?
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
13 лютого 2020 року
м. Київ
Справа № 910/3242/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
О. О. Мамалуй - головуючий, І. Д. Кондратова, В. І. Студенець
за участю секретаря судового засідання - В.В. Шпорт,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4
на постанову Північного апеляційного господарського суду від 31.10.2019
у складі колегії суддів: Л. В. Кропивна- головуючий, С .І. Буравльов, Л. Г. Смірнова
та на рішення господарського суду міста Києва від 06.08.2019
суддя: С. М. Мудрий
за позовом
1. ОСОБА_1 ;
2. ОСОБА_2 ;
3. ОСОБА_3 ;
4. ОСОБА_4
до
1.Приватного акціонерного товариства "Фармацевтична фірма "Дарниця";
2.Департаменту комунальної власності міста Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації)
треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачів:
1. Київська міська рада;
2. Публічне акціонерне товариство "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод"
про визнання недійсними біржових торгів та біржового контракту
за участю представників учасників:
позивача-1: А.В. Кравченко
позивача-2: не з`явились
позивача-3: А.В. Кравченко
позивача-4: А.В. Кравченко
відповідача-1: Є.В. Левіцький, О.В. Зубрицький,
відповідача-2: В.В. Фещенко,
третьої особи-1: В.В. Фещенко,
третьої особи-2: Е.С. Саргсян
ВСТАНОВИВ:
1. Короткий зміст позовних вимог
ОСОБА_1 , ОСОБА_2, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 (далі - позивачі) звернулися до господарського суду міста Києва з позовом до приватного акціонерного товариства "Фармацевтична фірма "Дарниця" (далі - ПрАТ "Фармацевтична фірма "Дарниця", відповідач-1), Департаменту комунальної власності міста Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації)(далі - відповідач-2) про:
- визнання недійсними результатів біржових торгів з продажу пакету акцій, які перебували у комунальній власності територіальної громади міста Києва, на аукціоні у процесі приватизації, оформлених протоколом № 1 від 20.03.2015, щодо визнання переможцем приватного акціонерного товариства "Фармацевтична фірма "Дарниця" з ціною продажу 171 844 000,00 грн;
- визнання недійсним біржового контракту № 185321 на купівлю-продаж акцій від 20.03.2015, укладеного між Департаментом комунальної власності міста Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) та приватним акціонерним товариством "Фармацевтична фірма "Дарниця", посвідченого Синицею Т.В., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, зареєстрованого в реєстрі за № 1584.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що пакет акцій не міг бути віднесений до об`єктів приватизації групи "Е" відповідно до п. 6 Програми приватизації комунального майна територіальної громади міста Києва на 2011-2012 роки, затвердженої рішенням Київської міської ради № 100/5487 від 31.03.2011, оскільки публічне акціонерне товариство "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" не засновано на змішаній формі власності, як того вимагає Програма приватизації; висновок про вартість пакета акцій не відповідав фінансово-економічним показникам ПАТ "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод", втратив чинність до моменту проведення оспорюваних торгів, не містив необхідних відомостей та оформлений у спосіб, не передбачений законами України; інформація про продаж на оспорюваних торгах пакета акцій не була належним чином опублікована; судовими рішеннями на пакет акцій накладено арешт та заборонено розпоряджатися ними на час проведення оспорюваних торгів та укладення біржового контракту, що унеможливлювало відчуження цього майна; порушення інших вимог законодавства під час підготовки і проведення оспорюваних торгів; некоректне зазначення початкової ціни продажу однієї акції в протоколі оспорюваних торгів; порушення антимонопольного законодавства в частині несвоєчасного отримання дозволу на концентрацію; невиконання відповідачем-1 зобов`язань за біржовим контрактом, визначених в п. 7.3 біржового контракту.
Крім того, позивачі вказують на те, що відчуження пакета акцій ПАТ "НВЦ "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" завдало шкоди не лише економічним інтересам територіальної громади міста Києва та порушення публічного порядку, а й унеможливило реалізацію акціонерами ПАТ "НВЦ "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" (у тому числі й позивачами) прав та обов`язків, що визначені статутом товариства.
Позивачі зазначають, що ПрАТ "Фармацевтична фірма "Дарниця" як акціонер чинить перешкоди нормальній роботі ПАТ "НВЦ "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод", зокрема блокує проведення засідань колегіального органу ПАТ "НВЦ "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" - загальних зборів.
