ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
25 лютого 2020 року
м. Київ
Справа № 910/3920/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Колос І.Б. (головуючий), Бенедисюка І.М., Львова Б.Ю.,
за участю секретаря судового засідання Малихіної О.В.,
представників учасників справи:
позивача - публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз" - не з`явився,
відповідача - товариства з обмеженою відповідальністю "Свемон-Захід 1948" - не з`явився,
розглянув у відкритому судовому засіданні
касаційні скарги публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз"
на рішення господарського суду міста Києва від 14.08.2018 (суддя Морозов С.М.),
постанову Північного апеляційного господарського суду від 10.09.2019 (колегія суддів: Чорногуз М.Г. (головуючий), Хрипун О.О., Тарасенко К.В.),
додаткове рішення господарського суду міста Києва від 06.09.2018 (суддя Щербаков С.О.)
та постанову Північного апеляційного господарського суду від 10.09.2019 (колегія суддів: Чорногуз М.Г. (головуючий), Хрипун О.О., Тарасенко К.В.)
зі справи № 910/3920/18
за позовом публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз" (далі - ПАТ "Укртрансгаз")
до товариства з обмеженою відповідальністю "Свемон-Захід 1948" (далі - ТОВ "Свемон-Захід 1948")
про зобов`язання виконати роботи та стягнення 6 024 403,44 грн.
1. ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
ПАТ "Укртрансгаз" звернулося до господарського суду міста Києва з позовом до ТОВ "Свемон-Захід 1948" про: зобов`язання відповідача виконати в повному обсязі комплекс робіт по об`єкту "ВОЛЗ Боярка-Бердичів (Будівельні роботи) (код ЄЗС ДК 021:2015-45000000-7)" для ТОВ "Свемон-Захід 1948" відповідно до договору підряду від 20.07.2016 № 1607000658 та додаткових угод до нього на загальну суму 16 005 616,31 грн., зокрема:
- прокладання захисної п/е трубки, з`єднання пропусків на суму 8 468 292,57 грн.;
- влаштування переходів методом ГНБ на суму 1 031 001,21 грн.;
- прокладки кабелю по території ВЗ, докладка КТК, подача кабелю в приміщення на суму 146 778,93 грн.;
- монтаж контейнерів КЛ-660, монтаж оптичних муфт ВяОК, виміри на суму 1 174 701,33 грн.;
- установка по трасі стовпчиків, плит, КВП на суму 622 337,71 грн.;
- пристосування приміщення ВЗ (ремонт, оздоблювання, електричні роботи) на суму 53 093,24 грн.;
- придбання та монтажу обладнання на вузли зв`язку на суму 163 395,82 грн.;
також позивач просив суд стягнути з відповідача 4 251 166,67 грн. пені, 1 773 236,77 грн. штрафу за прострочення виконання підрядних робіт.
Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем як підрядником умов договору підряду від 20.07.2016 № 1607000658, а саме простроченням (порушенням строків) виконання підрядних робіт за договором.
У розгляді справи місцевим господарським судом відповідачем заявлено про сплив позовної давності для пред`явлення вимоги про стягнення штрафних санкцій та застосування наслідків її спливу.
Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції
Рішенням господарського суду міста Києва від 14.08.2018 зі справи № 910/3920/18 у задоволенні позовних вимог відмовлено повністю.
Рішення місцевого господарського суду мотивовано тим, що сторонами у договорі не було погоджено вартість кожного окремого етапу робіт, у зв`язку з чим, неможливо встановити суму невиконаних робіт за кожним етапом та який саме етап не був виконаний відповідачем. Крім того, відмовляючи у задоволенні вимоги про зобов`язання відповідача виконати в повному обсязі комплекс робіт по об`єкту, суд також зазначив про те, що обраний позивачем спосіб захисту не призведе до захисту прав позивача, оскільки навіть у випадку задоволення позовних вимог, такий спосіб захисту унеможливлює примусове виконання.
