Постанова
Іменем України
20 лютого 2020 року
м. Київ
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного кримінального суду:
головуюча Стефанів Н.С.,
судді: Голубицький С.С.,
Шевченко Т.В.,
секретар судового засідання Безкровний С.О.,
учасники судового провадження:
прокурор Піх Ю.Г.,
розглянув у судовому засіданні касаційну скаргу захисника Шилана С.В.на ухвалу Хмельницького апеляційного суду від 17 липня 2019 рокуу кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12017240270000845,
стосовно ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1, засудженого за ч. 2 ст. 286, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 309, ч. 4 ст. 296, ч. 1 ст. 121 Кримінального кодексу України (далі - КК України).
1. Вимоги касаційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала
Вимогою захисника Шилана С.В. до суду касаційної інстанції є скасування ухвали апеляційного суду стосовно засудженого ОСОБА_1 та призначення нового розгляду в суді апеляційної інстанції. Вимогу мотивував незаконністю та необґрунтованістю оскаржуваного ним судового рішення, а призначене ОСОБА_1 покарання, у тому числі за ч. 2 ст. 286 КК України, вважає таким, що не відповідає тяжкості вчинених злочинів та даним про особу засудженого внаслідок суворості. Крім того, заперечує висновки судів про доведеність винуватості ОСОБА_1 у вчиненні злочинів, передбачених ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 309, ч. 4 ст. 296, ч. 1 ст. 121 КК України. Зазначає, що апеляційним судом не дотримано вимог ст. 419 КПК України при апеляційній перевірці вироку за скаргою захисника.
2. Зміст оскаржуваних судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини
2.1 Суд першої інстанції
За вироком Шепетівського міськрайонного суду Хмельницької області від 15 січня 2019 року ОСОБА_1 засуджено за:
- ч. 2 ст. 286 КК України - до покарання у виді позбавлення волі на строк вісім років з позбавленням права керувати транспортними засобами на строк три роки;
- ч. 1 ст. 263 КК України (за епізодом про незаконне носіння, зберігання та придбання вогнепальної зброї) - до покарання у виді позбавлення волі на строк три роки;
- ч. 1 ст. 309 КК України - до покарання у виді позбавлення волі на строк один рік;
- ч. 4 ст. 296 КК України - до покарання у виді позбавлення волі на строк чотири роки;
- ч. 1 ст. 121 КК України - до покарання у виді позбавлення волі на строк пʼять років.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно ОСОБА_1 визначено покарання у виді позбавлення волі на строк вісім років з позбавленням права керувати транспортними засобами на строк три роки.
Цим же вироком ОСОБА_1 виправдано за:
- ч. 1 ст. 129 КК України - за відсутності в його діях складу злочину;
- ч. 4 ст. 296 КК України (за епізодом вчинення хуліганських дій стосовно ОСОБА_2 ) - за відсутності в його діях складу злочину;
- ч. 1 ст. 263 КК України (за епізодом незаконного носіння, зберігання та придбання бойових припасів) - за відсутності в його діях складу злочину;
- ч. 3 ст. 135 КК України - за відсутності в його діях складу злочину.
Цим вироком суду частково задоволено цивільний позов потерпілого ОСОБА_3 - стягнуто з ОСОБА_1 на його користь матеріальну шкоду в розмірі 10 576,24 грн, витрати, пов`язані з правничою допомогою, у розмірі 8 000 грн, моральну шкоду в розмірі 1 000 000 грн, а також вирішено питання щодо процесуальних витрат та долю речових доказів.
2.2 Суд апеляційної інстанції, рішення якого оскаржується
Ухвалою Хмельницького апеляційного суду від 17 липня 2019 року апеляційну скаргу захисника Шилана С.В. залишено без задоволення, а вирок Шепетівського міськрайонного суду Хмельницької області від 15 січня 2019 року стосовно засудженого ОСОБА_1 - без зміни.
