ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
19 лютого 2020 року
м. Київ
Справа № 916/1408/19
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду: Краснова Є. В. - головуючого, Мачульського Г. М., Кушніра І. В.,
секретар судового засідання- Астапова Ю. В.,
розглянувши касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Дитячий заклад оздоровлення та відпочинку "Примор`я" на постанову Південно - західного апеляційного господарського суду від 27.11.2019 та рішення Господарського суду Одеської області від 10.09.2019 у справі
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Дитячий заклад оздоровлення та відпочинку "Примор`я" до 1) Товариства з обмеженою відповідальністю "Фарм-ОД", 2) Коваля Віктора Петровича, 3) Тарасевич Ірини Миколаївни, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачів ОСОБА_3, про визнання недійсними договорів відступлення права вимоги (цесії),
(сторони попереджені належним чином про час і місце розгляду касаційної скарги, проте не скористалися правом направити для участі у розгляді справи своїх повноважних представників),
ВСТАНОВИВ:
1. Короткий зміст позовних вимог
1.1. У травні 2019 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Дитячий заклад оздоровлення та відпочинку "Примор`я" (далі - ТОВ "Дитячий заклад оздоровлення та відпочинку "Примор`я") звернулося до Господарського суду Одеської області з позовом до Коваля Віктора Петровича та Товариства з обмеженою відповідальністю "Фарм-ОД" (далі - ТОВ "Фарм-ОД") про визнання недійсним договору відступлення права вимоги (цесії) від 06.03.2017, укладеного між фізичною особою-підприємцем (далі - ФОП) Ковалем В . П. та ТОВ "Фарм-ОД".
1.2. Позов обґрунтовано тим, що спірний договір відступлення права вимоги (цесії) за своєю суттю є договором факторингу, а відповідач - ТОВ "Фарм-ОД", яке виступає фактором за оспорюваним договором, не є фінансовою установою, що суперечить вимогам стосовно укладання договору факторингу.
Поряд із цим 21.05.2019 ТОВ "Дитячий заклад оздоровлення та відпочинку "Примор`я" подало до Господарського суду Одеської області позов до Тарасевич Ірини Миколаївни та ТОВ "Фарм-ОД" про визнання недійсним договору відступлення права вимоги (цесії) від 30.12.2016, укладеного між фізичною особою-підприємцем (далі - ФОП) Тарасевич І. М. та ТОВ "Фарм-ОД".
На думку позивача, зазначені договори про відступлення права вимоги (цесії) від 30.12.2016 та від 06.03.2017 є удаваними та вчинені сторонами для приховання інших правочинів, які вони насправді вчинили, а саме договорів факторингу. Така позиція позивача зумовлена тим, що за оспорюваними договорами передання відбулося за плату, оскільки ТОВ "Фарм-ОД" зобов`язалося передати Ковалю В. П. 160 000,00 грн, а Тарасевич І. М. - 1 200 000,00 грн, тобто суми коштів, менші за номінальний розмір відступленого права вимоги (215 810,03 грн та 1 361 466,88 грн), тому оспорювані договори відповідають наведеним у статті 1077 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) ознакам договору факторингу. При цьому позивач вважає, що договори факторингу, які сторони фактично уклали замість договорів про відступлення права вимоги (цесії), суперечать положенням статті 1079 ЦК України та частини 1 статті 5 Закону України "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг", оскільки ТОВ "Фарм-ОД" не є фінансовою установою та не має відповідних ліцензій на здійснення факторингових операцій.
2. Фактичні обставини справи, встановлені судами
2.1. 21.04.2014 між ПАТ "Дитячий заклад оздоровлення та відпочинку "Примор`я" (правонаступником якого є ТОВ "Дитячий заклад оздоровлення та відпочинку "Примор`я") (замовник) та ПП " Ковалем В. П. (учасник) укладено договір № 7, відповідно до пункту 1.1 якого учасник зобов`язався у 2014 році поставити замовникові товари, зазначені у рахунку і накладній, а замовник - прийняти та оплатити такі товари.
