківка" було АТ "НАК "Нафтогаз України";
- судами не враховано преюдиційних фактів, встановлених в межах справи №910/10225/16, зокрема про те, що АТ "НАК "Нафтогаз України" не замовляло транспортування природного газу для Комунального комерційного підприємства Маріупольської міської ради "Маріупольтепломережа", Обласного комунального підприємства "Донецьктеплокомуненерго", Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Колос-Талаківка", регіональної філії "Донецька залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця";
- помилковим є висновок судів про те, що у позивача були відсутні підстави для віднесення на відповідача обсягу природного газу, відібраного Регіональною філією "Донецька залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" у січні 2016 р.;
- суди дійшли хибного висновку про те, що у позивача були відсутні підстави відносити на відповідача обсяги природного газу, що складаються із об`ємів втрат, які виникли через невідповідність норм споживання природного газу населенням у разі відсутності газових лічильників.
Узагальнений виклад позиції інших учасників справи
7. ПАТ "Маріупольгаз" подало відзив на касаційну скаргу, у якому просить у задоволенні касаційної скарги відмовити повністю.
8. Комунальне комерційне підприємство Маріупольської міської ради "Маріупольтепломережа" подало відзив на касаційну скаргу, у якому також просить касаційну скаргу залишити без задоволення, а постанову суду апеляційної інстанції - без змін.
9. АТ "НАК "Нафтогаз України" подало відзив на касаційну скаргу 30.01.2020 (відповідно до відомостей відділу поштового зв`язку на конверті), у якому просить касаційну скаргу задовольнити.
10. Разом з тим, відповідно до ч. 1 ст. 295 ГПК України учасники справи мають право подати до суду касаційної інстанції відзив на касаційну скаргу в письмовій формі протягом строку, встановленого судом касаційної інстанції в ухвалі про відкриття касаційного провадження.
11. Згідно зі ст. 118 ГПК України право на вчинення процесуальних дій втрачається із закінченням встановленого законом або призначеного судом строку. Заяви, скарги і документи, подані після закінчення процесуальних строків, залишаються без розгляду, крім випадків, передбачених цим Кодексом.
12. Оскільки АТ "НАК "Нафтогаз України" подало відзив на касаційну скаргу після спливу строку, встановленого в ухвалі Верховного Суду від 27.12.2019 про відкриття касаційного провадження, то Верховний Суд дійшов висновку про залишення зазначеного відзиву без розгляду на підставі ст.ст. 118, 295 ГПК України.
Фактичні обставини справи, встановлені судами першої та апеляційної інстанцій
13. АТ "Укртрансгаз" є оператором газотранспортної системи - суб`єктом господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із транспортування природного газу газотранспортною системою на користь третіх осіб (замовників), відповідно до п. 19 ч. 1 ст. 1 Закону України "Про ринок природного газу".
14. 27.04.2015 між ПАТ "НАК "Нафтогаз України" (продавець) та ПАТ "Укртрансгаз" (покупець) укладено договір про закупівлю природного газу №1504000825-ВТВ, відповідно до п. 1.1 якого продавець зобов`язується передати у власність покупцеві у 2015 році природний газ, а покупець зобов`язується прийняти та оплатити газ на умовах договору.
15. Продавець передає покупцеві у квітні-грудні 2015 р. газ в загальному обсязі 1827749,736 тис.куб.м газу, у тому числі по місяцях та кварталах (тис.куб.м): квітень 170000,000, травень 170 000,000, червень 170000,000, липень 160000,000, серпень 170000,000, вересень 170 000,000, жовтень 250000,000, листопад 260000,000, грудень 307749,736 (п. 2.1 договору).