2.3 Обставини у кримінальному провадженні, встановлені судами
17 червня 2017 року у вечірній час ОСОБА_1, перебуваючи неподалік складських приміщень, розташованих на вул. Щорса, 3 у м. Шепетівці, де він розмовляв із двома не встановленими під час досудового розслідування особами чоловічої статі, побачив потерпілого ОСОБА_2, якому наказав підійти до нього, проте останній проігнорував його вимогу та продовжив рух у напрямку місця свого проживання. Це обурило ОСОБА_1, а тому він, діючи умисно, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, з метою заподіяння тяжких тілесних ушкоджень наздогнав потерпілого ОСОБА_2 ззаду та умисно ударив його по спині з правої сторони, від чого останній втратив рівновагу та, не втримавшись на ногах, впав на землю. Надалі ОСОБА_1, не зупиняючись на досягнутому, з метою заподіяння тілесних ушкоджень потерпілому умисно завдав йому ще не менше 10 ударів по голові, шиї та тулубу, після чого залишив потерпілого, який лежав на землі на узбіччі вказаної вулиці.
Внаслідок вказаних дій ОСОБА_2 заподіяно тілесні ушкодження у вигляді рани тім`яної ділянки голови, правої повіки, численні синці на шкірі обличчя, шиї, струс головного мозку, субконюнктивальні крововиливи обох очей, відкритий перелом гілки нижньої щелепи справа та перелом тіла нижньої щелепи зліва, закрита травма грудної клітки, численні синці передньої правої половини грудної клітки, попереку, правого плеча, переломи 4, 5, 6 ребер справа, гемопневмоторакс (наявність крові та повітря в правій плевральній порожнині), з колабуванням правої легені (стиснення правої легені за рахунок накопичення крові та повітря в плевральній порожнині), підшкірна емфізема правої половини грудної клітки, які згідно з висновком судово-медичної експертизи відносяться до категорії тяжких тілесних ушкоджень, що небезпечні для життя в момент заподіяння.
Крім того, 20 листопада 2017 року приблизно о 19 год. 30 хв. ОСОБА_1 разом із ОСОБА_4 та ОСОБА_5, перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння, у громадському місці поблизу торгового кіоску, розташованого поблизу цілодобового магазину на вул. 1-й Привокзальній, 33-А у м. Шепетівці, побачили поряд з вказаним кіоском ОСОБА_6 ОСОБА_4 підійшов до нього та безпричинно, під надуманим приводом, діючи умисно, грубо порушуючи громадський порядок, з мотивів явної неповаги до суспільства прагнучи показати свою зневагу до існуючих правил і норм поведінки в суспільстві, виражаючи елементи вседозволеності та зверхності, з хуліганських спонукань, усвідомлюючи, що за його незаконними діями спостерігають сторонні особи, нехтуючи присутністю таких громадян, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, у присутності ОСОБА_1 та ОСОБА_5, які бездіяли та спостерігали за неправомірними діями ОСОБА_4, безпричинно, умисно завдав потерпілому ОСОБА_6 одного удару кулаком правої руки в ділянку лівої брови.
Одразу після цього ОСОБА_1 разом із ОСОБА_5 підбігли до ОСОБА_6 та спільно з ОСОБА_4, діючи групою осіб, умисно, грубо порушуючи громадський порядок, з мотивів явної неповаги до суспільства прагнучи показати свою зневагу до існуючих правил і норм поведінки в суспільстві, самоутвердитися за рахунок приниження інших осіб, протиставити себе іншим громадянам, суспільству та державі, що супроводжувалося особливою зухвалістю, у вигляді демонстрації зневажливого ставлення до суспільних інтересів, виражаючи елементи вседозволеності та зверхності, з хуліганських спонукань, усвідомлюючи, що за їхніми незаконними діями спостерігають сторонні особи, нехтуючи присутністю таких громадян, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, безпричинно заподіяли потерпілому тілесні ушкодження, а саме: ОСОБА_1 за допомогою не встановленого під час досудового розслідування предмета, спеціально пристосованого для заподіяння тілесних ушкоджень, ззовні схожого на металевий кастет, який він утримував у правій руці, умисно завдав одного удару потерпілому ОСОБА_6 в ділянку лівого ока, від якого потерпілий зігнувся; ОСОБА_1 , ОСОБА_4 та ОСОБА_5 з метою подальшого заподіяння тілесних ушкоджень збили з ніг потерпілого на землю та завдали йому ударів руками і ногами, зокрема ОСОБА_1 завдав ударів в обличчя.