2.2. 21.04.2014 між ПАТ "Дитячий заклад оздоровлення та відпочинку "Примор`я" (замовник) та ПП " Ковалем В. П. (учасник) укладено договір № 8, відповідно до пункту 1.1 якого учасник зобов`язався у 2014 році поставити замовникові товари, зазначені в рахунку і накладній, а замовник - прийняти та оплатити такі товари.
2.3. 05.05.2014 між ПАТ "Дитячий заклад оздоровлення та відпочинку "Примор`я" (замовник) та ПП " Ковалем В. П. (учасник) укладено договір № 9, відповідно до пункту 1.1 якого учасник зобов`язався у 2014 році поставити замовникові товари, зазначені в рахунку і накладній, а замовник - прийняти та оплатити такі товари.
2.4. Згідно з пунктом 1.2 цих договорів найменування (номенклатура, асортимент) товару: згідно зі специфікацією, що є невід`ємною частиною цього договору (додаток № 1).
2.5. У пункті 3.1 договору від 21.04.2014 № 7 передбачено, що ціна цього договору становить 70 205 грн 50 коп, ПДВ немає.
2.6. У пункті 3.1 договору від 21.04.2014 № 8 передбачено, що ціна цього договору становить 64 864 грн 18 коп, ПДВ немає.
2.7. У пункті 3.1 договору від 05.05.2014 № 9 передбачено, що ціна цього договору становить 80 740 грн 35 коп, ПДВ немає.
2.8. За змістом пунктів 4.1 зазначених договорів розрахунки проводяться шляхом оплати замовником після пред`явлення учасником рахунка на оплату товару. Учасник протягом 5 денного строку із дня надходження коштів як попередньої оплати підтверджує їх використання згідно з актом приймання-передачі товарів або проміжним актом-звітом про використання коштів за призначенням.
2.9. У пунктах 7.1 цих договорів визначено, що у разі невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за договором сторони несуть відповідальність, передбачену законами України та цими договорами.
2.10. Відповідно до пунктів 10.1 договорів вони набирають чинності з моменту підписання і діють до 31.12.2014.
2.11. 30.06.2014 між ПАТ "Дитячий заклад оздоровлення та відпочинку "Примор`я" (покупець) та ФОП Тарасевич І. М. (продавець) укладено договір поставки № 1406, відповідно до пункту 1.1 якого продавець зобов`язаний передати, а покупець прийняти та оплатити на умовах, передбачених цим договором, товар у кількості, асортименті та за цінами, зазначеними у накладних на відпуск товару, що є невід`ємною частиною цього договору.
2.12. Згідно з пунктом 1.2 зазначеного договору сторони визнають, що накладна, підписана сторонами, є погодженням асортименту товару, його кількості та ціни, прирівнюється до специфікації та є невід`ємним додатком до цього договору.
2.13. Відповідно до пункту 1.3 договору від 30.06.2014 право власності на товар, що постачається за цим договором, переходить від продавця до покупця в момент передачі товару, що підтверджується підписом покупця у товарній накладній.
2.14. У пункті 3.1 договору від 30.06.2014 передбачено, що ціна за одиницю товару та вартість партії товару встановлюються при поставці кожної партії товару та зазначаються у товарній накладній, котру підписують обидві сторони.
2.15. У пункті 3.2 договору від 30.06.2014 визначено, що загальну вартість договору становить сума всіх підписаних сторонами товарних накладних до цього договору.
2.16. Згідно з пунктом 7.1 договору від 30.06.2014 за невиконання зобов`язань за цим договором сторони несуть відповідальність у відповідності до діючого законодавства України.
2.17. За змістом пункту 10.1 договір набирає чинності з моменту підписання його сторонами та діє до 31.12.2014.
2.18. У пункті 11.3 договору від 30.06.2014 передбачено, що жодна зі сторін не має права передати свої права та обов`язки за цим договором третій стороні без письмової згоди іншої сторони.