2. Короткий зміст рішення місцевого та постанови апеляційного господарських судів і мотиви їх прийняття
Рішенням господарського суду міста Києва від 06.08.2019 у справі № 910/3242/18, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 31.10.2019, відмовлено у задоволенні позову.
Судові рішення мотивовані тим, що позивачами не доведено належними та допустимими доказами підстав для визнання недійсними результатів біржових торгів з продажу пакета акцій та укладеного за результатами цих торгів біржового контракту № 185321 на купівлю-продаж акцій від 20.03.2015, а також порушення їх прав чи охоронюваних законом інтересів.
3. Короткий зміст вимог касаційної скарги та узагальнення її доводів
Не погоджуючись із вказаними судовими рішеннями, позивачі звернулися з касаційною скаргою, в якій просять скасувати рішення господарського суду міста Києва від 06.08.2019, постанову Північного апеляційного господарського суду від 31.10.2019 у справі № 910/3242/18 та ухвалити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги позивачів.
Скарга мотивована тим, що Департамент комунальної власності міста Києва виконавчого органу Київської міської ради, Київська міська рада та ПрАТ "Фармацевтична фірма "Дарниця" здійснивши відчуження пакета акцій ПАТ "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод", що належали територіальній громаді міста Києва, із порушенням встановленого законодавством порядку, за заниженою вартістю, без дотримання вимог законодавства про захист економічної конкуренції, завдали шкоди не лише економічним інтересам територіальної громади міста Києва та порушили визначений публічний порядок, а й унеможливили реалізацію акціонерами ПАТ "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" прав та обов`язків, визначених статутом та законодавством.
Позивачі зазначають, що ПрАТ "Фармацевтична фірма "Дарниця", яким протиправно придбано пакет акцій ПАТ "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" у кількості 3 100 шт., блокується проведення засідань колегіального органу ПАТ "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" - загальних органів, наслідком чого стало застосування до останнього санкцій з боку Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку.
Крім того, позивачі вказують на те, що незаконне включення ПрАТ "Фармацевтична фірма "Дарниця" до складу акціонерів ПАТ "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" призвело до монополізації та суттєвого обмеження конкуренції на ринку лікарських засобів України, що є підставою для застосування інших санкцій по відношенню до ПАТ "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" та обумовлює істотне зменшення розміру дивідендів позивачів внаслідок неможливості ведення господарської діяльності ПАТ "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод".
Також позивачі вказують на:
- незаконність рішення Київської міської ради від 22.09.2011 № 40/6256, яким включено акції ПАТ "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" до переліку об`єктів групи "Е";
- відчуження комунального майна - пакета акцій без дотримання вимог законодавства про приватизацію та про захист економічної конкуренції;
- відсутність на момент продажу дійсного висновку про вартість відчужуваного майна;
- наявність на момент відчуження пакета акцій рішень суду про заборону здійснення такого відчуження;
- невиконання ПрАТ "Фармацевтична фірма "Дарниця" зобов`язань за оспорюваним контрактом.
4. Позиції інших учасників справи
У відзиві на касаційну скаргу ПАТ "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" просить касаційну скаргу залишити без задоволення, а судові рішення - без змін.
ПАТ "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" вказує на відсутність підстав для задоволення позову та на повне та всебічне встановлення судами попередніх інстанцій обставин справи.
5. Обставини справи, встановлені господарськими судами попередніх інстанцій
Рішенням Київської міської ради VII сесії VI скликання від 31.03.2011 № 100/5487 "Про Програму приватизації комунального майна територіальної громади міста Києва на 2011-2012 роки" затверджено Програму приватизації комунального майна територіальної громади міста Києва на 2011-2012 роки, а також перелік об`єктів, що перебувають у комунальній власності територіальної громади міста Києва та підлягають приватизації, згідно з додатком 1, та перелік господарських товариств, пакети акцій (частки) яких належать територіальній громаді міста Києва та не підлягають продажу, згідно з додатком 2.
У пункті 2 додатку 2 до рішення Київської міської ради № 100/5487 від 31.03.2011 Перелік господарських товариств, пакети акцій (частки) яких належать територіальній громаді міста Києва та не підлягають продажу визначено: ЗАТ "НВЦ "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" - 3 100 шт. (30 %).