16. Відповідно до п. 3.1 договору продавець передає покупцю у загальному потоці імпортований газ (за кодом згідно УКТ ЗЕД 2711 21 00 00, газ ввезений на митну територію України ПАТ "НАК "Нафтогаз України" відповідно до зовнішньоекономічних контрактів) у пунктах приймання-передачі газу на газовимірювальних станціях, які знаходяться на кордоні України та інших країн або у пунктах приймання-передачі газу (пунктах виміру газу) на підземних сховищах газу (ПСГ), покупця, або в ПСГ. Газ, що передається продавцем покупцю за договором, пройшов митний контроль і випущений у вільне використання на митній території України. Право власності на газ переходить від продавця до покупця в пунктах приймання-передачі. Після переходу права власності на газ покупець несе всі ризики і приймає на себе всю відповідальність, пов`язану з правом власності на газ.
17. 30.05.2016 між ПАТ "НАК "Нафтогаз України" (продавець) та ПАТ "Укртрансгаз" (покупець) укладено договір про закупівлю природного газу №1605001357-ВТВ, відповідно до п. 1.1 якого продавець зобов`язується передати у власність покупцеві у травні-грудні 2016 р. природний газ, а покупець зобов`язується прийняти та оплатити газ на умовах договору.
18. Газ, що передається за договором, використовується покупцем виключно для забезпечення виробничо-технологічних потреб, власних потреб та для забезпечення балансування (п. 1.2 договору).
19. Продавець передає покупцеві у травні-грудні 2016 р. газ в загальному обсязі 1800000 тис.куб.м газу, у тому числі по місяцях та кварталах (тис.куб.м): квітень 0, травень 170000, червень 170000, липень 170000, серпень 190000, вересень 220000, жовтень 280000, листопад 290000, грудень 310000 (п. 2.1 договору).
20. Згідно з п. 3.1 договору продавець передає покупцю у загальному потоці імпортований газ (за кодом згідно УКТ ЗЕД 2711 21 00 00, газ ввезений на митну територію України ПАТ "НАК "Нафтогаз України" відповідно до зовнішньоекономічних контрактів) у віртуальній точці виходу, в якій відбувається передача природного газу або в ПСГ. Газ, що передається продавцем покупцю за договором, пройшов митний контроль і випущений у вільне використання на митній території України. Право власності на газ переходить від продавця до покупця у віртуальній точці виходу, в якій відбувається передача природного газу або в ПСГ, після підписання актів приймання-передачі. Після переходу права власності на газ покупець несе всі ризики і приймає на себе всю відповідальність, пов`язану з правом власності на газ.
21. 31.01.2017 між ПАТ "НАК "Нафтогаз України" (продавець) та ПАТ "Укртрансгаз" (покупець) укладено договір про закупівлю природного газу №1701001564-ВТВ, відповідно до п. 1.1 якого за договором продавець зобов`язується передати у власність покупцеві у січні-квітні 2017 р. газ природний, скраплений або в газоподібному стані (природний газ для забезпечення виробничо-технологічних потреб, власних потреб та для забезпечення балансування), а покупець зобов`язується прийняти та оплатити газ на умовах договору.
22. Продавець передає покупцеві у січні-квітні 2017 р. газ в загальному обсязі 1600000 тис.куб.м газу, у тому числі по місяцях та кварталах (тис.куб.м): січень 610000, лютий 490000, березень 310000, квітень 190000 (п. 2.1 договору).
23. За змістом п. 3.1 договору продавець передає покупцю у загальному потоці газ у віртуальній точці, на якій відбувається передача природного газу, у значені Кодексу. Газ, ввезений на митну територію України (за кодом згідно УКТ ЗЕД 2711 21 00 00), що передається продавцем покупцю за договором, пройшов митний контроль і випущений у вільне використання на митній території України (DDP "Поставка зі сплатою мита"). Право власності на газ переходить від продавця до покупця у віртуальній точці, на якій відбувається передача природного газу, у значені Кодексу. Після переходу права власності на газ покупець несе всі ризики і приймає на себе всю відповідальність, пов`язану з правом власності на газ.