2.19. 10.09.2014 голова правління ПАТ "Дитячий заклад оздоровлення та відпочинку "Примор`я" направив ФОП Тарасевич І. М. лист-відповідь на її претензію від 04.09.2014 щодо погашення заборгованості за поставлені товари за договором поставки від 30.06.2014 № 1406 на суму 1 361 466,88 грн. У цьому листі із посиланням на положення пункту 5.1 договору № 1406 ФОП Тарасевич І. М. повідомлено, що за товар, поставлений у липні 2014 року на суму 898 356,08 грн, кінцевий термін розрахунку настав з 01.08.2014 по 31.08.2014, а за поставлені у серпні 2014 року товари розрахунок має відбутися у вересні 2014 року, однак з огляду на відсутність у ПАТ "Дитячий заклад оздоровлення та відпочинку "Примор`я" можливості погасити заборгованість за липень у сумі 898 356,08 грн товариство зобов`язалося погасити цю заборгованість та просило ФОП Тарасевич І. М. не подавати відповідних позовів до суду. При цьому на підтвердження наявності заборгованості ПАТ "Дитячий заклад оздоровлення та відпочинку "Примор`я" передало підписаний акт звірки взаємних розрахунків на суму 1 361 466,88 грн станом на 31.08.2014. Між тим на запит ФОП Тарасевич І. М. ПАТ "Дитячий заклад оздоровлення та відпочинку "Примор`я" надало згоду на передання прав та обов`язків ФОП Тарасевич І. М. (відступлення права вимоги боргу), які виникнуть на підставі договору поставки від 30.04.2014 № 1406, третій стороні на власний розсуд та на власних умовах, однак не раніше 01.01.2015 та вирішення справи № 916/1545/14 у Вищому господарському суді України.
2.20. 30.12.2016 між ФОП Тарасевич І. М. (цедент) та ТОВ "Фарм-ОД" (цесіонарій) укладено договір відступлення права вимоги (цесії), відповідно до пункту 1 якого цедент відступає, а цесіонарій бере на себе право вимоги грошового боргу і стає кредитором ПАТ "Дитячий заклад оздоровлення та відпочинку "Примор`я" (боржник) за зобов`язаннями, які виникли на підставі договору поставки від 30.06.2014 № 1406, укладеного між цедентом і боржником про поставку товарів.
2.21. Відповідно до пункту 2 договору від 30.12.2016 за цим договором цесіонарій набуває право (замість цедента) вимагати від боржника належного виконання таких зобов`язань :
а) сплатити борг у сумі 1 361 466,88 грн за договором від 30.06.2014 № 1406 за поставлені товари згідно з товарними накладними за період із 01.07.2014 по 30.08.2014, а також неустойку, інфляційні проценти та 3 % річних за несвоєчасне виконання грошового зобов`язання.
2.22. Згідно з пунктом 3 договору від 30.12.2016 право вимоги цедента виникло на підставі договору від 30.06.2014 № 1406 та фактичного постачання цедентом товарів (продуктів харчування) боржникові, що підтверджується актом звірки взаємних розрахунків станом на 30.08.2014, згідно з яким борг боржника перед цедентом становить 1 361 466,88 грн за поставками товарів за період з 01.07.2014 по 30.08.2014, а також документами, що підтверджують поставку цедентом товарів на загальну суму 1 361 466,88 грн (товарні накладні).
2.23. За змістом пункту 4 договору від 30.12.2016 копії документів, зазначених у пункті 3 цього договору, передаються цедентом цесіонарію в момент підписання цього договору, про що складається акт приймання-передачі документів.
2.24. У пункті 5 договору від 30.12.2016 сторони погодили, що цесіонарій компенсує відступлене право вимоги грошовими коштами у сумі 1 200 000,00 грн після фактичного отримання від боржника суми боргу. У разі припинення цедента як суб`єкта господарювання (ФОП) компенсація здійснюється фізичній особі Тарасевич І. М.
2.25. Згідно з пунктом 6 договору від 30.12.2016 до цесіонарія переходять усі права, які забезпечують зобов`язання боржника, а також права, які виникають у зв`язку із заборгованістю боржника, а саме: нарахування неустойки, інфляційних процентів та 3 % річних за весь період прострочки платежу.
2.26. Відповідно до пункту 8 договору від 30.12.2016 цедент зобов`язаний повідомити боржника про уступку вимоги протягом 10 (десяти) днів з моменту підписання цього договору. Наслідки у разі несвоєчасного повідомлення боржника покладаються на цесіонарія.