Згідно з додатковим рішенням від 06.09.2018 зі справи заяву відповідача про ухвалення додаткового рішення у справі задоволено; стягнуто з позивача на користь відповідача 20 000,00 грн. витрат на правничу допомогу (попередній (орієнтовний) розрахунок сум судових витрат, які відповідач поніс або очікував понести у зв`язку з розглядом справи додано відповідачем до відзиву на позову).
Постановою Північного апеляційного господарського суду від 10.09.2019 зі справи задоволено частково заяву позивача (з якою останній звернувся до суду апеляційної інстанції) про відмову від частини позовних вимог у справі № 910/3920/18; прийнято відмову позивача від позовних вимог про зобов`язання відповідача виконати в повному обсязі комплекс робіт по об`єкту "ВОЛЗ Боярка-Бердичів (Будівельні роботи) (код ЄЗС ДК 021:2015-45000000-7)" для ТОВ "Свемон-Захід 1948" відповідно до договору підряду від 20.07.2016 № 1607000658 та додаткових угод до нього на загальну суму 16 005 616,31 грн., зокрема:
- прокладання захисної п/е трубки, з`єднання пропусків на суму 8 468 292,57 грн.;
- влаштування переходів методом ГНБ на суму 1 031 001,21 грн.;
- прокладки кабелю по території ВЗ, докладка КТК, подача кабелю в приміщення на суму 146 778,93 грн.;
- монтаж контейнерів КЛ-660, монтаж оптичних муфт ВяОК, виміри на суму 1 174 701,33 грн.;
- установка по трасі стовпчиків, плит, КВП на суму 622 337,71 грн.;
- пристосування приміщення ВЗ (ремонт, оздоблювання, електричні роботи) на суму 53 093,24 грн.;
- придбання та монтажу обладнання на вузли зв`язку на суму 163 395,82 грн.;
провадження у справі у зазначеній частині позовних вимог закрито; апеляційну скаргу ПАТ "Укртрансгаз" на рішення місцевого господарського суду від 14.08.2018 зі справи залишено без задоволення; рішення господарського суду міста Києва від 14.08.2018 зі справи № 910/3920/18 в частині відмови у стягненні штрафу та пені залишено без змін.
Постановою Північного апеляційного господарського суду від 10.09.2019 зі справи додаткове рішення місцевого господарського суду від 06.09.2018 залишено без змін. Судові витрати у вигляді витрат зі сплати судового збору за подання апеляційної скарги, - покладено на ПАТ "Укртрансгаз".
Короткий зміст вимог касаційної скарги
ПАТ "Укртрансгаз", посилаючись на порушення та неправильне застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, просить суд касаційної інстанції скасувати судові акти попередніх інстанцій в частині відмови у задоволенні позовних вимог про стягнення з відповідача пені та штрафу, ухвалити нове рішення про задоволення позовних вимог у зазначеній частині. Також ПАТ "Укртрансгаз" просить скасувати додаткове рішення та постанову суду апеляційної інстанції, якою додаткове рішення місцевого господарського суду залишено без змін, ухвалити нове рішення про відмову в задоволенні заяви відповідача про розподіл витрат на професійну правничу допомогу.
2. АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
Доводи особи, яка подала касаційну скаргу
ПАТ "Укртрансгаз" зазначає про те, що висновок судів попередніх інстанцій про неможливість встановлення вартості кожного етапу робіт свідчить про неправильне застосування ними норм матеріального права.
Суди не врахували того, що відповідачем не спростовувалася загальна вартість робіт, передбачена договором та вартість кожного етапу робіт, що свідчить про те, що сторони дійшли згоди щодо вартості кожного окремого етапу робіт в межах загальної суми договору.
Висновок суду апеляційної інстанції про те, що позовні вимоги не ґрунтуються на нормах закону та не відповідають обставинам справи свідчать про неправильне застосування судом норм матеріального права.
Суди попередніх інстанцій не дослідили наявні в матеріалах справи докази, що свідчать про неправильне застосування судами норм матеріального права, а саме, приписів статей 509, 525, 526, 629, 837, 843, 853, 875, 882 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) та порушення норм процесуального права, а саме, приписів статей 73, 76-77, 236, 237, 238 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), оскільки прийняті без додержання принципів законності і обґрунтованості.