24. За твердженнями позивача, на виконання умов договорів №1504000825-ВТВ від 27.04.2015, №1605001357-ВТВ від 30.05.2016, №1701001564-ВТВ від 31.01.2017 АТ "НАК "Нафтогаз України" передав у власність АТ "Укртрансгаз" у грудні 2015 р.-березні 2017 р. природний газ на підставі актів приймання-передачі природного газу: №б/н від 31.12.2015 в обсязі 34300,800 тис.куб.м та 113368,230 тис.куб.м; №б/н від 31.01.2016 в обсязі 165477,361 тис.куб.м та 150000,000 тис.куб.м; №б/н від 29.02.2016 в обсязі 145474,561 тис.куб.м, 101191,738 тис.куб.м та 32462,432 тис.куб.м; №б/н від 31.03.2016 в обсязі 115129,089 тис.куб.м та 58396,825 тис.куб.м; №б/н від 30.04.2016 в обсязі 21154,528 тис.куб.м та 13810,676 тис.куб.м; №б/н від 31.05.2016 в обсязі 89674,506 тис.куб.м та 20155,304 тис.куб.м; №б/н від 30.06.2016 в обсязі 75266,749 тис.куб.м та 72206,799 тис.куб.м; №б/н від 31.07.2016 в обсязі 196329,638 тис.куб.м та 40000,00 тис.куб.м; №б/н від 31.08.2016 в обсязі 20035,603 тис.куб.м та 20732,098 тис.куб.м; №б/н від 30.09.2016 в обсязі 136042,901 тис.куб.м та 80000,00 тис.куб.м; №б/н від 31.10.2016 в обсязі 140321,167 тис.куб.м та 191000,000 тис.куб.м; №б/н від 30.11.2016 в обсязі 204781,894 тис.куб.м та 193818,359 тис.куб.м; №б/н від 31.12.2016 в обсязі 197568,171 тис.куб.м та 147431,829 тис.куб.м; №б/н від 31.01.2017 в обсязі 731439,744 тис.куб.м; №б/н від 28.02.2017 в обсязі 643105,799 тис.куб.м; №б/н від 31.03.2017 в обсязі 143355,000 тис.куб.м.
25. Позивач стверджує, що ПАТ "Маріупольгаз" безпідставно набув природний газ, належний позивачу, посилаючись на наступні обставини відбору газу:
- у грудні 2015 р. в обсязі 982,153 тис.куб.м, з яких: 17,164 тис.куб.м - несанкціонований відбір полком "Азов", 963,634 тис.куб.м - неоформлені обсяги втрат через невідповідність норм споживання природного газу населенням у разі відсутності газових лічильників, 1,355 тис.куб.м - неоформлені обсяги, що виникли внаслідок аварій на газопроводі під час дії АТО, що підтверджується інформацією про використання природного газу по ПАТ "Маріупольгаз" за грудень 2015 р.;
- у січні 2016 р. в обсязі 624,100 тис.куб.м, з яких: 21,747 тис.куб.м -несанкціонований відбір полком "Азов", 595,143 тис.куб.м - неоформлені обсяги втрат через невідповідність норм споживання природного газу населенням у разі відсутності газових лічильників, 7,210 тис.куб.м - несанкціонований відбір ДП "Донецька залізниця", що підтверджується звітом ПАТ "Маріупольгаз" про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за січень 2016 р. та реєстром обсягів природного газу, що були використані споживачами по договорах з ПАТ "НАК "Нафтогаз України" з мереж ПАТ "Маріупольгаз" в січні 2016 р. в розрізі кінцевих споживачів;
- у лютому 2016 р. в обсязі 23,340 тис.куб.м, з яких: 17,675 тис.куб.м -несанкціонований відбір полком "Азов", 5,665 тис.куб.м - несанкціонований відбір ОСББ "Колос-Талаківка", що підтверджується звітом ПАТ "Маріупольгаз" про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за лютий 2016 р. та реєстром обсягів природного газу, що були використані споживачами по договорах з ПАТ "НАК "Нафтогаз України" з мереж ПАТ "Маріупольгаз" в лютому 2016 р. в розрізі кінцевих споживачів;
- у березні 2016 р. в обсязі 19,895 тис.куб.м. - несанкціонований відбір озброєними формуваннями, що підтверджується звітом ПАТ "Маріупольгаз" про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за березень 2016 р.;
- у квітні 2016 р. в обсязі 9,011 тис.куб.м - несанкціонований відбір озброєними формуваннями, що підтверджується звітом ПАТ "Маріупольгаз" про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за квітень 2016 р.;
- у травні 2016 р. в обсязі 4,534 тис.куб.м - несанкціонований відбір озброєними формуваннями та 1805,128 тис.куб.м несанкціонований відбір ККП ММР "Маріупольтепломережа", що підтверджується звітом ПАТ "Маріупольгаз" про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за травень 2016 р. та реєстром обсягів природного газу, що були використані споживачами по договорах з ПАТ "НАК "Нафтогаз України" з мереж ПАТ "Маріупольгаз" в травні 2016 р. в розрізі кінцевих споживачів;