2.27. Згідно з пунктом 9 договору від 30.12.2016 цедент відповідає перед цесіонарієм за недійсність переданого за цим договором права вимог.
2.28. У пункті 11 договору від 30.12.2016 визначено, що договір набуває чинності з моменту його підписання сторонами.
2.29. У пункті 12 договору від 30.12.2016 сторони погодили, що будь-які зміни і доповнення до цього договору вносяться у письмовій формі у вигляді додатків і підписуються сторонами.
2.30. При цьому 30.12.2016 між ФОП Тарасевич І. М. (цедент) та ТОВ "Фарм-ОД" (цесіонарій) укладено додатковий договір до договору про відступлення права вимоги (цесії) від 30.12.2016, у пункті 1 якого сторони погодили, що цесіонарій, крім компенсації цеденту відповідно до пункту 5 договору відступленого права вимоги у розмірі 1 200 000,00 грн, додатково сплачує цеденту 161 466,88 грн та стягнуті з боржника на підставі відповідного рішення суду неустойку, інфляційні проценти та 3 % річних за несвоєчасне виконання грошового зобов`язання суми боргу за зобов`язаннями, які виникли у боржника перед цедентом за договором поставки від 30.06.2014 № 1406, укладеним між цедентом і боржником, про поставку товарів, на загальну суму 1 361 466,88 грн (право вимоги).
2.31. У пункті 2 додаткового договору від 30.12.2016 сторони зазначили, що оскільки на час укладання цього додатку сторони не можуть точно зазначити розмір грошових коштів, які будуть стягнуті з боржника, в тому числі неустойку, інфляційні проценти та 3 % річних (загальне право вимоги), то сторони домовляються, що сума, яку цесіонарій зобов`язується сплатити цеденту відповідно до пункту 1 цього додаткового договору, буде остаточно визначена сторонами на підставі окремого акта про погодження розміру оплати за відступлене право вимоги.
2.32. Згідно з пунктом 3 додаткового договору від 30.12.2016 цесіонарій сплачує цеденту грошові кошти, визначені у пункті 1 цього додаткового договору, протягом 20 місяців із моменту отримання цих коштів від боржника. У будь-якому разі така сума не може перевищувати суми грошових коштів, які цесіонарій отримає від боржника.
2.33. У пункті 4 додаткового договору від 30.12.2016 сторони домовилися, що інформація, викладена у цьому додатковому договорі, є конфіденційною і сторони не мають права без взаємної згоди її розголошувати.
2.34. Відповідно до пункту 5 додаткового договору від 30.12.2016 розголошення цієї інформації можливе за взаємною згодою сторін виключно в суді чи правоохоронних органах з метою захисту прав та інтересів сторін. В інших випадках розголошення інформації не допускається. Боржник не повідомляється про зміст цього додаткового договору.
2.35. 07.03.2017 ТОВ "Фарм-ОД" направило ПАТ "Дитячий заклад оздоровлення та відпочинку "Примор`я" претензію-повідомлення про наявність у закладу заборгованості за договором поставки від 30.06.2014 № 1406 на загальну суму 1 361 466,88 грн, а також повідомило про заміну кредитора у зобов`язанні та заявило вимогу у триденний строк із моменту отримання цього листа погасити суму заборгованості, сплатити неустойку, інфляційні проценти та 3 % річних, виходячи із суми боргу та періоду прострочення платежу. Цю вимогу ПАТ "Дитячий заклад оздоровлення та відпочинку "Примор`я" 06.04.2017 отримало нарочно, про що свідчить інформація про відстеження поштового відправлення з офіційного сайту Укрпошти. Проте відповіді на вказану претензію-повідомлення матеріали справи не містять.
2.36. У подальшому 06.03.2017 між ПП Ковалем В. П. (цедент) та ТОВ "Фарм-ОД" (цесіонарій) укладено договір відступлення права вимоги (цесії), відповідно до пункту 1 якого цедент відступає, а цесіонарій приймає на себе право вимоги боргу і стає кредитором ПАТ "Дитячий заклад оздоровлення та відпочинку "Примор`я" (боржник) за зобов`язаннями, які виникли за договором від 21.04.2014 № 7 на суму 70 205,50 грн, за договором від 21.04.2014 № 8 на суму 64 864,18 грн, за договором від 05.05.2014 № 9 на суму 80 740,35 грн, укладених між цедентом і боржником, про поставку товарів, всього грошових зобов`язань на загальну суму 215 810,03 грн.
2.37. Відповідно до пункту 2 договору від 06.03.2017 за цим договором цесіонарій набуває право (замість цедента) вимагати від боржника належного виконання таких зобов`язань:
а) сплатити борг у розмірі 70 205,50 грн за договором від 21.04.2014 № 7 за поставлені товари на суму 70 205,50 грн за накладними від 25.04.2014 б/н на суму 49 747,50 грн, від 24.04.2014 б/н на суму 20 458,00 грн, а також інфляційні проценти та 3 % річних за несвоєчасне виконання грошового зобов`язання;
б) сплатити борг у розмірі 64 864,18 грн за договором від 21.04.2014 № 8 за поставлені товари на суму 64864,18 грн за накладними від 26.04.2014 б/н на суму 38 886,68 грн, від 28.04.2014 б/н на суму 24 227,50 грн, від 29.04.2014 б/н на суму 1 750,00 грн, а також інфляційні проценти та 3 % річних за несвоєчасне виконання грошового зобов`язання;
в) сплатити борг у розмірі 80 740,35 грн за договором від 05.05.2014 за поставлені товари на суму 80 740,35 грн за накладними від 07.05.2014 б/н на суму 4 480,00грн, від 12.05.2014 б/н на суму 52 110,35 грн, від 14.05.2014 б/н на суму 24 150,00 грн, а також інфляційні проценти та 3 % річних за несвоєчасне виконання грошового зобов`язання.
2.38. Згідно з пунктом 3 договору від 06.03.2017 право вимоги цедента виникло на підставі договору від 21.04.2014 № 7, договору від 21.04.2014 № 8, договору від 05.05.2014 № 9 та фактичного постачання цедентом товарів (будівельних матеріалів) боржникові, що підтверджується актом звірки взаємних розрахунків станом на 31.08.2014, згідно з яким борг боржника перед цедентом становить 215 810,03 грн, а також документами, що підтверджують поставку цедентом товарів (будівельних матеріалів) на загальну суму 215 810,03 грн, а також листом боржника від 31.05.2014.
2.39. За змістом пункту 4 договору від 06.03.2017 копії документів, вказаних у пункті 3 цього договору передаються цедентом цесіонарію в момент підписання цього договору, про що складається акт приймання-передачі документів.
2.40 У пункті 5 цього договору сторони погодили, що цесіонарій компенсує відступлене право вимоги грошовими коштами у розмірі 160 000,00 грн після фактичного отримання від боржника суми боргу.
2.41. Умовами пункту 6 договору від 06.03.2017 передбачено, що до цесіонарія переходять усі права, які забезпечують зобов`язання боржника, а також права, які виникають у зв`язку із заборгованістю боржника, а саме: нарахування неустойки, інфляційних процентів і 3 % річних за весь період прострочки платежу.
2.42. Відповідно до пункту 8 цього договору цедент зобов`язаний повідомити боржника про уступку вимоги протягом 10 днів з моменту підписання цього договору.
2.43. Згідно з пунктом 9 договору від 06.03.2017 цедент відповідає перед цесіонарієм за недійсність переданого за цим договором права вимог.
2.44. У пункті 11 цього договору визначено, що він набуває чинності з моменту його підписання сторонами.
2.45. У пункті 12 договору від 06.03.2017 сторони погодили, що будь-які зміни і доповнення до цього договору вносяться у письмовій формі у вигляді додатків і підписуються сторонами.