У результаті вказаних дій ОСОБА_6 заподіяно тілесні ушкодження у вигляді рани на поверхні лівої брови, рани в лівій підочній ділянці, синця навколо лівого ока, крововиливу підкон`юктиву лівого ока та струсу головного мозку, які за своїм характером відносяться до категорії тілесних ушкоджень легкого ступеня тяжкості як такі, що спричинили короткочасний розлад здоров`я.
Крім того, 20 листопада 2017 року приблизно о 22 год. 45 хв. ОСОБА_1 разом з ОСОБА_4 та ОСОБА_5, перебуваючи у громадському місці поблизу магазину на вул. 1-й Привокзальній, 33-А у м. Шепетівці, помітили ОСОБА_7, який перебував поряд зі своїм автомобілем. ОСОБА_4 підійшов до нього та безпричинно, під надуманим приводом, діючи умисно, грубо порушуючи громадський порядок, з мотивів явної неповаги до суспільства прагнучи показати свою зневагу до існуючих правил і норм поведінки в суспільстві, самоутвердитися за рахунок приниження інших осіб, демонструючи зневажливе ставлення до суспільних інтересів, виражаючи елементи вседозволеності та зверхності, з хуліганських спонукань, усвідомлюючи, що за його незаконними діями спостерігають сторонні особи, нехтуючи присутністю таких громадян, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, у присутності ОСОБА_1 та ОСОБА_5, які бездіяли та спостерігали за неправомірними діями ОСОБА_4, безпричинно кулаком лівої руки умисно ударив ОСОБА_7 у ділянку нижньої губи, внаслідок чого потерпілий з метою припинення хуліганських дій ОСОБА_4 та уникнення побиття забіг до приміщення коридору магазину.
Одразу після цього ОСОБА_1, діючи групою осіб разом із ОСОБА_4 та ОСОБА_5, не зупиняючись на досягнутому, наздогнали потерпілого ОСОБА_7 у коридорі вказаного магазину та умисно, грубо порушуючи громадський порядок, з хуліганських спонукань, усвідомлюючи, що за незаконними діями спостерігають сторонні особи, нехтуючи присутністю таких громадян, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, безпричинно, з метою полегшення заподіяння тілесних ушкоджень ОСОБА_1 ударив по ногах потерпілого, внаслідок чого ОСОБА_7 втратив рівновагу та впав на підлогу вказаного магазину.
Подолавши в такий спосіб опір потерпілого, ОСОБА_4, діючи групою осіб із ОСОБА_1 та ОСОБА_5, будучи об`єднаним єдиним злочинним умислом, спрямованим на спричинення тілесних ушкоджень ОСОБА_7, продовжуючи свою злочинну діяльність, утримуючи у правій руці предмет, схожий на спеціально пристосований для заподіяння тілесних ушкоджень, - нунчаки, умисно завдав ним двох послідовних ударів у праву тім`яну ділянку голови потерпілого. У свою чергу ОСОБА_5 за допомогою предмета, схожого на спеціально пристосованого для заподіяння тілесних ушкоджень, - металевого кастета умисно завдав ще одного удару в ділянку носа потерпілого ОСОБА_7, одразу після цього ОСОБА_1 за допомогою заздалегідь приготовленої порожньої скляної пляшки ємністю 0,5 л, яку він тримав у правій руці, завдав ще одного удару потерпілому в потиличну ділянку голови, після чого схопив обома руками за верхній одяг та із застосуванням фізичної сили, надавши в такий спосіб потерпілому прискорення, ударив його головою у скло вікна вхідних дверей магазину, при цьому розбивши його.