- у червні 2016 р. в обсязі 4,975 тис.куб.м - несанкціонований відбір озброєними формуваннями, що підтверджується звітом ПАТ "Маріупольгаз" про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за червень 2016 р.;
- у липні 2016 р. в обсязі 0,843 тис.куб.м - несанкціонований відбір озброєними формуваннями, що підтверджується звітом ПАТ "Маріупольгаз" про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за липень 2016 р.;
- у серпні 2016 р. в обсязі 1,393 тис.куб.м - несанкціонований відбір озброєними формуваннями, що підтверджується звітом ПАТ "Маріупольгаз" про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за серпень 2016 р.;
- у вересні 2016 р. в обсязі 2,179 тис.куб.м - несанкціонований відбір особливим загоном спеціального призначення полком "Азов", що підтверджується звітом ПАТ "Маріупольгаз" про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за вересень 2016 р.;
- у жовтні 2016 р. в обсязі 7143,625 тис.куб.м, з яких: 12,424 тис.куб.м -несанкціонований відбір особливим загоном спеціального призначення полком "Азов", 79,271 тис.куб.м - втрати під час транспортування газу внаслідок аварій на газопроводах та їх пошкоджень під час АТО, 45,091 тис.куб.м. - несанкціонований відбір ОКП "Донецьктеплокомуненерго", 7006,839 тис.куб.м. - несанкціонований відбір ККП ММР "Маріупольтепломережа", що підтверджується звітом ПАТ "Маріупольгаз" про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за жовтень 2016 р. та реєстром обсягів природного газу, що були використані споживачами по договорах з ПАТ "НАК "Нафтогаз України" з мереж ПАТ "Маріупольгаз" в жовтні 2016 р. в розрізі кінцевих споживачів;
- у листопаді 2016 р. в обсязі 12354,765 тис.куб.м., з яких: 42,270 тис.куб.м - несанкціонований відбір особливим загоном спеціального призначення полком "Азов", 21,625 тис.куб.м - втрати під час транспортування газу внаслідок аварій на газопроводах та їх пошкоджень під час АТО, 93,258 тис.куб.м - несанкціонований відбір ОКП "Донецьктеплокомуненерго", 12197,612 тис.куб.м - несанкціонований відбір ККП ММР "Маріупольтепломережа", що підтверджується звітом ПАТ "Маріупольгаз" про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за листопад 2016 р. та реєстром обсягів природного газу, що були використані споживачами по договорах з ПАТ "НАК "Нафтогаз України" з мереж ПАТ "Маріупольгаз" в листопаді 2016 р. в розрізі кінцевих споживачів;
- у грудні 2016 р. в обсязі 17,719 тис.куб.м - несанкціонований відбір особливим загоном спеціального призначення полком "Азов", що підтверджується звітом ПАТ "Маріупольгаз" про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за грудень 2016 р.;
- у січні 2017 р. в обсязі 20,944 тис.куб.м - несанкціонований відбір особливим загоном спеціального призначення полком "Азов", що підтверджується звітом про поділ фактичного обсягу (об`єму) природного газу, відібраного з точки виходу ПАТ "Маріупольгаз", між замовниками послуги транспортування (постачальниками) за січень 2017 р.;
- у лютому 2017 р. в обсязі 139,748 тис.куб.м, з яких: 18,185 тис.куб.м. - несанкціонований відбір особливим загоном спеціального призначення полком "Азов", 6,092 тис.куб.м. - втрати під час транспортування газу внаслідок аварій на газопроводах та їх пошкоджень під час АТО, 115,471 тис.куб.м - несанкціонований відбір ОКП "Донецьктеплокомуненерго", що підтверджується звітом про поділ фактичного обсягу (обєму) природного газу, відібраного з точки виходу ПАТ "Маріупольгаз", між замовниками послуги транспортування (постачальниками) за лютий 2017 р. та реєстром обсягів природного газу, що були використані споживачами по договорах з ПАТ "НАК "Нафтогаз України" з мереж ПАТ "Маріупольгаз" в лютому 2017 р.;
- у березні 2017 р. в обсязі 39,805 тис.куб.м. - несанкціонований відбір особливим загоном спеціального призначення полком "Азов", що підтверджується звітом про поділ фактичного обсягу (обєму) природного газу, відібраного з точки виходу ПАТ "Маріупольгаз", між замовниками послуги транспортування (постачальниками) за березень 2017 р.