2.46. Крім того, 06.03.2017 між ПП Ковалем В. П . (цедент) і ТОВ "Фарм-ОД" (цесіонарій) укладено додатковий договір до договору про відступлення права вимоги (цесії) від 06.03.2017, у пункті 1 якого сторони погодили, що цесіонарій, крім компенсації цеденту відповідно до пункту 5 договору відступленого права вимоги у розмірі 160 000,00 грн, додатково сплачує цеденту 55 810,03 грн і стягнуті з боржника на підставі відповідного рішення суду неустойку, інфляційні проценти та 3 % річних за несвоєчасне виконання грошового зобов`язання за зобов`язаннями, які виникли у боржника перед цедентом за договором від 21.04.2014 № 7, за договором від 21.04.2014 № 8, за договором від 05.05.2014 № 9, укладеними між цедентом і боржником, за поставку товарів у загальному розмірі 215 810,03 грн (право вимоги).
2.47. У пункті 2 додаткового договору від 06.03.2017 передбачено, що оскільки на час укладання цього додатку сторони не можуть точно зазначити розмір грошових коштів, які буде стягнуто з боржника, в тому числі неустойку, інфляційні проценти та 3 % річних (загальне право вимоги), сторони домовилися, що сума, яку цесіонарій зобов`язується сплатити цеденту відповідно до пункту 1 цього додаткового договору, буде остаточно визначена сторонами на підставі окремого акта про погодження розміру оплати за відступлене право вимоги.
2.48. Згідно з пунктом 3 додаткового договору від 06.03.2017 цесіонарій сплачує цеденту грошові кошти, визначені у пункті 1 цього додаткового договору, протягом одного року з моменту отримання цих коштів від боржника. В будь-якому разі така сума не може перевищувати суми грошових коштів, які цесіонарій отримає від боржника.
2.49. У пункті 4 цього додаткового договору сторони домовилися, що інформація, викладена у цьому додатковому договорі є конфіденційною і сторони не мають права без взаємної згоди її розголошувати.
2.50. Відповідно до пункту 5 додаткового договору від 06.03.2017 розголошення цієї інформації можливе за взаємною згодою сторін виключно в суді чи правоохоронних органах з метою захисту прав та інтересів сторін. В інших випадках розголошення інформації не допускається. Боржник не повідомляється про зміст цього додаткового договору.
2.51. 05.04.2017 ТОВ "Фарм-ОД" направило ПАТ "Дитячий заклад оздоровлення та відпочинку "Примор`я" претензію-повідомлення про наявність у цього закладу заборгованості за договорами від 21.04.2014 № 7, від 21.04.2014 № 8, від 05.05.2014 № 9 на загальну суму 215 810,03 грн, а також повідомило про заміну кредитора у зобов`язанні та заявило вимогу у триденний строк з моменту отримання цього листа погасити суму заборгованості, сплатити неустойку, інфляційні проценти та 3 % річних, виходячи із суми боргу та періоду прострочення платежу. Цю вимогу ПАТ "Дитячий заклад оздоровлення та відпочинку "Примор`я" отримало 13.04.2017, про що свідчить інформація про відстеження поштового відправлення з офіційного сайту Укрпошти. Проте відповіді на претензію-повідомлення матеріали справи не містять.
3. Короткий зміст рішень судів попередніх інстанцій
3.1. Рішенням Господарського суду Одеської області від 10.09.2019 (суддя Петров В. С.) у задоволенні позовних вимог відмовлено.
Рішення мотивовано тим, що між ТОВ "Фарм-ОД" і ПП Ковалем В. П. та між ТОВ "Фарм-ОД" і ФОП Тарасевич І. М. були укладені договори саме про відступлення права вимоги (цесії), оскільки предметом спірних договорів є передача грошової вимоги від однієї до іншої особи, розмір якої дорівнює загальному розміру боргових зобов`язань ПАТ "Дитячий заклад оздоровлення та відпочинку "Примор`я". Отже, зміст договорів про відступлення права вимоги (цесії) відповідає вимогам ЦК України, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам, тому відсутні підстави для визнання цих правочинів недійсними на підставі статті 203 вказаного Кодексу.
Натомість позивач не являється стороною оспорюваних договорів та не має будь-яких прав за цими договорами. Позивачем також належним чином не обґрунтовано, яким чином договір відступлення права вимоги порушує його суб`єктивні права або охоронювані законом інтереси.
Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 27.11.2019 (колегія суддів у складі: Головей В. М., Принцевська Н. М., Разюк Г. П.) рішення суду першої інстанції залишено без змін.