Судами попередніх інстанцій безпідставно та необґрунтовано, з порушенням норм процесуального права ухвалені оскаржувані судові рішення без урахування доводів та доказів, наданих позивачем.
У розгляді питання щодо розподілу судових витрат, а саме, витрат відповідача на професійну правничу допомогу, суди попередніх інстанцій порушили норми процесуального права, а саме, приписи статей 2, 7, 11, 13, 73-79, 86, 91, 123, 126, 129 ГПК України.
Доводи інших учасників справи
Відзив на касаційну скаргу не надходив.
Розгляд клопотань учасників справи
У касаційній скарзі міститься клопотання ПАТ "Укртрансгаз" про передачу справи на розгляд палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду, з огляду на наявність підстав у Верховного Суду для відступу від висновку щодо застосування норм права у подібних правовідносинах, викладеного у постанові Верховного Суду від 20.08.2019 зі справи № 910/3554/18.
Оскільки з наведених підстав Касаційний господарський суд передав на розгляд об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду справу № 910/3362/18, правовідносини у якій за характером спору та сферою правового регулювання є подібними до справи № 910/3920/18, Верховний Суд ухвалою від 21.11.2019 зупинив касаційне провадження у справі № 910/3920/18 за касаційними скаргами ПАТ "Укртрансгаз" на рішення господарського суду міста Києва від 14.08.2018, постанову Північного апеляційного господарського суду від 10.09.2019, додаткове рішення господарського суду міста Києва від 06.09.2018 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 10.09.2019 до прийняття відповідного рішення об`єднаною палатою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду у справі № 910/3362/18.
3. СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ
20.07.2016 позивачем (замовник) та відповідачем (підрядник) укладено Договір підряду № 1607000658 (далі - Договір), з урахуванням змін, внесених додатковими угодами від 09.08.2016 № 1, від 02.09.2016 № 2, від 20.12.2017 № 3.
Відповідно до пункту 1.1 Договору, за цим договором підрядник приймає на себе зобов`язання власними та залученими силами та засобами виконати комплекс робіт по об`єкту "ВОЛЗ Боярка-Бердичів" (Будівельні роботи) (Код ЄЗС ДК 021:2015 - 45000000-7)" та здати в установлений Договором строк закінчений будівництвом об`єкт відповідно до договірної документації, а саме: розробити календарний план - графік виконання основних заходів і робіт; розробити і затвердити у замовника проект виконання робіт; отримати дозволи на виконання будівельно-монтажних робіт від державних установ та експлуатуючих організацій; поставити обладнання (устаткування) і матеріали згідно з специфікаціями; виконати будівельно-монтажні роботи відповідно до погодженої документації та затвердженого проекту виконання робіт; виконати обов`язки зазначені в пункті 6.4 Розділу 6 Договору; кількість робіт та вимоги щодо їх якості згідно технічних вимог та якісних характеристик предмета закупівлі (Додаток № 3).
Згідно з пунктами 1.2, 2.1, 2.2 Договору замовник зобов`язується надати підряднику фронт робіт, передати проектну документацію, забезпечити своєчасне фінансування будівництва, прийняти закінчений будівництвом об`єкт, сплатити вартість виконаних робіт підрядником, передбачену Договором. Місце поставки обладнання (устаткування): філія "Управління "Укргазтехзв`язок", 08151, м. Боярка, вул. Маяковського, 49, склад, поставка на умовах DDP (Інкотермс 2000р.). Місце виконання робіт: в межах Київської, Житомирської та Вінницької областей.
Відповідно до пункту 3.1 Договору (в редакції додаткової угоди № 2) вартість робіт за Договором відповідно до розрахунку Договірної ціни (Додаток № 1) складає 24 347 834,35 грн.; крім того ПДВ - 4 869 566,87 грн. Загальна вартість з ПДВ - 29 217 401,22 грн.
Підпунктами 3.1.1 та 3.1.2 пункту 3.1 Договору (в редакції Додаткової угоди № 2) визначено, що вартість устаткування за цим договором складає 157 817,19 грн.; крім того ПДВ - 31 563,44 грн.; загальна вартість з ПДВ - 189 380,63 грн.