26. Одночасно матеріали справи містять договори на розподіл природного газу: №431 від 31.12.2015, №431 від 07.12.2016, №431 від 30.12.2016, укладені між ПАТ "Маріупольгаз" (Оператор ГРМ) та ККП "Маріупольтепломережа" (Замовник); та типові договори розподілу природного газу: №2090 від 30.12.2015, укладений між ПАТ "Маріупольгаз" (Оператор ГРМ) та ОКП "Донецьктеплокомуненерго" (Споживач); №67 від 30.12.2015, укладений між ПАТ "Маріупольгаз" (Оператор ГРМ) та РФ "Донецька залізниця" ПАТ "Українська залізниця" (Споживач); №1357 від 30.12.2015, укладений між ПАТ "Маріупольгаз" (Оператор ГРМ) та ОСББ "Колос-Талаківка" (Споживач); №2140 від 29.06.2017, укладений між ПАТ "Маріупольгаз" (Оператор ГРМ) та Військовою частиною 3057 Національної гвардії України (Споживач).
27. Відповідно до п. 1.1 договорів на розподіл природного газу Оператор ГРМ зобов`язується надати Замовнику послугу з розподілу природного газу газорозподільними мережами до межі балансової належності об`єктів Замовника (пункт призначення) відповідно до актів розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності сторін. Пункти призначення з переліком комерційних вузлів обліку природного газу (комерційні вузли обліку) та газоспоживаючого обладнання визначаються сторонами в додатку 1 до договору.
28. Договірні (планові) обсяги розподілу природного газу Замовника ГРМ на розрахунковий період визначаються в додатку 3 до договору (п. 3.1 договорів на розподіл природного газу).
29. Підставами для розподілу природного газу ГРМ є підтверджені в установленому порядку оператором газотранспортної системи України (ПАТ "Укртрансгаз") місячні обсяги постачання природного газу, виділені для Замовника (підтверджені обсяги) (п. 3.2.1 договорів на розподіл природного газу).
30. Згідно з п. 3.3, п. 3.4 договорів на розподіл природного газу Оператор ГРМ розподіляє природний газ у загальному потоці від пунктів приймання-передачі газу в ГРМ до пунктів призначення в місячних обсягах, підтверджених ПАТ "Укртрансгаз". Місячний обсяг розподілу природного газу ГРМ до пунктів призначення не повинен перевищувати підтверджений обсяг природного газу.
31. У п. 2.1 типових договорів розподілу природного газу сторони дійшли згоди про те, що Оператор ГРМ зобов`язується надати Замовнику послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим договором.