У результаті вказаних умисних, протиправних, хуліганських дій ОСОБА_1, ОСОБА_4 та ОСОБА_5 потерпілому ОСОБА_7 заподіяно тілесні ушкодження у вигляді рани на поверхні нижньої губи та правої щоки, двох ран на поверхні лоба справа, двох ран у правій тім`яній ділянці голови, рани в потиличній ділянці голови, синців навколо обох очей, перелому кісток носа, струсу головного мозку, які за своїм характером відносяться до категорії тілесних ушкоджень легкого ступеня тяжкості як такі, що спричинили короткочасний розлад здоров`я. Крім того, в період з 22 год. 45 хв. до 23 год. тимчасово було припинено діяльність магазину.
Крім цього, 01 січня 2018 року приблизно о 16 год. 30 хв. у м. Шепетівці ОСОБА_1, перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння, керуючи автомобілем марки "Mercedes С 220", державний номерний знак НОМЕР_1 (реєстрація Республіки Болгарія), рухаючись вулицею Героїв Небесної Сотні у напрямку вулиці Судилківська, на ділянці дороги з двостороннім рухом, яка має по дві смуги в кожному напрямку, розділених дорожньою розміткою 1.3 (подвійна суцільна лінія), грубо порушуючи пункти 11.4 та 34.1.3 Правил дорожнього руху (далі - ПДР), виїхав та рухався по зустрічній смузі для руху транспортних засобів.
У подальшому ОСОБА_1, продовжуючи грубо порушувати правила дорожнього руху, діючи недбало, проїжджаючи перехрестя вулиць Героїв Небесної Сотні, Валі Котика та Судилківської, зі швидкістю 104,8 км/год, не врахував дорожньої обстановки у вигляді зустрічного транспортного засобу, який рухався по вулиці Судилківській в напрямку вулиці Героїв Небесної Сотні, здійснив різкий маневр шляхом повертання рульового керма вправо, що спричинило різку зміну напрямку руху керованого ним транспортного засобу.
При цьому ОСОБА_1, проїжджаючи вказане перехрестя, усупереч пунктам 10.1, 11.1, 11.4, 12.1, 12.3, 13.1 ПДР, не вибрав безпечної швидкості руху, щоб мати змогу постійно контролювати рух транспортного засобу та безпечно керувати ним, не переконався, що це буде безпечним та не створить небезпеки іншим учасникам дорожнього руху, раптово змінив напрям руху, виїхавши на другорядну дорогу вулиці Героїв Небесної Сотні та, продовжуючи рух по зустрічній смузі, не дотримався безпечного інтервалу, внаслідок чого здійснив наїзд на пішохода ОСОБА_8, яка переходила проїзну частину вулиці Героїв Небесної Сотні справа наліво по ходу руху вказаного автомобіля, та везла дитячий візок, у якому перебувала її малолітня дитина ОСОБА_9, ІНФОРМАЦІЯ_2 .
Внаслідок дорожньо-транспортної пригоди, що сталася за участю водія ОСОБА_1, потерпіла ОСОБА_8 отримала тілесні ушкодження у вигляді: закритої черепно-мозкової травми з переломом кісток основи черепа та внутрішньочерепними крововиливами, повний розрив з`єднання між черепом та першим шийним хребцем з розривом довгастого мозку, забоєм обох легень, відкритих переломів обох кісток лівої гомілки з раною на поверхні гомілки, синця на поверхні правої гомілки, які відносяться до категорії тяжких тілесних ушкоджень як небезпечні для життя в момент заподіяння та в даному випадку призвели до смерті ОСОБА_8 на місці події; а малолітня потерпіла ОСОБА_9 отримала тілесні ушкодження у вигляді: закритої черепно-мозкової травми з переломом кісток склепіння черепа, забоєм головного мозку важкого ступеня та крововиливами під мозкові оболонки, саден на поверхнях обличчя та тім`яної ділянки голови, саден кистей рук, які за своїм характером відносяться до категорії тяжких тілесних ушкоджень як небезпечні для життя в момент заподіяння.
Порушення вказаних вимог ПДР водієм ОСОБА_1 перебуває у прямому причинному зв`язку із скоєнням дорожньо-транспортної пригоди та наслідками, що настали.