Вартість будівельно-монтажних робіт за цим договором складає 24 190 017,16 грн.; крім того ПДВ - 4 838 003,43 грн.; загальна вартість з ПДВ - 29 028 020,59 грн.
Вартість робіт визначена Кошторисом, що є невід`ємною частиною Договору. Умови Договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту пропозиції конкурсних торгів переможця процедури закупівлі та не повинні змінюватися після підписання договору про закупівлю до повного виконання зобов`язань сторонами, крім випадків зменшення обсягів закупівлі залежно від реального фінансування видатків та узгодженого зменшення сторонами договору ціни договору про закупівлю, про що сторони, з урахуванням вимог частини п`ятої статті 40 Закону України "Про здійснення державних закупівель" (зі змінами і доповненнями) та чинного законодавства, укладають додаткову угоду.
За змістом пункту 3.2 Договору всі витрати пов`язані з отриманням погоджень, дозволів покладаються на підрядника. Замовник компенсує витрати підрядника на підставі оформлених належним чином підтверджуючих документів (калькуляцій, актів виконаних робіт і т.п.).
Пунктом 4.1 Договору передбачено, що здавання-приймання робіт після закінчення будівництва об`єкту здійснюється у відповідності з чинним порядком, а саме реєстрації декларації про готовність об`єкта до експлуатації в ДП "ДЕРЖАРХБУДІНСПЕКЦІЯ". Порядок і черговість здавання об`єкту, обов`язки сторін визначаються в узгодженому плані-графіку виконання робіт. Перелік документів, що оформлюються при здаванні об`єкта повинен відповідати КНД, будівельним нормам і правилам. З моменту підписання акта приймальних випробувань та реєстрації декларації про готовність об`єкта до експлуатації в державних установ замовник відповідає за його збереження.
Відповідно до пункту 5.1 Договору підрядник розробляє та надає на погодження Календарний план-графік виконання робіт до моменту підписання Договору (Додаток № 2).
За умовами пункту 5.2 Договору строк виконання робіт - протягом 12 місяців з моменту отримання підрядником письмового дозволу замовника про початок виконання робіт та/або відповідно до Календарного плану-графіку.
Згідно з пунктом 5.3 Договору виконання зобов`язань, будівельно-монтажних, пусконалагоджувальних робіт, поставка обладнання та отримання позитивних висновків від державних установ на експлуатацію об`єкту - згідно Календарного план-графіку виконання робіт.
Цей Договір набирає чинності з дати підписання його сторонами і діє до 31 грудня 2017 року, а в частині виконання сторонами зобов`язань щодо розрахунків - до їх повного виконання (пункт 5.4 Договору).
За змістом підпункту 6.3.4 пункту 6.3 Договору підрядник для початку виконання будівельно-монтажних робіт отримує від державних установ та організацій встановлені законом дозволи на виконання окремих видів робіт. Надає копії отриманих дозволів замовнику.
Підрядник зобов`язаний інформувати в установленому порядку замовника про хід виконання зобов`язань за договором підряду, обставин, що перешкоджають його виконанню, а також про заходи, необхідні для їх усунення (підпункт 6.4.9 пункту 6.4 Договору).
Згідно з пунктом 8.1 Договору будівельний майданчик (фронт робіт) надається підряднику замовником в порядку, визначеному Договором, організація виконання робіт повинна відповідати проектно-технологічній документації (проект організації будівництва та проект виконання робіт), склад і зміст якої визначається нормативними документами та Договором.
Пунктом 10.3 Договору сторони встановили, що за порушення з вини підрядника строків виконання робіт, він сплачує замовнику пеню в розмірі 0,1 відсотка від вартості робіт, з яких допущено прострочення виконання за кожний день прострочення, а за прострочення понад 30 днів - додатково стягується штраф у розмірі 7% вказаної вартості. Порушенням строків виконання робіт вважати ті строки, що вказані в пункті 5.2 Договору.
У пункті 11.2 Договору визначено, що при виникненні обставин, що не залежать від підрядника і перешкоджають виконанню робіт у встановлені строки, він може ставити перед замовником питання щодо їх перегляду. Рішення про перегляд строків оформляється додатковою угодою.