Відповідно до додатку до рішення Київської міської ради VIIІ сесії VI скликання №40/6256 від 22.09.2011 "Про внесення змін до рішення Київської міської ради від 31.03.2011 № 100/5487 "Про Програму приватизації комунального майна територіальної громади міста Києва на 2011-2012 роки", ЗАТ "НВЦ "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" включено до Переліку об`єктів групи "Е", пакети акцій (частки) яких перебувають у комунальній власності територіальної громади міста Києва та підлягають приватизації. Кількість акцій, шт. (% від статутного капіталу) - 3 100 шт. (30,0 %).
Рішенням Київської міської ради XI сесії VI скликання № 190/9247 від 18.04.2013 "Про внесення змін до рішення Київської міської ради № 100/5487 від 31.03.2011 "Про Програму приватизації комунального майна територіальної громади міста Києва на 2011-2012 роки" позицію 10 розділу "Перелік об`єктів групи "Е", пакети акцій (частки) яких перебувають у комунальній власності територіальної громади міста Києва та підлягають приватизації" викладено в новій редакції: ПАТ "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" у кількості 3 100 шт. акцій (29,95 %).
Наказом Департаменту комунальної власності м. Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) № 61/2-ПР від 20.09.2013 "Про проведення приватизації" прийнято рішення про приватизацію шляхом продажу на аукціоні акцій ПАТ Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" у кількості 3 100 шт., що становлять 29,95 % статутного капіталу товариства та належать територіальній громаді м. Києва (пункт 1). Встановлено дату оцінки об`єкта станом на 30.09.2013 (пункт 2).
Наказом Департаменту комунальної власності м. Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) № 70-ПР від 29.11.2013 "Про внесення змін до наказу Департаменту комунальної власності м. Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) № 61/2-ПР від 20.09.2013" внесено зміни до пункту 2 наказу Департаменту комунальної власності м. Києва № 61/2-ПР від 20.09.2013, замінивши слова та цифри "станом на 30.09.2013" словами та цифрами "станом на 30.11.2013".
Наказом Департаменту комунальної власності м. Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) № 1-ПР від 15.01.2014 "Про внесення змін до наказу Департаменту комунальної власності м. Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) № 61/2-ПР від 20.09.2013" внесено зміни до пункту 2 наказу Департаменту комунальної власності м. Києва № 61/2-ПР від 20.09.2013, замінивши слова та цифри "станом на 30.11.2013" словами та цифрами "станом на 31.01.2014".
Наказом Департаменту комунальної власності м. Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) № 16-ПР від 28.03.2014 "Про затвердження висновку про вартість майна" затверджено висновок суб`єкта оціночної діяльності - товариства з обмеженою відповідальністю "Консалтингова фірма "Острів" про вартість пакета акцій ПАТ "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" у кількості 3 100 шт. (29,95% статутного капіталу товариства), що належить територіальній громаді м. Києва станом на 31.01.2014.
Висновком про вартість майна, складеного ТОВ "Консалтингова фірма "Острів", визначено початкову вартість пакета акцій ПАТ "НВЦ "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" у кількості 3 100 шт. (29,95 % статутного капіталу товариства), що станом на 31.01.2014 становить 143 200 000,00 грн.
Наказом Департаменту комунальної власності м. Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) № 3/4-ПР від 05.02.2015 "Про продаж на аукціоні" визначено проведення продажу на аукціоні пакета акцій ПАТ Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" у кількості 3 100 шт. (29,95 % статутного капіталу товариства), що належить територіальній громаді м. Києва.
Наказом Департаменту комунальної власності м. Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) № 5/4-ПР від 26.02.2015 "Про перенесення дати проведення аукціону з продажу пакета акцій" перенесено дату проведення аукціону з продажу пакета акцій ПАТ Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" у кількості 3 100 шт. (29,95 % статутного капіталу товариства) оголошеного на 27.02.2015.
У газеті "Хрещатик" 27.02.2015 № 29(4625) опубліковано інформацію про продаж на аукціоні пакета акцій ПАТ "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" у розмірі 29,95 % статутного капіталу товариства, що належить територіальній громаді м. Києва, та зазначено, що аукціон буде проведено 20.03.2015.