32. Санкціонований відбір природного газу з газорозподільної системи здійснюється Споживачем за умови наявності у нього укладеного із постачальником договору постачання природного газу та підтвердженого обсягу, виділеного для потреб Споживача його постачальником на відповідний календарний період, а також відсутності простроченої заборгованості за цим договором. Наявність підтвердженого обсягу природного газу Споживача (його постачальника) доводиться до відома Оператора ГРМ у встановленому законом порядку Оператором ГТС, а до відома Споживача його постачальником. За відсутності у Споживача договору постачання природного газу та/або виділених його постачальником підтверджених обсягів для потреб Споживача на відповідний календарний період Споживач не має права використовувати (споживати) природний газ із газорозподільної системи (п. 3.1 типових договорів розподілу природного газу).
33. Споживач, що не є побутовим, зобов`язаний самостійно контролювати власне газоспоживання та для недопущення перевищення підтвердженого обсягу природного газу здійснити разом зі своїм постачальником заходи з коригування в установленому порядку підтвердженого обсягу або заходи із самостійного та завчасного обмеження (припинення) власного газоспоживання. Якщо за підсумками місяця фактичний об`єм споживання природного газу Споживача буде перевищувати підтверджений обсяг природного газу, врегулювання небалансу (дефіциту) природного газу буде здійснюватись його постачальником у встановленому законодавством порядку та відповідно до умов договору постачання природного газу (п. 3.3 типових договорів розподілу природного газу).
34. Оператор ГРМ зобов`язується в установленому порядку передавати інформацію про загальний об`єм та обсяг розподіленого Споживачу (спожитого ним) природного газу за відповідний період Оператору ГТС для можливості її використання суб`єктами ринку природного газу, у тому числі постачальником Споживача. Споживач (крім побутового) зобов`язується довести інформацію про загальний об`єм та обсяг розподіленого та спожитого природного газу за відповідний період своєму постачальнику. Визначені за умовами цього договору об`єми та обсяги розподілу та споживання природного газу є обов`язковими для їх використання у взаємовідносинах між Споживачем та його постачальником. За наявності розбіжностей у частині визначення об`єму та/або обсягу розподіленого та спожитого природного газу вони підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в судовому порядку. До вирішення цього питання величина об`єму та обсягу розподіленого та спожитого природного газу встановлюється відповідно до даних Оператора ГРМ (п. 5.6 типових договорів розподілу природного газу).
35. Договір на розподіл природного газу №431 від 31.12.2015 укладено між ПАТ "Маріупольгаз" та ККП "Маріупольтепломережа" на період з 01.01.2016 до 30.11.2016, договір на розподіл природного газу №431 від 07.12.2016 з 01.12.2016 до 31.12.2016, договір на розподіл природного газу №431 від 30.12.2016 з 01.01.2017 до 31.03.2017. Типовий договір розподілу природного газу №2090 від 30.12.2015 укладено між ПАТ "Маріупольгаз" та ОКП "Донецьктеплокомуненерго" на період з 01.01.2016 до 31.12.2017. Типовий договір розподілу природного газу №67 від 30.12.2015 укладено між ПАТ "Маріупольгаз" та РФ "Донецька залізниця" ПАТ "Українська залізниця" на період з 01.01.2016 до 31.12.2017. Типовий договір розподілу природного газу №1357 від 30.12.2015 укладено між ПАТ "Маріупольгаз" та ОСББ "Колос-Талаківка" на період з 01.01.2016 до 31.12.2017. Типовий договір розподілу природного газу №2140 від 29.06.2017 укладено між ПАТ "Маріупольгаз" та Військовою частиною 3057 Національної гвардії України на період з 01.05.2017 до 31.12.2017.
36. Предметом даного позову є вимоги АТ "Укртрансгаз" до відповідача про зобов`язання повернути в натурі безпідставно набуте майно, а саме природний газ в обсязі 28159,647 тис.куб.м; стягнення вартості безпідставно набутого майна - природного газу в обсязі 28159,647 тис.куб.м та стягнення доходів, які були отримані відповідачем або які він міг отримати від майна, що є власністю позивача.
Позиція Верховного Суду
37. Заслухавши доповідь судді-доповідача, дослідивши наведені у касаційній скарзі доводи, перевіривши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, Верховний Суд дійшов висновку про наступне.
38. Згідно з п. 1 гл. 2 р. ХІ Кодексу ГРМ (тут і далі у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин) до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать: наявність несанкціонованого газопроводу; несанкціоноване відновлення газоспоживання; несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу); несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання; несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку); використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.
39. Відповідно до п. 10 гл. 3 р. XII Кодексу ГТС у разі несанкціонованого відбору газу споживачем весь відповідний обсяг вноситься в алокацію на відповідного оператора газорозподільної системи.
40. За умовами п. 1, п. 2 розділу XIIІ Кодексу ГТС замовник послуг транспортування зобов`язаний подавати та відбирати до/з газотранспортної системи природний газ в обсягах, які виникають на підставі умов укладених договорів постачання природного газу, договору транспортування природного газу, технічної угоди та підтверджених номінацій. Замовники послуг транспортування зобов`язані своєчасно врегульовувати свої небаланси. Оператор газотранспортної системи надає послуги балансування виключно з метою підтримання звичайного рівня функціонування газотранспортної системи в разі недотримання замовниками послуг транспортування своїх підтверджених номінацій.
41. Замовник послуг транспортування є відповідальним за виникнення небалансу, у тому числі щодо споживачів, з якими укладені договори постачання, та зобов`язується застосувати всі доступні заходи для його уникнення. При розрахунку небалансу замовників послуг транспортування оператор газотранспортної системи враховує всі обсяги газу у розрізі кожного замовника послуг транспортування, переданого до газотранспортної системи та відібраного з газотранспортної системи, у тому числі у розрізі його контрагентів (споживачів). Перевищення обсягів відібраного природного газу з газотранспортної системи над обсягами переданого природного газу є негативним небалансом, а перевищення обсягів переданого природного газу над обсягами відібраного природного газу - позитивним небалансом (п.п. 1-3 гл. 1 р. XIV Кодексу ГТС).
42. Згідно з п. 7 гл. 3 р. XIV Кодексу ГТС місячний небаланс, який виник у замовника послуг транспортування та не був врегульований в строк до 12-го числа наступного місяця, врегульовується оператором газотранспортної системи за рахунок, зокрема, таких заходів: при негативному місячному небалансі - за рахунок надання послуг балансування.
43. Судами встановлено, що до матеріалів справи долучено складені позивачем в односторонньому порядку акти надання послуг балансування обсягів природного газу (від 31.12.2015, від 31.01.2016, від 29.02.2016, від 31.03.2016, від 30.04.2016, від 31.05.2016, від 30.06.2016, від 31.07.2016, від 31.08.2016, від 30.09.2016, від 31.10.2016, від 30.11.2016, від 28.12.2016, від 31.12.2016, від 29.05.2017), які містять посилання на договір №1512000710 від 17.12.2015.
44. Водночас, керуючись приписами ст. 75 ГПК України, судами встановлено наступні обставини. Так, у рішенні Господарського суду Донецької області від 01.09.2016 у справі №905/2017/16 (за позовом ПАТ" Укртрансгаз" до ПАТ "Маріупольгаз" про стягнення 15561027,64 грн заборгованості за надані ПАТ" Укртрансгаз" в грудні 2015 р. - квітні 2016 р. послуги з балансування обсягів природного газу), залишеним без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 19.10.2016 та постановою Вищого господарського суду України від 21.12.2016, встановлено що: доказів укладення договору №1512000710 від 17.12.2015 між ПАТ "Укртрансгаз" та ПАТ по газопостачанню та газифікації "Маріупольгаз" суду не надано; ПАТ "Маріупольгаз" здійснює закупівлю природного газу тільки для своїх виробничо-технологічних витрат та нормованих втрат, що підтверджується договором поставки природного газу №6 від 03.01.2014, який укладений з ТОВ "Маргаз", а отже замовляє у ПАТ" Укртрансгаз" послугу транспортування виключно природного газу, який призначений для виробничо-технологічних витрат та нормованих втрат ПАТ "Маріупольгаз".