Крім того, 01 січня 2018 року приблизно о 16 год. 30 хв. внаслідок дорожньо-транспортної пригоди автомобіль марки "Mercedes С 220", д.н.з. НОМЕР_1 (реєстрація республіки Болгарія), під керуванням ОСОБА_1 зіткнувся із електропорою, перекинувся та зазнав значних механічних ушкоджень. При цьому особисті речі повипадали із салону та багажного відділення вказаного автомобіля у місці його зупинки. Під час проведення огляду місця події за фактом дорожньо-транспортної пригоди поряд із переднім пасажирським сидінням автомобіля виявлено та вилучено предмет, ззовні схожий на пістолет, який згідно з висновком судової експертизи зброї є короткоствольною гладкоствольною вогнепальною зброєю, переробленим сигнальним (стартовим) пістолетом калібру 9 мм Р.А.К, виготовленим шляхом переробки саморобним способом (видалення заглушки) сигнального пістолета "Zoraki mod.914", № НОМЕР_2, калібру 9 мм. Р.А.К., виробництва Туреччини. Цей пістолет придатний для проведення неодноразових пострілів 9 мм пістолетними патронами, виготовленими саморобним способом, шляхом установки в зарядну камору шумового патрона кульки із свинцевого сплаву діаметром 6,2 мм.
Таким чином, ОСОБА_1, усвідомлюючи суспільну небезпечність своїх дій, незаконно, умисно, всупереч вимогам п.п. 1, 2 Переліку видів майна, що не може перебувати у власності громадян, громадських об`єднань, міжнародних організацій та юридичних осіб інших держав на території України, затвердженого постановою Верховної Ради України від 17 червня 1993 року № 2471-XII "Про право власності на окремі види майна", п.п. 9, 11, 15 Положення про дозвільну систему, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 1992 року № 576, розділам II та III Інструкції про порядок виготовлення, придбання, зберігання, обліку, перевезення та використання вогнепальної, пневматичної і холодної зброї, пристроїв вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії та патронів до них, а також боєприпасів до зброї, основних частин зброї та вибухових матеріалів, затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України від 21 серпня 1998 року № 622, не маючи на це відповідного дозволу, достовірно розуміючи, що вказаний предмет є пістолетом, придатним для стрільби бойовими приписами, придбав його у не встановлені досудовим розслідуванням спосіб, час та місці, який у подальшому носив та зберігав у вказаному вище автомобілі без передбаченого законом дозволу.
Крім того, 01 січня 2018 року о 21 год. під час огляду автомобіля марки "Mercedes С 220", д.н.з. НОМЕР_1 (реєстрація Республіки Болгарія), який потрапив у дорожньо-транспортну пригоду під керуванням ОСОБА_1, у салоні автомобіля на задньому пасажирському сидінні виявлено прозорий поліетиленовий пакет, заповнений подрібненою речовиною рослинного походження, зовні схожою на канабіс, який ОСОБА_1, усвідомлюючи суспільну небезпечність своїх дій у невстановлений досудовим розслідуванням час та місці, умисно, незаконного придбав та, не маючи відповідного дозволу, усупереч ст.ст. 7, 12, 25 Закону України "Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори", ст. 1 Закону України "Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними" та постанові Кабінету Міністрів України від 03 червня 2009 року № 589, якою затверджено Порядок провадження діяльності, пов`язаної з обігом наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, незаконно, умисно 01 січня 2018 року перевозив та зберігав у салоні свого автомобіля без мети збуту. Згідно з висновком експертизи наркотичних засобів виявлена речовина є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, масою 20,25 г (у перерахунку на висушену речовину).
Висунуте ОСОБА_1 обвинувачення, що не знайшло свого підтвердження в суді за вказаними вище статтями КК України через відсутність складу злочину, до суду касаційної інстанції не оспорюються, не оспорювались вони й до суду апеляційної інстанції, тому їх виклад у цій постанові не є доцільним.
3. Доводи інших учасників судового провадження
Прокурор у засіданні суду касаційної інстанції заперечувала проти задоволення касаційної скарги захисника.
4. Джерела права й акти їх застосування
4.1 Кримінальний процесуальний кодекс України