Обставинами, які перешкоджають виконанню робіт у встановлені строки, що не залежать від підрядника і дають йому право на перегляд цих строків, є, зокрема, обставини, за які відповідає замовник (відсутність коштів на фінансування, затримка у виконанні зобов`язань, поява додаткових робіт тощо; пункт 11.3 Договору).
За змістом пункту 11.4 Договору, сторона, що прийняла рішення про призупинення робіт або розірвання Договору, повідомляє про це письмово іншу сторону не менше ніж за 30 днів до вступу в дію такого рішення, і, якщо проти цього строку обставини, що зумовили таке рішення, не змінились, сторона, що проявила ініціативу, має право розірвати договір в передбаченому діючим законодавством порядку.
Сторонами затверджений Додаток № 1 до Договору (Договірна ціна), у який вносилися також зміни відповідно до Додаткових угод № 1 та № 2.
Сторонами затверджений Додаток № 2 до Договору (Календарний план-графік виконання робіт), у якому зазначено, що загальний термін виконання робіт складає 13 місяців з дати видачі дозволу на виконання робіт, а також те, що послідовність робіт може змінюватися в залежності від виробничої необхідності.
У додатку № 3 до Договору "Технічні вимоги і якісні характеристики предмета закупівлі" сторонам визначено в т.ч. загальний опис робіт, з урахуванням обсягів основних робіт, а також те, що: "перелік та об`єми виконання робіт: Відомість обсягів робіт зазначені в додатку № 2-1".
Листом від 07.09.2016 № 1806/16-01 позивач відповідно до пункту 5.2 Договору та погодженого План-графіку виконання робіт надав відповідачу дозвіл на початок виконання робіт за Договором та просив розробити проект виконання робіт згідно з підпунктом 6.3.3 пункту 6.3 Договору.
Згідно з підписаними сторонами та скріпленими їх печатками актами приймання виконаних будівельних робіт та довідками про вартість виконаних будівельних робіт та витрат, відповідачем виконано передбачені Договором роботи на загальну суму 13 211 784,92 грн.
Відповідач звернувся до позивача з листом від 08.12.2016 № 08-12/7, в якому пропонував внести корективи до Календарних планів-графіків по всім об`єктам (у тому числі, по об`єкту за Договором), з урахуванням реальних залишкових обсягів робіт, фактичних термінів видачі дозволів, у зв`язку з чим просив укласти додаткові угоди до договорів підряду.
Відповідач надав до матеріалів справи декларацію про початок виконання будівельних робіт від 07.10.2016, перші аркуші робочого проекту по об`єкту "ВОЛЗ Боярка-Бердичів (Будівельні роботи) (код ЄЗС ДК 021:2015-45000000-7)", а також листа, адресованого позивачу щодо строків виконання робіт (від 08.12.2016 №08-12/7) та щодо наявності проблем на будівництві, які потребують негайно вирішення за участю замовника проектної організації та головного інженера (доказів направлення якого позивачу матеріали справи не містять).
Судами попередніх інстанцій також встановлено, що:
- акти приймання виконаних будівельних робіт та довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати, свідчать про те, що відповідачем у період з жовтня 2016 року по листопад 2017 року виконано передбачені Договором роботи на загальну суму 13 211 784,92 грн. Вказані обставини сторонами спору не заперечуються;
- доказів виконання робіт за Договором на загальну суму 16 005 616,31 грн., яка є різницею між договірною ціною та сумою прийнятих за актами робіт - матеріали справи не містять.
Посилаючись на неналежне виконання відповідачем умов Договору в частині дотримання строків виконання підрядних робіт за Договором, позивач звернувся з даним позовом до суду.
4. ДЖЕРЕЛА ПРАВА
ЦК України:
частина друга статті 11:
- підставами виникнення цивільних прав і обов`язків є, зокрема, договори та інші правочини;
стаття 509:
- зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов`язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку;
- зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу;
- зобов`язання має ґрунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості;
стаття 525:
- одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом;
частина перша статті 526:
- зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться;
стаття 549:
- неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання;
- штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання;
- пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання;